Глава 11. Передача полномочий единоличного исполнительного органа общества с ограниченной ответственностью управляющему

В российском гражданском законодательстве возможность передачи полномочий исполнительного органа хозяйственного общества другой организации или индивидуальному предпринимателю предусмотрена п. 3 ст. 103 ГК РФ. Аналогичные нормы предусмотрены Законом об АО и Законом об ООО <1>.

--------------------------------

<1> Поскольку механизм передачи полномочий единоличного исполнительного органа управляющей организации не отработан в полной мере ни в законодательном плане, ни на практике, его изучение лучше всего вести применительно не только к акционерным обществам, но и к обществам с ограниченной ответственностью.

Согласно п. 1 ст. 42 Закона об ООО общество вправе передать по договору осуществление полномочий своего единоличного исполнительного органа управляющему.

Этот механизм корпоративного права все активнее используется в практике хозяйственных обществ. Существует как минимум две причины для такой тенденции.

Во-первых, передача полномочий управляющей организации со штатом первоклассных менеджеров с целью повышения эффективности управления.

В данной ситуации решение о привлечении управляющей организации обусловлено стоящими задачами реформирования организации. В случаях когда руководители организаций не могут справиться со сложными задачами, возникает потребность в команде, которая могла бы заменить основное руководство организации с целью создания новых форм бизнеса, востребованных экономической конъюнктурой. Для выполнения этих целей привлекается независимая управляющая организация, профессионально занимающаяся менеджментом. Решение в пользу той или иной управляющей организации обычно принимается на основе анализа опыта ее работы и репутации. На Западе, где управляющие компании существуют давно, подобные решения принимают на конкурсной основе, по результатам тендера. Тогда предприятие может выбрать оптимальные условия управления его активами из предложенных управляющими компаниями. Такой вид корпоративного управления имеет на Западе еще одну позитивную составляющую - создаются условия привлечения инвестиций, так как управляющая компания с именем существенно влияет на выбор крупных инвесторов. Они привыкли, что их активами управляет не физическое лицо, а независимая команда топ-менеджеров <1>.

--------------------------------

<1> Андронов М., Верозуб М. Использование управляющей компании. Опыт "ЕСН Энерго" // Управление компанией. 2002. N 5 (12). С. 36.

Во-вторых, в настоящее время многие крупные холдинговые структуры создают свои управляющие организации. Данный корпоративный механизм используется для выстраивания единой системы управления дочерними обществами и регулирования финансовых потоков. Кроме того, передача полномочий единоличного исполнительного органа позволяет основному обществу не только использовать возможности, которые предоставляет преобладающее участие в уставном капитале, но и сосредоточить в своих руках оперативный контроль и управление над всей хозяйственной деятельностью составляющих холдинг звеньев, так как в данной ситуации оперативное руководство осуществляется не выборным органом юридического лица, а менеджментом управляющей организации. Результат - полный контроль над деятельностью дочерних обществ. Задачи подобных управляющих организаций, как правило, состоят в следующем:

установление контроля над финансовыми потоками и внедрение современных технологий управления;

анализ сложившейся структуры издержек внутри холдинговых образований;

проведение работы по их снижению, формированию новой структуры отношений предприятий холдинга для сохранения и развития их потенциала.

При этом, как правило, существует два варианта: либо управляющей организацией дочерних обществ становится основное общество;

либо в холдинге специально создается юридическое лицо, являющееся управляющей организацией для дочерних обществ.

Сразу можно отметить, что отношения, которые возникают при передаче полномочий единоличного исполнительного органа общества управляющей организации, относятся к отношениям нового типа, история регулирования которых ограничивается всего лишь одним десятилетием, и поэтому очень часто даже юристы не всегда способны правильно их оценить и прокомментировать.

Круг вопросов, которые, как правило, возникают на практике при попытке применить указанную норму закона, определяется в первую очередь недостаточностью теоретической проработки всех элементов этого правового механизма.

В связи с этим можно говорить как о проблемах и вопросах, которые являются общими в случае передачи полномочий управляющей организации и управляющему, так и об отдельном специальном блоке вопросов, которые касаются исключительно механизма передачи полномочий единоличного исполнительного органа управляющей организации.

К общим вопросам, на наш взгляд, относятся такие:

1) кто может выступать в качестве управляющего?

2) какой орган принимает решение о передаче полномочий единоличного исполнительного органа общества управляющей организации (управляющему)?

3) когда и на основе какого договора общество вправе передать полномочия своего единоличного исполнительного органа управляющей организации (управляющему)?

4) становится ли управляющая организация (управляющий) при передаче ей (ему) полномочий единоличного исполнительного органа хозяйственного общества органом юридического лица (т.е. органом управляемой организации)?

5) какой объем полномочий единоличного исполнительного органа может передаваться управляющей организации (управляющему)?

6) какой орган может принять решение о досрочном прекращении полномочий управляющей организации (управляющего)?

К специальному блоку вопросов, на наш взгляд, можно отнести следующие:

1) каков круг лиц, которые могут выступать от имени управляющей организации или управляемой организации и кем он определяется? Может ли единоличный исполнительный орган управляющей организации действовать от имени управляемой организации?

2) может ли единоличный исполнительный орган управляющей организации одновременно занимать должности в органах управления управляемой организации?

3) если уставом акционерного общества предусмотрены как единоличный исполнительный орган, так и коллегиальный, то в случае передачи полномочий единоличного исполнительного органа управляющей организации кто будет выполнять функции председателя коллегиального исполнительного органа?

4) могут ли органы управления управляющей организации влиять на решения, принимаемые единоличным исполнительным органом управляющей организации в отношении управляемой организации?

5) какова ответственность управляющей организации (управляющего) перед управляемой организацией и третьими лицами (контрагентами управляемой организации)?

Попробуем на основе анализа действующего законодательства и теоретических изысканий в этом вопросе российских ученых-юристов ответить на поставленные вопросы.