5.1. Продажа либо отчуждение иным образом доли

или части доли в уставном капитале общества одному

или нескольким участникам общества

Статьей 21 Закона об ООО предусмотрено несколько вариантов регулирования продажи или отчуждения иным образом доли или части доли в уставном капитале общества одному или нескольким участникам общества.

Вариант 1. Участник общества вправе продать или осуществить отчуждение иным образом своей доли или части доли в уставном капитале общества одному или нескольким участникам данного общества. Согласия других участников общества или общества на совершение такой сделки не требуется.

Этот вариант достаточно простой, поскольку при его использовании участники общества и само общество выступают лишь "немыми свидетелями" происходящего. Независимо от их отношения к этому отчуждению они не в состоянии ни препятствовать ему, ни каким-либо образом влиять на него. Вместе с тем, как ни странно, регулирование этого варианта содержит некую интригу. Она заключается в том, что при отсутствии в уставе вообще каких-либо вариантов регулирования этого процесса работает именно данный вариант. Поэтому если при разработке устава обойдено молчанием регулирование продажи или отчуждение иным образом участником общества своей доли или части доли одному или нескольким участникам общества, следует ясно понимать, что для общества автоматически применен этот первый вариант.

Вариант 2. Согласно п. 2 ст. 21 Закона об ООО уставом общества может быть предусмотрено, что при продаже или отчуждении иным образом участником общества своей доли или части доли в уставном капитале общества одному или нескольким участникам общества требуется согласие других участников общества на совершение этой сделки.

Однако в п. 10 ст. 21 Закона об ООО, который посвящен порядку получения согласия в подобных ситуациях, для рассматриваемого варианта продажи или отчуждения иным образом участником общества своей доли или части доли порядок получения согласия от других участников не определен.

Так, абз. 1 п. 10 ст. 21 устанавливает порядок получения согласия, если уставом общества предусмотрена необходимость получить согласие участников общества на переход доли или части доли в уставном капитале общества к третьему лицу, а абз. 2 этого же пункта определяет порядок получения согласия в случае, когда уставом общества предусмотрена необходимость получить согласие общества на отчуждение доли или части доли в уставном капитале общества участникам общества или третьим лицам.

Итак, законодатель не определил порядок получения согласия для случая, если уставом общества предусмотрено, что при продаже или отчуждении иным образом участником общества своей доли или части доли в уставном капитале общества одному или нескольким участникам общества требуется согласие других участников общества на совершение этой сделки.

Представляется совершенно обоснованным использовать в этой ситуации положения ст. 6 ГК РФ, предусматривающей, что в случаях, когда гражданско-правовые отношения прямо не урегулированы законодательством или соглашением сторон и отсутствует применимый к ним обычай делового оборота, к таким отношениям, если это не противоречит их существу, применяется гражданское законодательство, регулирующее сходные отношения (аналогия закона).

Поскольку абз. 2 п. 10 ст. 21 Закона об ООО определяет порядок получения согласия в случае, если уставом общества предусмотрена необходимость получить согласие общества на отчуждение доли или части доли в уставном капитале общества участникам общества, данный порядок регулирует сходные с рассматриваемыми отношения, что не противоречит существу этих отношений, с полным основанием можно использовать это правило определения порядка получения согласия и в том случае, если уставом общества предусмотрено, что при продаже или отчуждении иным образом участником общества своей доли или части доли в уставном капитале общества одному или нескольким участникам общества требуется согласие других участников общества на совершение этой сделки.

Таким образом, если уставом общества предусмотрена необходимость получить согласие участников общества на отчуждение доли или части доли в уставном капитале общества участникам общества, такое согласие считается полученным участником общества, отчуждающим долю или часть доли, при условии, что в течение 30 дней со дня обращения к обществу или в течение иного определенного уставом общества срока им получено согласие участников общества, выраженное в письменной форме, либо от участников общества не получен отказ в даче согласия на отчуждение доли или части доли, выраженный в письменной форме.

Следует обратить внимание на то, что в отличие от предшествующего регулирования порядка получения согласия (т.е. до 1 июля 2009 г.) новый порядок устанавливает, что обращение со стороны участника, желающего продать или осуществить отчуждение доли или части доли участнику или участникам общества, должно направляться не другим участникам общества, как было ранее, а в само общество.

Вариант 3. Пункт 2 ст. 21 Закона об ООО гласит: уставом общества может быть предусмотрено, что при продаже или отчуждении иным образом участником общества своей доли или части доли в уставном капитале общества одному или нескольким участникам общества требуется согласие самого общества на совершение этой сделки.

Если уставом общества предусмотрена необходимость получить согласие общества на отчуждение доли или части доли в уставном капитале общества участникам общества, то в силу абз. 2 п. 10 ст. 21 Закона такое согласие считается полученным участником общества, отчуждающим долю или часть доли, при условии, что в течение 30 дней со дня обращения к обществу или в течение иного определенного уставом общества срока им получено согласие общества, выраженное в письменной форме, либо от общества не получен отказ в даче согласия на отчуждение доли или части доли, выраженный в письменной форме.

Следует иметь в виду, что общество может выражать свое согласие или несогласие на отчуждение доли или части доли только через свои органы. Ответ на вопрос о том, какой конкретно орган должен принимать решение об этом, определяется компетенцией органа. Решение по этому вопросу принимается тем органом общества, в компетенции которого он находится. Для того чтобы решение по этому вопросу принималось общим собранием участников, советом директоров (наблюдательным советом) или коллегиальным исполнительным органом, необходимо четко сформулировать его среди вопросов, входящих в компетенцию одного из этих органов. Для принятия по этому вопросу решения единоличным исполнительным органом в компетенции общего собрания участников, совета директоров (наблюдательного совета) и коллегиального исполнительного органа этот вопрос не должен быть представлен, поскольку единоличный исполнительный орган общества принимает решения по всем вопросам, которые не отнесены Законом об ООО или уставом общества к компетенции общего собрания участников общества, совета директоров (наблюдательного совета) общества и коллегиального исполнительного органа общества.

Согласно п. 2 ст. 23 Закона об ООО, если не получено согласие на отчуждение доли или части доли участнику общества при условии, что необходимость получить такое согласие предусмотрена уставом общества, общество обязано приобрести по требованию участника общества принадлежащие ему долю или часть доли.

К сожалению, Закон об ООО не определяет, в течение какого срока после выражения участниками или обществом несогласия на отчуждение доли участник, пожелавший осуществить отчуждение своей доли, вправе потребовать приобретения его доли обществом.

Для исключения неясности в этом вопросе, как представляется, целесообразно урегулировать его в положениях устава общества.

В данном случае в силу абз. 3 п. 2 ст. 23, в течение трех месяцев со дня возникновения соответствующей обязанности, если иной срок не предусмотрен уставом общества, общество обязано выплатить участнику общества действительную стоимость его доли в уставном капитале общества, определенную на основании данных бухгалтерской отчетности общества за последний отчетный период, предшествующий дню обращения участника общества с соответствующим требованием, или с согласия участника общества выдать ему в натуре имущество такой же стоимости. Положения, устанавливающие иной срок исполнения указанной обязанности, могут быть предусмотрены уставом общества при его учреждении, при внесении изменений в устав общества по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества единогласно. Исключение из устава общества указанных положений осуществляется по решению общего собрания участников общества, принятому двумя третями голосов от общего числа голосов участников общества.

В силу подп. 1 п. 7 ст. 23 доля или часть доли переходит к обществу с даты получения обществом требования участника общества о ее приобретении. А это значит, что участник, выдвинувший требование к обществу о ее приобретении, не может отказаться от этого требования.

В соответствии с п. 8 ст. 23 действительная стоимость доли или части доли в уставном капитале общества выплачивается за счет разницы между стоимостью чистых активов общества и размером его уставного капитала. Если же такой разницы недостаточно, общество обязано уменьшить свой уставный капитал на недостающую сумму.

В этой части новая редакция Закона об ООО дублирует предшествующее законодательство. Однако следующее положение ст. 23 - достаточно интересная новелла.

Согласно абз. 3 п. 8 ст. 23 если уменьшение уставного капитала общества может привести к тому, что его размер станет меньше минимального размера уставного капитала общества, определенного на дату государственной регистрации общества, действительная стоимость доли или части доли в уставном капитале общества выплачивается за счет разницы между стоимостью чистых активов общества и указанным минимальным размером уставного капитала общества. В этом случае действительная стоимость доли или части доли в уставном капитале общества может быть выплачена не ранее чем через три месяца со дня возникновения основания для такой выплаты. Если в указанный срок у общества появляется обязанность по выплате действительной стоимости другой доли или части доли либо других долей или частей долей, принадлежащих нескольким участникам общества, действительная стоимость таких долей или частей долей выплачивается за счет разницы между стоимостью чистых активов общества и указанным минимальным размером его уставного капитала пропорционально размерам долей или частей долей, принадлежащих участникам общества.

Общество не вправе выплачивать действительную стоимость доли или части доли в уставном капитале общества либо выдавать в натуре имущество такой же стоимости, если на момент этих выплаты или выдачи имущества в натуре оно отвечает признакам несостоятельности (банкротства) в соответствии с Федеральным законом "О несостоятельности (банкротстве)" либо в результате этих выплаты или выдачи имущества в натуре указанные признаки появятся у общества.

На основании п. 7.1 ст. 23 Закона об ООО документы для государственной регистрации соответствующих изменений должны быть представлены в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, в течение месяца со дня перехода доли или части доли к обществу. Указанные изменения приобретают силу для третьих лиц с момента их государственной регистрации.