2) Принцип недопустимости одностороннего отказа от исполнения обязательства.

Запрет одностороннего отказа должника от исполнения обязанностей, а для дог-ров – запрет одностороннего изменения условий любым из участников. Нарушение запрета – основание применения мер ответственности.

Исключения из этого принципа должны быть прямо предусмотрены законом, в частности для обязательств из фидуциарных сделок, в дог-ре банковского вклада, где банк вправе в одностороннем порядке изменить размер процентов, начисляемых по срочным вкладам. В профессиональном обороте возможность одностороннего отказа может быть предусмотрена дог-ом.

3) Принцип реального исполнения.

Означает необходимость совершения должником именно тех действий, которые предусмотрены обязательством. По общему правилу недопустима замена реального исполнения денежной компенсацией или возмещением убытков. Поэтому при ненадлежащем исполнении должник не освобождается от дальнейшего исполнения в натуре. Во исполнение этого принципа ГК предоставляет возможность кредитору:

1. поручить исполнение обязательства в натуре третьему лицу, но за счет должника;

2. требовать отобрания индивидуально-определенной вещи у должника;

3. требовать возмещения внедог-рного вреда в натуре.

НО должник, не исполнивший обязательства вообще, не несет обязанности его исполнения в натуре, а лишь возмещает убытки/неустойку, если иное не предусмотрено дог-ом. Так же должник освобождается от исполнения в натуре, если из-за просрочки исполнения кредитор потерял к нему интерес либо согласился на отступное.

4. Принцип разумности и добросовестности.

Это общий принцип осуществления прав и исполнения обязанностей. Например, обязательства должны исполняться в «разумный срок», если иное не предусмотрено дог-ом и не может быть определено; кредитор вправе за «разумную цену» поручить третьему лицу исполнение за счет должника; кредитор должен принять «разумные меры» к уменьшению убытков. На принципе добросовестности основаны нормы подряда об экономном использовании подрядчиком материала заказчика.

Вопрос № 24. Условия действительности и недействительности сделок.

1. Условия действительности сделок

Действительность сделки – признание за ней качества юридического факта, порождающего тот правовой результат, к которому стремились стороны сделки.

Условия действительности сделок:

1. Законность содержания.

2. Способность физических и юридических лиц, совершающих сделки, к участию в сделке. Данная способность связана с вопросом о дееспособности или недееспособности физического лица, вопросом о характере правоспособности юридического лица (общая или специальная), вопросом о наличии у лица права распоряжения имуществом, являющимся предметом сделки.

3. Соответствие воли и волеизъявления. До установления обратного действует презумпция совпадения воли и волеизъявления. Случаи их несоответствия следует отличать от случаев дефектности воли лица, совершающего сделку, когда воля может соответствовать волеизъявлению.

4. Соблюдение формы сделки. Сделки могут совершаться устно, в письменной форме (простой или нотариальной), путем совершения конклюдентных действий, молчания. Сделка, для которой законом или соглашением сторон не установлена письменная форма, может быть совершена устно. Устно могут совершаться сделки, исполняемые при самом их совершении, за исключением сделок, для которых установлена нотариальная форма, или в отношении которых предусмотрено, что несоблюдение простой письменной формы влечет их недействительность. В устной форме совершаются сделки граждан на сумму не превышающую 10 МРОТ. Устно могут совершаться сделки во исполнение дог-ра, заключаемого в письменной форме. Примером конклюдентного действия является опускание монеты в автомат для приобретения товара. Примером сделки, совершаемой путем молчания, является случай, когда арендатор продолжает пользоваться имуществом после истечения срока дог-ра аренды, а арендодатель не возражает против этого. Письменная форма сделок бывает простой и нотариальной. Простая письменная форма сделки устанавливается законом двумя способами. Во-первых, правилом, в соответствии с которым в письменной форме должны совершаться сделки юридических лиц между собой и с гражданами; сделки граждан между собой на сумму свыше 10 МРОТ. Во-вторых, прямым предписанием о письменной форме отдельных видов сделок (банковский кредит, купля-продажа недвижимости и др.). Письменная форма означает, что воля лиц, совершающих сделку, закрепляется в документе, подписанном лицом или лицами, совершающими сделку, либо должным образом уполномоченными ими лицами. Сделка может быть оформлена одним документом посредством почтовой, телеграфной, электронной или иной связи, позволяющей достоверно установить, что документ исходит от стороны по дог-ру. В некоторых случаях закон приравнивает к письменной форме сделок получение субъектами сохранных расписок, легитимационных знаков (номерков, жетонов и др.). Простая письменная форма сделок считается соблюденной, если в документе присутствуют обязательные реквизиты, т.е. данные, которые должны содержаться в письменном документе, оформляющем сделку. Закон содержит противоречивые положения о соотношении формы и реквизитов сделки. Ст.144 ГК разграничивает их, а ч.3 п.1 ст.160 ГК отождествляет. Реквизитами являются сведения о наименовании кредитора, сумме платежа, месте исполнения обязательства, дате совершения сделки и т.д. Сделка может быть удостоверена аналогом собственноручной подписи, в том числе факсимильным воспроизведением подписи и электронно-цифровой подписью. ЭЦП регламентируется ФЗ «Об ЭЦП» от 2002 г. Общим последствием несоблюдения простой письменной формы сделки является лишение сторон в случае спора права ссылаться в подтверждение сделки и ее условий на свидетельские показания. В случаях, прямо указанных в законе либо соглашении сторон, несоблюдение простой письменной формы сделки влечет ее недействительность (например, внешнеэкономической сделки, кредитного дог-ра и др.). Требования о нотариальной форме сделок встречаются нечасто (например, дог-р долевого участия в строительстве, дог-р ренты и др.). Несоблюдение нотариальной формы сделки влечет ее недействительность. Такая сделка считается ничтожной. Онако если нотариальная форма предусмотрена только моглашением сторон, то ее несоблюдение влечет признание сделки незаключенной. Закон может устанавливать обязательную государственную регистрацию сделки. При ее несоблюдении возможны два варианта последствий: 1). Ничтожность сделки в случаях прямо указанных в законе; 2). Признание сделки незаключенной. Действующее законодательство предусматривает государственную регистрацию для: сделок с недвижимым имуществом (напр., ипотека); сделок с отдельными видами движимого имущества (например, купля-продажа музейных предметов, включенных в негосударственную часть музейного фонда РФ); сделок с исключительными правами на результаты интеллектуальной деятельности.

Недействительность сделки означает, что действие, совершенное в форме сделки, не обладат качествами юридического факта, способного породить те гражданско-правовые последствия, наступления которых желали субъекты.

О недействительности сделок можно говорить в тех случаях, когда нарушено одно из условий действительности сделки.

Гражданско-правовые средства, применяемые в случае совершения недействительных сделок:

1. Аннулирование сделки, если она не исполнена.

2. Имущественные последствия недействительности исполненной сделки:

- реституция (restitutio in integrum) - возврат сторон сделки в первоначльное имущественное положение. Существует доктринальный спор о правовой природе реституции. Одни исследователи видят в нем институт, объединяющий в себе черты виндикации, кондикции и возмещения убытков (Д.О. Тузов). Другие ученые рассматривают ее как средство sui generis (кафедральный учебник - автор главы В.С. Ем). Выделяют два механизма реституции: реституция владения (возврат индивидуально-определенных вещей) и компенсационная реституция (возврат вещей, определенных родовыми признаками). Если передается индивидуально-определенная вещь по недейстивтельной сделке, то права собственности у приобретателя не возникает. Если же передается родовое имущество, то право собственности переходит к приобретателю и является неосновательно полученным. Реституция бывает двусторонней и односторонней. В первом случае в первоначальное положение возвращаются обе стороны, во втором - только одна сторона. При односторонней реституции причитающееся недобросовестной стороне взыскивается в доход государства.

- в отдельных случаях допускается такое последствие, как возмещение реального ущерба (например, при заключении сделки с недееспособным).

- Недепущение реституции и обращение всего, что должно быть передано по сделке в доход государства применяется в отношении сделок, совершенных с целью заведомо противной основам правопорядка и нравственности.

Исковая давность по требованиям о признании сделок недействительными:

- для оспоримых сделок - один год со дня, когда истец узнал или должен был узнать об обстоятельствах, являющихся основанием для признания сделки недействительной;

- для ничтожных сделок - три года со дня, когда началось их исполнение.

№25 Способы и порядок заключения правовых дог-ров.

Заключение дог-ра - достижение сторонами в надлежащей форме соглашения по всем существенным условиям дог-ра в порядке, предусмотренном законодательством.

Дог-р считается заключенным при соблюдении двух необходимых условий:

- сторонами должно быть достигнуто соглашение по всем существенным условиям дог-ра;

- достигнутое сторонами соглашение по своей форме должно соответствовать требованиям, предъявляемым к такого рода дог-рам (ст. 432 ГК).

Два случая заключения дог-ра: между "присутствующими" и между "отсутствующими". В обеих ситуациях можно выделить и аналогичные стадии заключения дог-ра: предложение (оферта) и ее принятие (акцепт).

Порядок заключения дог-ра состоит в том, что одна из сторон направляет другой свое предложение о заключении дог-ра (оферту), а другая сторона, получив оферту, принимает предложение заключить дог-р. Соответственно можно выделить следующие стадии заключения дог-ра:

1) преддог-рные контакты сторон (переговоры);

2) оферта;

3) рассмотрение оферты;

4) акцепт оферты.

две стадии: оферта и акцепт оферты - являются обязательными для всех случаев заключения дог-ра. Стадия преддог-рных контактов сторон (переговоров) носит факультативный характер и используется по усмотрению сторон, вступающих в дог-рные отн-ния.

Под офертой понимается предложение заключить дог-р (ст. 435 ГК).

Такое предложение должно отвечать следующим обязательным требованиям:

- во-первых, быть адресованным конкретному лицу (лицам);

- во-вторых, быть достаточно определенным;

- в-третьих, выражать намерение сделавшего его лица заключить дог-р с адресатом, которым будет принято предложение;

- в-четвертых, содержать указание на существенные условия, на которых предлагается заключить дог-р.

Направление оферты связывает лицо, ее пославшее. Связанность фактом направления оферты означает, что лицо, сделавшее предложение заключить дог-р, в случае безоговорочного акцепта этого предложения его адресатом автоматически становится стороной в дог-рном обязательстве. Такое особое состояние связанности своим собственным предложением наступает для лица, направившего оферту, с момента ее получения адресатом. С этого момента указанное лицо должно соизмерять свои действия с возможными юридическими последствиями, которые могут быть вызваны акцептом оферты.

безотзывность оферты - невозможность для лица отзывать свое предложение о заключении дог-ра в период с момента получения его адресатом и до истечения установленного срока для ее акцепта. Несколько иной подход к проблеме отзывности (безотзывности) оферты отмечается в практике заключения международных коммерческих дог-ров. При наличии прямо противоположных позиций англо-американского общего права, согласно которому оферта является отзывной, и континентальных правовых систем (безотзывность оферты) принципы международных коммерческих дог-ров закрепили компромиссную позицию. Суть этой позиции выражена в общем правиле о том, что, пока дог-р не заключен, оферта может быть отозвана, если сообщение об отзыве будет получено адресатом оферты до отправления им акцепта.

Вместе с тем далеко не всякое предложение вступить в дог-рные отн-ния может быть признано офертой. В некоторых случаях такого рода предложения могут считаться лишь приглашением делать оферту. Так, реклама и иные подобные предложения товаров, работ и услуг не являются офертой.

Публичной офертой признается такое предложение неопределенному кругу лиц, которое включает все существенные условия будущего дог-ра, а главное - в котором явно выражена воля лица, делающего предложение, заключить дог-р с каждым, кто к нему обратится.

В практической деятельности многих коммерческих организаций, предложения которых могут расцениваться как публичная оферта, лицам, обращающимся к ним, нередко предлагается также совершить определенные конклюдентные действия. Например, издательство, предлагая свои книги широкому кругу читателей, сообщает также свои платежные реквизиты и выдвигает в качестве условия получения соответствующих книг предоставление копии платежного поручения, свидетельствующего о перечислении платы за книги в пределах установленных издательством цен. В сфере розничной купли-продажи публичной офертой признается предложение товара в его рекламе, каталогах и описаниях товаров, обращенных к неопределенному кругу лиц, если оно содержит все существенные условия дог-ра розничной купли-продажи.

Акцепт: ответ лица, которому была направлена оферта, о принятии ее условий, должен быть полным и безоговорочным; может быть выражен не только в форме письменного ответа, в случае, если предложение заключить дог-р было выражено в форме публичной оферты, акцептом могут быть фактические действия покупателя по оплате товара; в определенных ситуациях акцептом могут быть признаны и другие действия контрагента по дог-ру (заполнение карты гостя и получение квитанции в гостинице, приобретение билета в трамвае и т.п.), могут быть и конклюдентные действия. Молчание не признается акцептом. Это правило также сформулировано в форме презумпции: иное допускается, если возможность акцепта оферты путем молчания вытекает из закона, обычая делового оборота или из прежних деловых отношений сторон.

Отзыв акцепта после его получения адресатом является, по сути, односторонним отказом от исполнения дог-рных обязательств, что по общему правилу не допускается. Поэтому отзыв акцепта возможен лишь до того момента, когда дог-р будет считаться заключенным.

Срок для акцепта:

1. когда указан в самой оферте ( !!! учитывается дата получения акцепта)

2. когда в оферте не указан (указан в законе или др. НПА / в течение «нормально необходимого для этого времени»- опред. судом исходя из конкретных обстоятельств дела)

Акцепт должен быть полным и безоговорочным для того, что бы дог-р считался заключенным. На иных условиях – рассматривается как оферта. Для предпринимательских отношений наиболее типична ситуация, когда сторона, получившая проект дог-ра (оферту), составляет протокол разногласий по одному или нескольким условиям дог-ра и возвращает подписанный экземпляр дог-ра вместе с протоколом разногласий. В этом случае дог-р не считается заключенным до урегулирования сторонами разногласий. В то же время ответ о согласии заключить дог-р на иных условиях рассматривается в качестве новой оферты. Это означает, что лицо, направившее такой ответ, признается им связанным на весь период, пока в соответствии с законом или иными правовыми актами должна осуществляться процедура урегулирования разногласий.

Заключение дог-ра в обязательном порядке:

Общее правило- понуждение к заключению дог-ра не допускается. Искл.: обязанность заключить дог-р предусмотрена ГК, законом или добровольно принятым обязательством. Имеется немало случаев, когда заключение дог-ра является обязательным для одной из сторон. В частности, это имеет место в случаях заключения основного дог-ра в срок, установленный предварительным дог-ом; заключения публичного дог-ра; заключения дог-ра с лицом, выигравшим торги .

Общие положения о порядке и сроках заключения дог-ров, обязательных для одной из сторон (ст. 445 ГК), применяются в случаях, когда законом, иными правовыми актами или соглашением сторон не предусмотрены другие правила и сроки заключения таких дог-ров. Они охватывают две различные ситуации:

1) обязанная сторона выступает в роли лица, получившего предложение заключить дог-р;

2) обязанная сторона сама направляет контрагенту предложение о заключении дог-ра.

Получив оферту (проект дог-ра), сторона, для которой заключение дог-ра является обязательным, должна в 30-дневный срок рассмотреть предложенные условия дог-ра. Рассмотрение условий дог-ра и подготовка ответа на предложение заключить дог-р являются обязанностью, а не правом стороны, получившей оферту, как это происходит при заключении дог-ра в обычном порядке.

По результатам рассмотрения предложенных условий дог-ра возможны три варианта ответа:

- во-первых, полный и безоговорочный акцепт

- во-вторых, извещение об акцепте на иных условиях (направление стороне, предложившей заключить дог-р, подписанного экземпляра дог-ра вместе с протоколом разногласий). В отличие от общего порядка заключения дог-ра, когда акцепт на иных условиях рассматривается в качестве новой оферты, получение извещения об акцепте на иных условиях от стороны, обязанной заключить дог-р, дает право лицу, направившему оферту, передать разногласия, возникшие при заключении дог-ра, на рассмотрение суда в течение 30 дней со дня получения извещения об акцепте оферты на иных условиях;

- в-третьих, извещение об отказе от заключения дог-ра (важным моментом здесь является – обоснованность причин)

Если оферта исходит от стороны, обязанной заключить дог-р, и на ее предложение имеется ответ другой стороны в виде протокола разногласий к условиям дог-ра, направленный в течение 30 дней, сторона, отправившая проект дог-ра (обязанная заключить дог-р), должна рассмотреть возникшие разногласия в 30-дневный срок. По результатам рассмотрения возможны два варианта действий в отношении стороны, заявившей о своих разногласиях к предложенным условиям дог-ра:

- во-первых, принятие дог-ра в редакции, зафиксированной в протоколе разногласий другой стороны.

- во-вторых, сообщение стороне, заявившей о разногласиях к условиям дог-ра, об отклонении (полностью или частично) протокола разногласий. Получение извещения об отклонении протокола разногласий либо отсутствие ответа о результатах его рассмотрения по истечении 30-дневного срока дают право стороне, заявившей о разногласиях по отношению к предложенным условиям дог-ра, обратиться в суд с требованием о рассмотрении разногласий, возникших при заключении дог-ра.

Уклонение от заключения дог-ра может повлечь для стороны, в отношении которой установлена обязанность заключить дог-р, два вида юридических последствий: решение суда о понуждении к заключению дог-ра, которое может быть принято по заявлению другой стороны, направившей оферту; обязанность возместить другой стороне убытки, причиненные уклонением от заключения дог-ра.

На торгах: При продаже вещей или имущественных прав на открытых торгах дог-р должен быть заключен с лицом, выигравшим торги. Заключение такого дог-ра - обязанность продавца, поэтому в случае необоснованного уклонения от заключения дог-ра победитель торгов вправе потребовать понуждения продавца к его заключению, а также возмещения убытков, вызванных уклонением от заключения дог-ра.

В определенных случаях, предусмотренных законом, дог-ры о продаже имущества, в том числе имущественных прав, могут заключаться только путем проведения торгов. В частности, среди способов приватизации гос и муниципального имущества имеются такие, которые могут быть реализованы исключительно путем проведения открытых торгов.

При обращении взыскания на заложенное имущество предмет залога реализуется путем проведения торгов (ст. 350 ГК).

Собственник вещи или обладатель имущественного права, решивший заключить дог-р об их отчуждении на торгах, может сам организовать торги либо обратиться к услугам специализированной организации, которая выступит в качестве организатора торгов. При этом специализированная организация должна действовать на основе дог-ра с собственником (обладателем права) и в зависимости от условий такого дог-ра выступает от имени собственника или от своего имени.

Форма торгов избирается собственником реализуемой вещи (обладателем права), если иное не будет установлено законом. Однако его выбор ограничен лишь двумя возможностями: торги могут быть проведены в форме либо конкурса, либо аукциона. Разница между ними заключается в том, что на аукционе выигравшим признается лицо, предложившее наиболее высокую цену, а по конкурсу - лицо, которое, по заключению конкурсной комиссии, предложит лучшие условия. В свою очередь, и аукцион, и конкурс могут быть открытыми или закрытыми. В первом случае участником аукциона или конкурса, а следовательно, и его победителем может быть любое лицо; во втором - только лица, специально приглашенные для участия в конкурсе (аукционе).

Организатор торгов: обязан обеспечить доведение до предполагаемых участников извещения об их проведении не менее чем за 30 дней до этого. Извещение должно содержать сведения о времени, месте и форме торгов, их предмете и порядке проведения, в том числе об оформлении участия в торгах, определении лица, выигравшего торги, а также сведения о начальной цене продаваемого объекта.

Впоследствии организатор торгов, давший извещение, может отказаться от их проведения в срок не позднее чем за три дня до наступления объявленной даты проведения торгов в форме аукциона и не позднее чем за 30 дней до проведения конкурса. Если при этом предполагалось провести закрытые торги, их организатору придется возместить участникам понесенные ими убытки (реальный ущерб). Что же касается открытых торгов, то обязанность возместить их участникам понесенные убытки возникает у организатора торгов только в случае нарушения установленных сроков отказа от их проведения.

Участники торгов: обязаны внести задаток. Размер, сроки и порядок внесения задатка определяются извещением о проведении торгов. Судьба задатка, внесенного участниками торгов, определяется специальными правилами, суть которых состоит в том, что тем лицам, которые приняли участие в торгах, но не стали их победителями, задаток должен быть возвращен. Задаток также подлежит возврату всем участникам, если торги не состоялись. Иначе решается судьба задатка, внесенного лицом - будущим победителем торгов: соответствующая денежная сумма засчитывается в счет исполнения его обязательств по оплате приобретенной вещи или имущественного права

Результаты - удостоверяются протоколом, который подписывается организатором и победителем и имеет силу дог-ра.

Момент заключения дог-ра:

Момент заключения дог-ра имеет важное значение, поскольку именно с ним законодатель связывает вступление дог-ра в силу, т.е. обязательность для сторон условий заключенного дог-ра.

Исключение составляют лишь случаи, когда соглашением сторон предусмотрено, что условия заключенного ими дог-ра применяются и к их отн-ниям, возникшим до заключения дог-ра (п. 1 и 2 ст. 425 ГК). Кроме того, с моментом заключения дог-ра связаны и некоторые иные юридические последствия. В частности, именно на момент заключения дог-ра устанавливается правоспособность и дееспособность лиц, заключивших дог-р; на этот момент определяется соответствие заключенного дог-ра требованиям закона (ст. 422 ГК); в зависимости от момента заключения дог-ра иногда решается вопрос о месте его заключения, что имеет практическое значение во внешнеторговом обороте, так как данное обстоятельство предопределяет применимое право.

В законодательстве различных стран встречаются два варианта определения момента заключения дог-ра:

- система получения акцепта, которой придерживаются государства континентального права;

- система отправления акцепта (mai-box theory), применяемая в англо-американском праве, а также в Японии.

По российскому законодательству для определения момента заключения дог-ра имеет значение дата получения стороной, направившей оферту, ее акцепта. Однако имеются два исключения из этого общего правила.

Во-первых, это случаи, когда стороны оформляют свои отн-ния реальным дог-ом, т.е. когда для заключения дог-ра требуется не только направление оферты и получение акцепта, но и передача имущества. В подобных ситуациях моментом заключения дог-ра признается момент передачи имущества. При этом следует учитывать, что передачей имущества является не только его вручение соответствующему лицу, но также и сдача транспортной организации либо организации связи для доставки адресату, а также передача коносамента или иного товарораспорядительного документа (ст. 224 ГК).

Во-вторых, это случаи, когда заключается дог-р, требующий государственной регистрации, к примеру, если предметом дог-ра является земля или иное недвижимое имущество (ст. 164 ГК). Такой дог-р считается заключенным с момента его государственной регистрации, если иное не установлено законом.