1. Гражданское правоотношение: понятие, содержание, виды.

2. Юридические лица: виды и их классификация.

3. Возникновение и прекращение юридических лиц.

4. Хозяйственные общества: понятие и правовое положение.

5. Гос и муниципальные унитарные предприятия: гражданско-правовое положение.

6. Некоммерческие организации: понятие и правовой статус.

7. Объекты гражданских прав: понятие, виды.

8. Осуществление гражданских прав: понятие, принципы, границы.

9. Гражданско-правовая ответственность: понятие и основные особенности.

10. Вред, причиненный жизни и здоровью граждан: гражданско-правовая ответственность.

11. Условия гражданско-правовой ответственности.

12. Ответственность при совместном причинении вреда. Учет вины потерпевшего.

13. Ответственность за вред, причиненный источником повышенной опасности.

14. Сроки защиты гражданских прав: понятие, значение, виды, поря­док исчисления.

15. Собственность и право собственности.

16. Приобретение и прекращение права собственности.

17. Вещные права на земельные участки.

18. Субъекты наследственного правопреемства: наследники.

19. Наследование по завещанию.

20. Наследование по закону.

21. Принятие наследства и отказ от наследства.

22. Виды обязательств.

23. Принципы исполнения обязательств.

24. Условия действительности и недействительности сделок.

25. Способы и порядок заключения правовых дог-ров.

26. Виды дог-ров в гражданском праве.

27. Залог как способ обеспечения исполнения обязательств.

28. Банковская гарантия, удержание, задаток как способы обеспечения исполнения обязательств.

29. Дог-р купли-продажи недвижимости.

30. Дог-р хранения.

31. Дог-р аренды.

32. Дог-р строительного подряда.

33. Дог-р займа и кредита.

34. Дог-р лизинга.

35. Дог-р страхования.

36. Доверительное управление имуществом.

37. Обязательства из неосновательного обогащения.

38. Ценные бумаги как объекты гражданских прав.

39. Ничтожные и оспоримые сделки.

40. Множественность лиц в обязательстве и перемена лиц в обязательстве.

41. Толкование дог-ра: понятие, виды, содержание.

42. Страхование: понятие, виды и формы.

43. Завещание: понятие и виды.

44. Предмет, метод, принципы гражданского права.

45. Источники: понятие и виды. Действие и применение гражданского законодательства.

46. Правоспособность и дееспособность граждан.

47. Опека, попечительство, патронаж.

48. Нематериальные блага: понятие, виды, защита.

49. Сделки: понятие, свойства, виды.

50. Понятия и виды представительства. Полномочия представителя.

51. Доверенность.

52. Исковая давность: понятие, виды, применение, течение.

53. Вещные права: признаки, виды.

54. Способы защиты вещных прав.

55. Исполнение обязательств: понятие, принципы, стороны, виды.

56. Прекращение обязательств.

57. Дог-р купли-продажи: понятие и содержание.

58. Дог-ра розничной купли-продажи: особенности.

59. Дог-р дарения.

60. Дог-р найма жилого помещения: виды.

61. Дог-р подряда.

62. Бытовой подряд.

63. Обязательства по перевозке.

64. Дог-р банковского вклада.

65. Дог-р поручения, дог-р комиссии.

66. Дог-р простого товарищества.

67. Возмещение вреда, причиненного вследствие недостатков товаров, работ и услуг.

68. Компенсация морального вреда. Основания, способ и размер компенсации.

69. Интеллектуальные права: общие положения.

70. Авторское право и права, смежные с авторскими.

71. Патентное право.

72. Транспортные дог-ры: виды и характеристика

Вопрос № 1. Гражданское правоотношение: понятие, содержание, виды

В теории права и в цивилистической науке нет единого мнения о том, какое понятие следует обозначать термином «правоотношение». Исторически принято под правоотношением понимать общественное отношение, урегулированное нормами права. Следовательно, под гражданским правоотношением следует понимать общественное отношение, урегулированное гражданско-правовыми нормами, то есть имущественное, либо неимущественное отношение, основанное на принципах юридического равенства его участников, свободы воли и неприкосновенности прав, облеченное в юридическую форму (в форму субъективных прав и юридических обязанностей).

С другой точки зрения, правоотношение – это отношение, возникающее вследствие урегулирования фактического отн-ния нормами права, либо вследствие его признания и охраны правопорядком. Таким образом, гражданское правоотношение – общественное отношение, регулируемое нормами гражданского права, либо не противоречащее его основным началам, охраняемое и защищаемое гражданским правопорядком. То есть придание фактическому правоотношению юридической формы.

Однако данное понятие не соответствует существу правоотн-ния в силу деления его на юридическое (идеальное) и фактическое, поэтому следует придерживаться первой трактовки.

Элементами правоотн-ния (юридическая форма) являются:

1. субъекты правоотн-ния;

2. объект правоотн-ния (материальные и нематериальные блага, на которые направлено фактическое отношение, подвергающееся правовому воздействию, или по поводу которых это отношение возникло);

3. юридические факты, т.е. те фактические жизненные обстоятельства, которые приводят к динамике (возникновению, изменению и прекращению) отн-ния.

Субъект правоотн-ния, поведение которого рассматривается как юридически защищенная и обеспеченная возможность удовлетворения собственного интереса, называется управомоченным или активным субъектом правоотн-ния. Субъект правоотн-ния, противостоящий управомоченному, называется обязанным или пассивным субъектом правоотн-ния. Юридически защищенная и обеспеченная возможность удовлетворения интереса активного субъекта правоотн-ния называется субъективным правом. Юридически обеспеченная необходимость совершения определенных действий, направленных на удовлетворение чужого интереса, корреспондирующая субъективному праву, называется юридической обязанностью. Субъективное гражданское право с корреспондирующей ему юридической обязанностью представляет собой правовую форму фактического взаимодействия между субъектами в сфере частных отношений, а следовательно – содержание частного (гражданского) правоотн-ния.

Субъективное гражданское право обычно определяется как мера возможного поведения управомоченного лица, обеспеченная должным поведением другого лица или лиц, признанная и охраняемая правопорядком. Иногда субъективное право определяют как саму возможность поведения управомоченного лица. Субъективное гражданское право представляет собой возможность лица – носителя права вести себя (действовать) определенным образом, то есть с соблюдением установленных границ или пределов этой возможности.

Юридически обеспеченные возможности, слагающие всякое субъективное право, в том числе и гражданское, называются правомочиями. Субъективное право – это система правомочий. Всякое субъективное гражданское право слагается из двух правомочий – на собственные действия; на чужие действия, а также широко распространена точка зрения, что в состав субъективного права входит и правомочие на защиту субъективного права.

Юридическая обязанность – мера должного поведения участника гражданского правоотн-ния. Выделяют обязанности активного и пассивного типов. Активная обязанность связывает обязанную сторону совершить определенные действия в пользу другого лица. Обязанность пассивного типа напротив запрещает лицу совершать определенные действия.

Гражданские правоотн-ния классифицируются по различным основаниям. Наиболее известной является классификация правоотношений на абсолютные и относительные в зависимости от определенности круга субъектов и средств обеспечения субъективных прав; на имущественные и неимущественные (в зависимости от того, связано ли правоотношение с материальными благами или нет); вещные и обязательственные.

Абсолютными правоотн-ниями называются те, которые возникают в процессе удовлетворения интересов управомоченного субъекта главным образом посредством предоставления ему возможности совершения собственных активных действий, непосредственно воздействующих на их объект. Обязанными лицами является неопределенный круг лиц, которые должны воздерживаться от действий, препятствующих реализации права.

В относительных правоотн-ниях управомоченное лицо удовлетворяет свой интерес посредством предоставленной возможности требовать совершения действий от другого (обязанного) лица. В таких отн-ниях управомоченному лицу противостоит конкретное обязанное лицо.

К абсолютным правоотн-ниям относятся вещные, исключительные, личные права и права на имущественные комплексы.

К относительным правоотн-ниям относятся обязательственные, а также корпоративные.

Структура гражданского правоотн-ния бывает простой и сложной. В простом гражданском правоотношении праву управомоченного лица противостоит обязанность обязанного лица совершить определенное действие (таких гражданских правоотношений очень мало). В сложном гражданском правоотношении стороны связаны взаимными правами и обязанностями.

Вопрос № 2. Юридические лица: виды и их классификация.

Классификация юридических лиц имеет важное гражданско-правовое значение:

1. она дает исчерпывающее представление обо всех их разновидностях, исключает появление правосубъектных организаций , не входящих в данную классификацию;

2. делает возможным четкое определение правового статуса той или иной организации и исключает смешение различных по своей правовой природе организационно-правовых форм хозяйственной деятельности.

В развитых правопорядках традиционно деление ЮЛ:

1) на корпорации и учреждения. Корпорации на основе членства, учреждения без членства;

2) на ЮЛ частного и публичного права. Публичные созданы на основе акта публичной власти, частные – по воле лиц. Но публичные в имущественных отн-ниях приравниваются к частным, с точки зрения самостоятельной имущественной ответственности по долгам и возможности банкротства.

У нас видообразующим критерием является деление ЮЛ на коммерческие и некоммерческие организации, по цели деятельности, соответственно (для получения прибыли или для достижения какой-либо иной цели). Перечень организационно-правовых форм коммерческих организаций установлен ГК (ст.50), ими могут быть хозяйственные общества/товарищества, производственные кооперативы, унитарные предприятия. Иных форм быть не может. Для них характерна общая правоспособность, кроме унитарных предприятий, но и к ним и повышенные требования с точки зрения имущественной ответственности. Некоммерческие организации существуют тоже только в строго определенных формах, но ГК не содержит исчерпывающий перечень, а перечисляет определенные формы и отсылает к закону, который может предусматривать иные формы некоммерческих организаций. ГК предусмотрены следующие формы НКО:

- потребительский кооператив;

- общественные/религиозные организации и их объединения;

- фонды;

- учреждения;

- ассоциации и союзы коммерческих и некоммерческих организаций.

Закон о НКО помимо указанных форм предусматривает:

- гос корпорации (например, Объединенная Авиастроительная Корпорация, во главе которой С.Иванов);

- некоммерческие партнерства;

- автономные НКО.

Также, в зависимости от прав участников (учредителей), ЮЛ делятся:

1. на собственников, в отношении которых участники (учредители) имеют обязательственные права требования, реализуемые за счет имущества этих ЮЛ (это все КО, кроме унитарных предприятий, а также НКО в форме потребительских кооперативов и некоммерческих партнерств);

2. на несобственников, на имущество которых учредители сохраняют право собственности (из КО – это унитарные предприятия, из НКО – учреждения);

3. на собственников, в отношении которых участники (учредители) не имеют ни обязательственных, ни вещных прав (все НКО, кроме потребительских кооперативов, учреждений и некоммерческих партнерств).

Различие в статусе этих разновидностей ЮЛ проявляется при их ликвидации или выходе из них участника.

Вопрос №3 Возникновение и прекращение юридических лиц.

Участниками гражданских правоотношений являются не только физические лица (граждане), но и юридические лица - организации, специально создаваемые для участия в гражданском обороте. Поскольку гражданский оборот имеет имущественный, товарный характер, участвовать в нем могут лишь независимые, самостоятельные товаровладельцы, имеющие собственное имущество. Поэтому юридические лица должны иметь свое имущество, обособленное от имущества их создателей (учредителей, участников). Этим имуществом они будут отвечать перед своими кредиторами (контрагентами).

Юридические лица создаются по воле их учредителей, однако государство (публичная власть) в интересах всех участников имущественного оборота контролирует законность их создания. Отсюда - требование обязательной государственной регистрации юридических лиц.

Учредители юридических лиц - их первоначальные участники (члены) (в хозяйственных обществах и товариществах, кооперативах, ассоциациях, общественных и религиозных организациях) либо собственник их имущества или уполномоченный им орган (при создании унитарных предприятий и учреждений), а также иные лица, вносящие в них имущественные вклады, хотя и не принимающие затем непосредственного участия в их деятельности (учредители фондов).

несколько способов (порядков) создания юридических лиц:

• явочно-нормативный - исключает необходимость получения предварительного разрешения органов публичной власти на создание юридического лица. Учредители "являются" в регистрирующий орган, который не вправе отказать им в регистрации создаваемой организации при отсутствии каких-либо нарушений правовых норм с их стороны. В таком порядке создается большинство юридических лиц

• разрешительный порядок - связан с необходимостью получения предварительного разрешения (согласия) от органов публичной власти на создание соответствующего юридического лица, что обычно служит общим интересам всех участников оборота. В таком порядке, например, создаются кредитные организации и страховые компании (в частности, поскольку их деятельность связана с оказанием финансовых услуг неограниченному кругу потребителей и аккумулированием значительных денежных средств последних). Кроме того, данный порядок используется при создании юридических лиц, могущих занять доминирующее или даже монопольное положение на рынке определенных товаров или услуг с тем, чтобы сохранить в интересах потребителей конкуренцию между существующими товаропроизводителями (услугодателями)

В обоих случаях юридическое лицо считается созданным с момента его государственной регистрации (п. 2 ст. 51 ГК). Данная регистрация должна проводиться органами юстиции в едином государственном реестре юридических лиц в порядке, предусмотренном специальным законом (ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц» от 13.06.2001).

Единая процедура государственной регистрации в настоящее время установлена для юридических лиц, занимающихся предпринимательской деятельностью (включая и некоммерческие организации), кроме предприятий с иностранными инвестициями. В соответствии с ней в регистрирующий орган представляются заявление, устав и решение о создании юридического лица либо учредительный дог-р, а также документы, подтверждающие оплату регистрационного сбора и не менее 50% уставного капитала. Требование иных, не предусмотренных законодательством документов (например, гарантийных писем или справок, подтверждающих место нахождения юридического лица), запрещается. Регистрация должна проводиться в течение пяти рабочих дней с момента представления всех необходимых документов.

Отказ в государственной регистрации юридического лица возможен только по мотивам несоответствия представленных документов закону или несоблюдения установленного (разрешительного) порядка, но не по иным основаниям, например из-за "отсутствия целесообразности"

Прекращение юридического лица.: Посредством реорганизации или ликвидации

Реорганизация: слияние, присоединение, разделение, выделение, преобразование. Во случаях, кроме выделения, имеет место правопреемство, хотя и при выделение его тоже можно выделить, так как в данном случае к вновь образованному ю.л. переходит часть прав и обязанностей остающегося ю.л. Реорганизация юридического лица по общему правилу проводится им добровольно, по решению его учредителей либо уполномоченного на то учредительными документами его органа, например общего собрания его участников. Добровольная реорганизация в форме слияния, присоединения или преобразования в предусмотренных законом случаях может осуществляться с предварительного согласия государственных органов (п. 3 ст. 57 ГК). Такое согласие требуется получить от антимонопольных органов, контролирующих появление хозяйствующих субъектов, которые могли бы занять доминирующее положение на товарном рынке. Разделение и выделение может осуществляться принудительно, по решению компетентного гос органа или суда. Так, в соответствии с законом юридические лица, занимающие доминирующее положение на каком-либо товарном рынке, в случае неоднократного нарушения требований антимонопольного законодательства могут быть подвергнуты принудительному разделению или выделению из их состава самостоятельных организаций.

Реорганизация ю.л. оформляется либо передаточным актом (балансом) (в случаях слияния, присоединения и преобразования), либо разделительным балансом (в случаях разделения и выделения) (ст. 58 ГК). В передаточном акте или в разделительном балансе должны содержаться положения о правопреемстве по всем без исключения правам и обязанностям реорганизованного юридического лица в отношении всех его кредиторов и должников, включая и оспариваемые сторонами обязательства. Закон требует, чтобы лица или органы, принявшие решение о реорганизации, письменно уведомили об этом всех кредиторов, а последние вправе независимо от поступления уведомления требовать прекращения или досрочного исполнения соответствующих обязательств и возмещения возникших убытков (п. 1 и 2 ст. 60 ГК). После утверждения названных документов лицами или органами, принявшими решение о реорганизации, они должны быть представлены для государственной регистрации вместе с учредительными документами вновь возникших юридических лиц. Непредставление этих документов для регистрации либо отсутствие в них положений о правопреемстве в отношении обязательств реорганизованного юридического лица должны влечь отказ в государственной регистрации вновь возникших юридических лиц.

Ликвидация: способ прекращения деятельности ю.л. при отсутствии преемства в его правах и обязанностях, таким образом в данной ситуации задача обеспечения прав и интересов кредиторов (других участников имущественного оборота) приобретает здесь еще большую важность. Поэтому закон устанавливает специальный порядок ликвидации юридического лица.

Ликвидация может осуществляться добровольно по решению учредителей либо уполномоченного на то органа юридического лица. Возможна и принудительная ликвидация в соответствии с судебным решением (п. 2 ст. 61 ГК). Основания - осуществление юридическим лицом своей деятельности без надлежащего разрешения (лицензии) либо с неоднократным или грубым нарушением закона или иных правовых актов, а также противоречие этой деятельности законодательным запретам. Особым случаем ликвидации юридического лица является его банкротство.

Ликвидация ю.л - достаточно длительная процедура, основное содержание которой сводится к выявлению и удовлетворению имеющихся у кредиторов требований. При этом ю.л. продолжает свою деятельность (до момента исключения его из гос реестра). Поэтому как имеющиеся, так и возможные контрагенты должны быть осведомлены, предупреждены о том, что данное юридическое лицо находится в процессе ликвидации и осуществляет расчеты со своими кредиторами, имея решение (или будучи обязанным) прекратить свою деятельность. Предусмотренная законом обязательная процедура ликвидации также рассчитана прежде всего на защиту интересов кредиторов. Ведь учредители или участники юридического лица при его ликвидации обычно заинтересованы в сохранении максимально возможного остатка имущества после завершения всех расчетов, поскольку он обычно поступает в их собственность. Поэтому ликвидация должна проходить под контролем органа, осуществившего государственную регистрацию юридического лица.

Ликвидация:

1. назначение лицами или органом, принявшими решение о ликвидации юридического лица, специальной ликвидационной комиссии (ликвидкома) или единоличного ликвидатора, к которым и переходят все полномочия по управлению делами юридического лица, включая выступление в суде от его имени (п. 2 и 3 ст. 62 ГК). Такая комиссия (или единоличный ликвидатор) назначается по обязательному согласованию с регистрирующим органом (п. 1 ст. 62 ГК). Перечисленные действия составляют первый этап процесса ликвидации.

Главная задача ликвидкома - выявление всех долгов юридического лица и осуществление расчетов с его кредиторами.

2. на втором этапе ликвидком обязан опубликовать извещение о ликвидации юридического лица, а также о порядке и сроке заявления требований его кредиторами и письменно уведомить о ликвидации всех известных ему кредиторов.

3. по истечении срока для предъявления требований кредиторами ликвидком должен составить промежуточный ликвидационный баланс, в котором отражаются сведения о фактическом составе имущества ликвидируемого юридического лица, перечне заявленных кредиторами требований и результатах их рассмотрения; баланс утверждается лицами или органами, принявшими решение о ликвидации, также по согласованию с регистрирующим органом (п. 2 ст. 63 ГК).

Если по данным промежуточного баланса у ликвидируемого юридического лица недостаточно денежных средств для удовлетворения заявленных кредиторами требований, ликвидком продает его имущество с публичных торгов. Со дня утверждения промежуточного ликвидационного баланса начинаются расчеты с кредиторами юридического лица - в порядке очередности, установленной ст. 64 ГК. В соответствии с ней предусмотрены четыре последовательно удовлетворяемых очереди привилегированных кредиторов, требования которых удовлетворяются преимущественно перед другими кредиторами. Имеется также пятая очередь, куда включены требования всех остальных (непривилегированных) кредиторов, выплаты которым начинаются лишь по истечении месяца со дня утверждения промежуточного ликвидационного баланса:

• требования граждан к ликвидируемому юридическому лицу по возмещению вреда, причиненного жизни или здоровью

• требования по оплате труда и вознаграждений по авторским дог-рам

• требования залоговых кредиторов (по обязательствам юридического лица, обеспеченным залогом его имущества)

• требования по обязательным платежам в бюджет (налоги) и во внебюджетные фонды (пенсионный и т.п.).

• остальные требования

Последний этап ликвидации начинается после завершения всех расчетов с кредиторами. Ликвидком составляет окончательный ликвидационный баланс, который утверждается лицами или органом, принявшими решение о ликвидации юридического лица, по согласованию с регистрирующим органом (п. 5 ст. 63 ГК). Остаток имущества передается учредителям или участникам юридического лица, а при ликвидации некоторых некоммерческих организаций используется на цели, предусмотренные законодательством и их учредительными документами.

Несостоятельность (банкротство) наступает в случаях невозможности (неспособности) полного удовлетворения юридическим лицом всех денежных требований своих кредиторов. Банкротами в соответствии с п. 1 ст. 65 ГК могут быть признаны только коммерческие организации (за исключением казенных предприятий), а из числа некоммерческих - потребительские кооперативы и фонды.

Несостоятельность может быть признана в судебном порядке либо объявлена самим должником. Судебное признание банкротства возможно как по требованию кредиторов (или прокурора), так и по заявлению самого неплатежеспособного должника.

Вместе с тем институт банкротства не направлен только на прекращение (ликвидацию) юридического лица. Ведь интерес кредиторов неплатежеспособного юридического лица состоит не в его ликвидации, а в возможно более полном удовлетворении своих требований, чему может служить и продолжение его деятельности (если, конечно, ее результатом станут дополнительные доходы, а не убытки). Следует также иметь в виду, что ликвидация юридического лица в результате его банкротства крайне неблагоприятно отражается на его наемных работниках и нередко имеет иные отрицательные социальные последствия (например, при банкротстве градообразующих предприятий). Поэтому она является крайней мерой, использованию которой обычно предшествует применение иных, предупредительных мер: досудебная санация, мировое соглашение и т.д.

В ходе разбирательства дела о банкротстве арбитражным судом на основании решения собрания кредиторов может вводиться внешнее управление организацией-должником. На период внешнего управления вводится мораторий - отсрочка удовлетворения требований кредиторов, которая распространяется на долги, возникшие до назначения этого управления, в том числе подтвержденные исполнительными документами (ст. 70 Закона о банкротстве). Деятельность управляющего строится на основе плана проведения внешнего управления, утвержденного общим собранием кредиторов на срок не более года.

С момента принятия арбитражным судом заявления о банкротстве предусматривается введение периода наблюдения, для осуществления которого судом может назначаться временный управляющий. С этого момента приостанавливается производство и исполнение по всем делам, связанным с обращением взыскания на имущество должника, а любые имущественные требования к нему могут предъявляться лишь в конкурсном порядке (ст. 57, 58 Закона о банкротстве).

Конкурсное производство открывается с момента судебного признания должника банкротом (п. 1 ст. 97 Закона о банкротстве). Оно относится к "ликвидационным процедурам", влекущим прекращение деятельности юридического лица - банкрота и осуществляется назначенным судом конкурсным управляющим в срок, как правило, не более года.

Имущество, составляющее конкурсную массу, продается управляющим с согласия кредиторов по общему правилу на открытых (публичных) торгах. Из вырученных от продажи сумм производятся расчеты с кредиторами в соответствии с очередностью их требований и в порядке, установленном законом для ликвидации юридических лиц (п. 1-3 ст. 64 ГК; ст. 106-111 Закона о банкротстве). Вне очереди покрываются судебные расходы и вознаграждения управляющим при банкротстве, а также требования, возникшие в периоды наблюдения, внешнего управления и конкурсного производства (в том числе текущие коммунальные и эксплуатационные платежи). Требования кредиторов, не удовлетворенные из-за недостаточности имущества должника, считаются погашенными.

Правоспособность юридических лиц:

Как всякий участник гражданского оборота, юридическое лицо обладает правоспособностью и дееспособностью. Однако эти его качества отличаются от аналогичных качеств, признаваемых законом за физическими лицами (гражданами).

Прежде всего, правоспособность и дееспособность юридического лица возникают одновременно, в момент его государственной регистрации (п. 3 ст. 49, п. 2 ст. 51 ГК). Прекращаются они также одновременно - в момент завершения ликвидации юридического лица путем внесения соответствующий записи об этом в государственный реестр юридических лиц (п. 8 ст. 63 ГК).

Правоспособность юридических лиц может быть как универсальной (общей), дающей им возможность участвовать в любых гражданских правоотн-ниях, так и специальной (ограниченной), предполагающей их участие лишь в определенном, ограниченном круге таких правоотношений. Такие ограничения вызваны тем, что сами юридические лица обычно создаются для достижения вполне конкретных целей, определенных их учредителями, а потому не могут использовать свою самостоятельную правосубъектность в противоречии с этими целями. Ясно, например, что гос учреждения или общественные организации не должны иметь широких возможностей для занятия коммерческой деятельностью, ибо они создавались для достижения совсем других целей.

Новый ГК, следуя общим современным тенденциям развития гражданского законодательства, закрепил почти за всеми коммерческими организациями способность иметь гражданские права и нести гражданские обязанности, необходимые для осуществления любых не запрещенных законом видов деятельности, т.е. общую правоспособность (абз. 2 п. 1 ст. 49 ГК). Исключение в этом отношении составляют унитарные предприятия - несобственники (поскольку они создаются собственниками для строго определенных целей), а также некоторые другие организации, для которых специальная правоспособность определена законом с целью их сосредоточения лишь на одном, специальном виде коммерческой деятельности, к тому же лицензированном, т.е. допускаемом по особому разрешению публичной власти (например, банки и страховые компании).

Необходимо отметить, что осуществление тех видов предпринимательства, для которых требуется специальное разрешение государства (лицензия), возможно лишь с момента его получения и до истечения срока его действия (абз. 2 п. 3 ст. 49 ГК) и в этом смысле не зависит от наличия или отсутствия соответствующей записи в учредительных документах юридического лица. Поэтому коммерческой организации не может быть отказано в выдаче соответствующей лицензии только на том основании, что данный вид деятельности не предусмотрен ее учредительными документами. Перечень лицензируемых видов деятельности должен определяться федеральным законом (абз. 3 п. 1 ст. 49 ГК). Вместе с тем государственное лицензирование отдельных видов деятельности означает, что коммерческие организации, не имеющие соответствующей лицензии, не вправе заниматься такой деятельностью, и потому также можно говорить об известном ограничении содержания их общей правоспособности.

Для юридических лиц, сохраняющих целевую правоспособность по прямому указанию закона (некоммерческих организаций, унитарных предприятий, банков и страховых компаний), возможно совершение лишь таких действий (сделок), которые соответствуют установленным учредительными документами целям деятельности. Специального оповещения контрагентов об этом не требуется (ибо знание ими действующего закона предполагается), а потому сделки, выходящие за указанные пределы, считаются ничтожными вне зависимости от того, знали ли они о таких ограничениях (ст. 168 ГК).

Вопрос № 4. Хозяйственные общества: понятие и правовое положение.

Хозяйственные (торговые) (далее – хозяйственные) товарищества и общества являются традиционной, наиболее распространенной в обычном имущественном обороте формой коллективного предпринимательства. В европейском праве обычно называются компаниями или фирмами, а в американском - корпорациями.

Товарищества и общества имеют много общих черт:

1) они являются коммерческими организациями, созданными на добровольной (как правило, дог-рной) основе на началах членства (корпоративных),

2) они наделяются законом общей правоспособностью,

3) они становятся едиными и единственными собственниками имущества, образованного за счет вкладов учредителей (участников), а также произведенного и приобретенного в процессе их деятельности.

Закон определяет их как коммерческие организации с разделенным на доли (вклады) учредителей (участников) уставным (складочным) капиталом (п. 1 ст. 66 ГК).

Права и обязанности участников (ст. 67 ГК):

Права:

1) участвовать в управлении делами компании

2) получать информацию о ее деятельности

3) принимать участие в распределении прибыли

4) получать ликвидационную квоту

Обязанности:

1) вносить установленные учредительными документами вклады в имущество компании

2) не разглашать конфиденциальную информацию о ее деятельности.

Возможно преобразование из товариществ и обществ одного вида в товарищества и общества другого вида (п. 1 ст. 68 ГК).

Российский закон различает товарищества как объединения лиц (предпринимателей, коммерсантов) и общества как объединения капиталов. Объединения лиц предполагают непосредственное участие в делах товарищества → участник должен быть либо индивидуальным предпринимателем, либо коммерческой организацией (абз. 1 п. 4 ст. 66 ГК).

Полное товарищество

Полным признается такое хозяйственное товарищество, участники которого, во-первых, осуществляют предпринимательскую деятельность от имени товарищества и, во-вторых, субсидиарно несут ответственность по его обязательствам всем принадлежащим им имуществом (отсюда отсутствие минимума складочного капитала и требование обязательного указания в названии полного товарищества имен (наименований) товарищей).

Не путать с дог-ом простого товарищества!!!

Учредительный дог-р в качестве единственного учредительного документа.

Управление: у каждого участника один голос, если учредительный дог-р не предусматривает иного (например, в зависимости от доли), управление строится по принципу единогласия (исключения – в учредительном дог-ре). Ведение дел: либо каждым из его участников, либо всеми участниками совместно, либо одним или несколькими отдельными, наиболее опытными участниками.

Участник полного товарищества вправе знакомиться со всей документацией по ведению дел товарищества, вправе передать свою долю в складочном капитале товарищества (или ее часть) другому товарищу или третьему лицу (с согласия всех остальных товарищей), вправе выйти из товарищества в любой момент, отказавшись от участия в нем (предупреждение не менее чем за 6 месяцев, при этом участник вправе требовать выдачи ему его доли; участник продолжает отвечать по возникшим к моменту выхода долгам товарищества в течение 2 лет).

Обязанности: 1) внесение вклада и 2) отказ от конкуренции.

При нарушении обязанностей возможно исключение.

Товарищество на вере (коммандитное)

Товарищество на вере, или коммандитное, состоит из двух групп участников. Одни из них осуществляют предпринимательскую деятельность от имени товарищества и при этом солидарно отвечают своим личным имуществом по его долгам, т.е. являются полными товарищами (и составляют полное товарищество внутри коммандитного), в то время как другие лишь вносят вклады в имущество товарищества, не участвуя непосредственно в его предпринимательской деятельности, и несут только риск их утраты (вкладчики, коммандитисты) (п. 1 ст. 82 ГК).

Коммандитисты (вкладчики), не участвуют в ведении дел и в управлении товариществом. Они сохраняют только право на получение дохода (дивиденда) и на информацию о деятельности товарищества (а также на ликвидационную квоту).

Наличие в коммандите полных товарищей и их решающая роль в делах такого товарищества объясняют общее правило закона о распространении на таких товарищей статуса участников полного товарищества, а на коммандиту в целом - правил о полном товариществе (п. 2 и 5 ст. 82 ГК).

Вкладчики коммандиты вправе: 1) получить часть прибыли товарищества преимущественно перед полными товарищами, 2) передать свою долю или ее часть другому вкладчику или третьему лицу без согласия товарищей (но с преимущественным правом последних), 3) выйти из товарищества, получив при этом свой вклад (но не долю во всем имуществе товарищества, пропорциональную вкладу).

Закон не предусматривает возможности исключения вкладчиков из товарищества.

Общество с ограниченной ответственностью

Хозяйственное общество, характеризующееся, 1) разделенным на доли участников уставным капиталом, 2) отсутствием личной (имущественной) ответственности участников по долгам созданного ими общества.

ООО имеет два учредительных документа: учредительный дог-р и устав.

Управление: двухзвенная структура. Высшим (волеобразующим) органом общества является общее собрание участников (ОСУ). Кроме того, образуется исполнительный (волеизъявляющий) орган, который может быть как коллегиальным (правление, дирекция и т.п.), так и единоличным (президент, директор, генеральный директор и т.д.). При этом коллегиальный исполнительный орган образуется в обществе при необходимости, а единоличный - во всех случаях. Последний не обязательно должен быть участником общества - в его роли может выступить и наемный управляющий (менеджер), и даже управляющая компания (другая коммерческая организация). Возможно одновременное создание и функционирование коллегиального и единоличного исполнительных органов общества. Уставом может быть предусмотрено создание наблюдательного совета (совета директоров) как постоянно действующего органа его участников, к компетенции которого в этом случае может быть отнесено образование исполнительных органов общества, решение вопросов о совершении крупных сделок от имени общества и подготовка и проведение общего собрания (п. 2 ст. 32 Закона об обществах с ограниченной ответственностью). В обществах создаются также ревизионные комиссии (или исполняющие их функции ревизоры), не являющиеся органами общества.

Исполнительный орган (органы) общества, осуществляющий текущее управление его деятельностью, подотчетен ОСУ. Наиболее важные вопросы жизни общества относятся к исключительной компетенции ОСУ и не могут быть переданы на решение исполнительного органа даже по воле самого собрания. Это:

- изменение учредительных документов общества;

- образование и досрочное прекращение полномочий его исполнительных органов и ревизионной комиссии;

- утверждение годовых отчетов и бухгалтерских балансов общества, а также распределение прибылей и убытков;

- исключение участника из общества;

- реорганизация и ликвидация общества;

- другие вопросы, прямо предусмотренные ст. 33 Закона об ООО.

Вопросы, не входящие в исключительную компетенцию ОСУ, предполагаются отнесенными к компетенции исполнительного органа (органов) (если иное прямо не предусмотрено в уставе).

Участниками общества с ограниченной ответственностью могут быть любые субъекты гражданского права, за исключением государственных и муниципальных органов. Количество участников не может быть более 50, может быть создано и одним лицом.

Участники ООО вправе 1) передавать свою долю (ее часть) другим участникам или третьим лицам, при этом могут быть установлены ограничения: при уступке другому участнику - предварительное согласие участников, а при уступке третьим лицам - либо аналогично, либо право преимущественной покупки, либо вовсе запрет уступки, 2) выйти из общества независимо от согласия оставшихся участников (с выплатой стоимости его доли).

Обязанности: обычные + могут предусматриваться дополнительные обязанности для всех или конкретных участников (уставом или решением большинства в две трети/единогласно).

Реорганизация/ликвидация: по общим правилам в добровольном или принудительном порядке. Могут быть преобразованы в АО либо в производственный кооператив.

Общество с дополнительной ответственностью

ОДО – общество, участники которого солидарно несут ответственность по его обязательствам своим имуществом в одинаковом для всех кратном размере к стоимости их вкладов (п. 1 ст. 95 ГК). Такая ответственность наступает лишь при недостаточности имущества ОДО для покрытия возникших у него долгов, т.е. в субсидиарном порядке. В остальном статус ОДО аналогичен статусу ООО, что влечет применение к нему и соответствующих правовых норм (п. 3 ст. 95 ГК).

Акционерное общество

Акционерным признается такое хозяйственное общество, уставный капитал которого разделен на определенное количество одинаковых долей, выраженных ценными бумагами - акциями, а его участники (владельцы акций - акционеры) не отвечают по долгам общества и несут лишь риск убытков в пределах стоимости принадлежащих им акций (п.1 ст. 96 ГК, п.1 ст. 2 Закона об акционерных обществах).

"...мир до сих пор оставался бы без железных дорог, если бы приходилось дожидаться, пока накопление не доведет некоторые отдельные капиталы до таких размеров, что они могли бы справиться с постройкой железной дороги. Напротив, централизация посредством акционерных обществ осуществила это в один миг" (К. Маркс).

УК (уставный капитал) АО оформляется акциями. При выходе из общества акционер не получает никаких выплат, АО гарантировано от уменьшения своего имущества вследствие выхода из него участников.

В российском праве АО разделяются на открытые и закрытые. Открытые АО вправе продавать свои акции, т.е. формировать уставный капитал, не только по закрытой подписке (среди заранее определенного круга лиц), но и путем открытой (публичной) подписки, т.е. свободной продажи акций всем желающим. Акционеры открытых обществ вправе и сами свободно отчуждать принадлежащие им акции как другим акционерам, так и третьим лицам. Отсюда обязанности ОАО: обязательная ежегодная открытая публикация годового отчета, бухгалтерского баланса и счета прибылей и убытков (подтвержденных независимым аудитом). В отличие от них ЗАО могут распределять свои акции только между учредителями или иным заранее определенным кругом лиц (максимум 50 участников). Акционеры ЗАО имеют право преимущественного приобретения акций, продаваемых другими акционерами этого общества.

Законодательством установлены также некоторые особенности создания и правового положения акционерных обществ в сферах банковской, страховой и инвестиционной деятельности и в агропромышленном комплексе, а также особенности возникновения АО в процессе приватизации.

АО создается по решению его учредителей (учредителя), одновременно утверждающих его устав. Устав общества является его единственным учредительным документом. Заключаемый же учредителями дог-р, определяющий порядок осуществления ими деятельности по созданию общества, по своей юридической природе является не учредительным, а дог-ом о совместной деятельности. В момент государственной регистрации АО как юридического лица этот дог-р прекращается и потому не может определять статус созданного с его помощью общества. В уставе АО наряду с общими сведениями, которые необходимо указывать в учредительных документах всякого юридического лица, должны содержаться условия о категориях выпускаемых обществом акций, их количестве и номинальной стоимости.

При учреждении АО все его акции первоначально должны быть распределены среди его учредителей и оплачены ими. После этого возможно проведение открытой подписки на акции (в открытых обществах).

Управление: общее собрание акционеров (ОСА)  совет директоров (при количестве акционеров более 50) (СД)  коллегиальный исполнительный орган (может отсутствовать)  единоличный исполнительный орган. Российская модель управления АО есть смесь германской и англо-американской моделей (в германской модели формируются наблюдательные советы, не имеющие функций текущего управления, и правление, осуществляющее текущую деятельность; в англо-американской модели формируется совет директоров, состоящий из исполнительных и неисполнительных (контролирующих) директоров).

Исключительная компетенция ОСА (вопросы не могут быть переданы другим органам):

- об изменении устава общества, в том числе размера его уставного капитала;

- о реорганизации и ликвидации общества;

- об избрании СД, исполнительного органа и ревизионной комиссии (ревизора) (последние вопросы уставом общества разрешено относить к компетенции его наблюдательного совета), а также о досрочном прекращении их полномочий;

- об утверждении годовых отчетов и балансов общества и распределении прибылей и убытков;

- о совершении некоторых крупных сделок и др.

ОСА не вправе рассматривать и принимать решения по вопросам, прямо не отнесенным законом к его компетенции.

Компетенция СД:

- вопросы подготовки и созыва общего собрания;

- образование исполнительного органа и досрочное прекращение его полномочий;

- использование резервных и иных фондов общества;

- утверждение внутренних документов общества;

- дача согласия на заключение некоторых сделок;

- рекомендации по размеру дивиденда и порядку его выплаты и др.

Исполнительный (волеизъявляющий) орган АО может быть либо единоличным (директор, генеральный директор), либо коллегиальным (правление, дирекция). Однако единоличный орган должен быть у общества во всяком случае, а коллегиальный - в случаях, предусмотренных уставом. По решению общего собрания полномочия исполнительного органа могут быть переданы наемному управляющему (индивидуальному предпринимателю или коммерческой организации - "управляющей компании"). Исполнительный орган (органы) осуществляет руководство текущей деятельностью общества и решает все вопросы, не отнесенные к исключительной компетенции волеобразующих органов общества.

В обществе должен вестись реестр акционеров. Поскольку во многих случаях современные АО не выпускают свои акции в виде отдельных документов, а используют бездокументарную форму их эмиссии, единственным способом подтверждения прав акционера становится получение выписки из этого реестра.

Все акции одной категории или типа (обыкновенные, привилегированные и т.п.) должны иметь одинаковую номинальную стоимость и в силу этого предоставлять своим владельцам одинаковый объем прав.

Исключение акционера из АО недопустимо (за исключением случая неоплаты акций).

Реорганизация/ликвидация: по общим правилам в добровольном или принудительном порядке, при этом должен быть предусмотрен порядок конвертации акций. Могут быть преобразованы в ООО, ОДО либо в производственный кооператив.

Дочерние и зависимые общества

Дочерним признается хозяйственное общество, действия которого определяются другим (основным) хозяйственным обществом или товариществом либо в силу преобладающего участия в уставном капитале, либо в соответствии с заключенным между ними дог-ом, либо иным образом (п. 1 ст. 105 ГК; п. 2 ст. 6 Закона об акционерных обществах; п. 2 ст. 6 Закона об обществах с ограниченной ответственностью).

Следовательно, 1) основное общество отвечает солидарно с дочерним обществом по сделкам, заключенным во исполнение ее обязательных указаний, и 2) при доказанности вины основного общества в банкротстве дочернего возникает его субсидиарная ответственность перед кредиторами дочерней компании. Указания являются обязательными, если: 1) выражены надлежащим образом (в письменной форме) и 2) приняты соответствующим органом основного общества (в зависимости от характера вопроса единоличным исполнительным органом, советом директоров или общим собранием основного общества).

Зависимым признается хозяйственное общество, в уставном капитале которого другое (преобладающее) общество имеет более 20% участия (голосующих акций или долей).

Следовательно, 1) преобладающее общество должно публично объявить о своем участии в зависимом обществе для сведения всех других участников имущественного оборота и 2) антимонопольное законодательство, а также законодательство о банках, страховых и инвестиционных компаниях может предусматривать ограничения (пределы) такого участия.

Вопрос № 5. Гос и муниципальные унитарные предприятия: гражданско-правовое положение.

Унитарное предприятие – своеобразная организационно-правовая форма, не свойственная нормальному обороту, т.к. юр. лицо – несобственник – исключение в рыночной экономике, сохраненное у нас на период ее становления. Вообще, предприятие – объект права. Унитарное предприятие возможно только для публичных собственников и является коммерческой организацией, не наделенной правом собственности на закрепленное за ней собственником имущество. Государственными являются унитарные предприятия, созданные органами гос.власти РФ или субъектов РФ, муниципальными – предприятия, созданные ОМС. Они обладают имуществом на ограниченном вещном праве – праве оперативного управления или хозяйственного ведения. На праве оперативного управления действуют казенные предприятия. Далее для всех унитарных предприятий употребляю аббревиатуру ФГУП, но понимаем, что это не только федеральные, но и субъектов федерации и муниципальные. ФГУП обладает имуществом, которое является неделимой собственностью ее учредителя. ФГУП может учредить только одно юр.лицо, но не больше, соучредительство не допускается (п.4 ст. 2 Закона). Единственный учредительный документ – устав, утверждаемый уполномоченным органом собственника. Устав сдолжен содержать сведения о деятельности, собственнике и органе, осуществляющем его полномочия, перечень и порядок формирования и использования фондов, на которые делится имущество ФГУП, направления использования прибыли. Собственник назначает руководителя, который является единственным исполнительным органом, совещательные органы не являются такими органами, т.к. не проявляют свою волю вовне. В случаях, предусмотренных законом, ФГУП обязан публиковать отчет о деятельности (таких случаев я не нашел). ФГУПы реорганизуются и ликвидируются по общим правилам. При этом слияние и присоединение возможно только если собственник один, иначе нарушается норма о недопустимости соучреждения. Преобразование в другие организационно-правовые формы возможно только в форме приватизации, причем только в хозяйственные общества. Как исключение, преобразование допускается в некоммерческую организацию – учреждение (ст.34 закона). Казенное предприятие имеет еще более ограниченную правоспособность, чем предприятия на праве хозведения. Любые сделки они могут делать только с согласия собственника, за исключением тех, которые связаны с реализацией готовой продукции. Казенное предприятие действует в соответствии с утвержденной собственником сметой, кроме того, собственник может изъять у него неиспользуемое или используемое не по назначению имущество. Собственник субсидиарно отвечает по долгам казенного предприятия, т.к. банкротство для казенных предприятий не предусмотрено. Поэтому уставный фонд в казенных предприятиях не формируется как минимальная гарантия прав кредиторов.

ФГУП несет самостоятельную ответственность по обязательствам всем своим имуществом, в т.ч. тем, которое у него на ограниченном вещном праве и не отвечает по долгам учредителя. Собственник может нести ответственность лишь в субсидиарном порядке и только в случае его банкротства, вызванного выполнением указаний собственника (п.4. ст. 10 закона о банкротстве). ФГУП – единственная коммерческая организация с целевой правоспособностью.