Глава 2. Учреждение общества с ограниченной ответственностью

Анализ правовых актов, регулирующих процедуру учреждения обществ с ограниченной ответственностью, позволяет выделить как минимум четыре этапа этой процедуры. Выделение этапов достаточно условно, но тем не менее это позволяет более четко представить картину учреждения общества с ограниченной ответственностью.

2.1. Этап первый. Заключение договора

об учреждении общества

Учредители общества заключают в письменной форме договор об учреждении общества, определяющий:

- порядок осуществления ими совместной деятельности по учреждению общества;

- размер уставного капитала общества;

- размер и номинальную стоимость доли каждого из учредителей общества;

- порядок и сроки оплаты таких долей в уставном капитале общества.

В отличие от ранее действовавшего законодательства ст. 11 Закона об ООО (в редакции Федерального закона от 30 декабря 2008 г. N 312-ФЗ "О внесении изменений в часть первую Гражданского кодекса Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации" (далее - Закон N 312-ФЗ)) устанавливает, что договор об учреждении общества не является учредительным документом общества <1>.

--------------------------------

<1> С 1 июля 2009 г. учредительные договоры обществ с ограниченной ответственностью утрачивают силу учредительных документов.

В этой ситуации, на наш взгляд, будет обоснованным применение по аналогии с акционерным законодательством определения правовой природы этого договора как договора о совместной деятельности. Так, согласно Постановлению Пленума ВАС РФ от 18 ноября 2003 г. N 19 заключаемый учредителями акционерного общества договор о создании общества является договором о совместной деятельности по учреждению общества и не относится к учредительным документам общества (п. 5 ст. 9 Закона об АО).

В связи с этим при рассмотрении спора о признании договора о создании акционерного общества недействительным суды должны руководствоваться соответствующими нормами ГК РФ о недействительности сделок.

Таким образом, в случае несоответствия такого договора требованиям закона или иных правовых актов он является ничтожным (полностью или в соответствующей части) независимо от признания его таковым судом (ст. 168 ГК РФ). Поскольку ГК РФ не исключает возможности предъявления иска о признании ничтожной сделки недействительной, с таким иском может обратиться в суд любое заинтересованное лицо (с учетом подведомственности спора).

Несколько слов об учредителях (участниках) обществ с ограниченной ответственностью.

Учредителями общества могут являться граждане и юридические лица. При этом государственные органы и органы местного самоуправления как юридические лица не могут выступать учредителями общества, если иное не установлено федеральными законами.

Поскольку юридические лица ранее уже были предметом настоящего рассмотрения, обратимся к физическим лицам, которые, будучи гражданами, являются, так же как и юридические лица, участниками регулируемых гражданским законодательством правоотношений (ст. 2 ГК РФ).

Вместе с тем учреждение любого юридического лица, в том числе общества с ограниченной ответственностью, есть не что иное, как сделка, поскольку согласно ст. 153 ГК РФ сделками признаются действия граждан и юридических лиц, направленные на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей.

В соответствии со ст. 17 ГК РФ способность иметь гражданские права и нести обязанности - это гражданская правоспособность, которая признается в равной мере за всеми гражданами. Она возникает в момент рождения и прекращается смертью.

Однако способность гражданина своими действиями приобретать и осуществлять гражданские права, создавать для себя гражданские обязанности и исполнять их (гражданская дееспособность) возникает в полном объеме с наступлением совершеннолетия, т.е. по достижении 18-летнего возраста (ст. 21 ГК РФ). Правда, Закон допускает возможность совершения сделок малолетними (в возрасте от шести до 14 лет) и несовершеннолетними в возрасте от 14 до 18 лет. Однако анализ ст. ст. 26 и 28 ГК РФ показывает, что такую сделку, как учреждение юридических лиц, эти категории физических лиц совершать не могут. Следовательно, учреждение юридических лиц со стороны физических лиц возможно только тогда, когда дееспособность последних возникает в полном объеме. Вместе с тем не было бы правил, если бы в них не было исключений. В ряде случаев полная дееспособность может наступить и ранее 18-летнего возраста.

Во-первых, когда законом допускается вступление в брак до достижения 18 лет, гражданин, не достигший 18-летнего возраста, приобретает дееспособность в полном объеме со времени вступления в брак.

Причем здесь следует особо отметить, что приобретенная в результате заключения брака дееспособность сохраняется в полном объеме и в случае расторжения брака до достижения 18 лет.

Однако в случае признания брака недействительным суд может принять решение об утрате несовершеннолетним супругом полной дееспособности с момента, определяемого судом.

Во-вторых, когда речь идет об эмансипации (ст. 27 ГК РФ). Дело в том, что институт эмансипации совершенно новый для российского гражданского законодательства. Он представляет собой возможность для несовершеннолетнего, достигшего 16-летнего возраста, быть объявленным полностью дееспособным, если он работает по трудовому договору, в том числе по контракту, или с согласия родителей, усыновителей или попечителя занимается предпринимательской деятельностью.

Объявление несовершеннолетнего полностью дееспособным производится по решению органа опеки и попечительства с согласия обоих родителей, усыновителей или попечителя либо при отсутствии такого согласия по решению суда.

Особо хотелось бы отметить, что после такого объявления при осуществлении эмансипированным несовершеннолетним предпринимательской деятельности родители усыновители и попечитель не несут ответственности по его обязательствам, в частности по обязательствам, возникшим вследствие причинения им вреда.

Из содержания ст. 27 ГК РФ не совсем ясно, кто может быть инициатором подготовки такого объявления. Думается, что эта инициатива может исходить со стороны родителей, усыновителей или попечителей, когда они, проявляя инициативу, фактически до рассмотрения этого вопроса органом опеки и попечительства выражают свое согласие, а в случае отказа этим органом обращаются в суд. Вместе с тем не исключено, что это может быть инициатива самого органа опеки и попечительства, который не может решить вопрос об объявлении полностью дееспособным несовершеннолетнего без согласия родителей, усыновителей или попечителей и вынужден в связи с этим обратиться в суд. И наконец, это может быть инициатива самого несовершеннолетнего, обратившегося в суд, в случае отказа ему в признании его полной дееспособности со стороны родителей и органа опеки и попечительства. Нужно, видимо, признать, что этой нормой ГК РФ отдал своеобразную дань процессу стремительно развивающегося предпринимательства в России.

Применительно к учредителям (участникам) кроме возрастных требований для физических лиц закон установил еще два требования, которые необходимо учитывать при учреждении обществ с ограниченной ответственностью и которые касаются любого вида учредителя.

Во-первых, число учредителей общества не может превышать 50.

Здесь необходимо учитывать два момента: при учреждении общества превышение численности невозможно вообще, поскольку регистрирующий орган не осуществит его регистрацию; при превышении указанного численного предела участников уже зарегистрированного общества в процессе его деятельности общество должно в течение года преобразоваться в открытое акционерное общество или в производственный кооператив. Если же этого не произойдет и число участников общества не уменьшится до 50, то согласно п. 3 ст. 7 Закона об ООО общество подлежит ликвидации в судебном порядке по требованию органа, осуществляющего государственную регистрацию юридических лиц, либо иных государственных органов или органов местного самоуправления, которым право на предъявление такого требования предоставлено законом.

Во-вторых, общество не может иметь в качестве единственного учредителя (участника) другое хозяйственное общество, состоящее из одного лица.