Глава 9. Совет директоров (наблюдательный совет) общества с ограниченной ответственностью

Надо отметить, что среди юристов долгое время дискутировался вопрос о возможности образования совета директоров (наблюдательного совета) в обществах с ограниченной ответственностью.

Если обратиться к нормам ГК РФ, устанавливающим порядок управления обществом, то согласно ст. 91 наряду с собранием участников в обществе создается исполнительный орган (коллегиальный и (или) единоличный), осуществляющий текущее руководство его деятельностью и подотчетный общему собранию его участников. О совете директоров не было сказано ни слова. Это давало основание считать, что в обществе с ограниченной ответственностью совета директоров как органа управления образовываться не может.

Вместе с тем ГК РФ не содержал и норм, запрещающих образование такого органа. Более того, указание на то, что компетенция органов управления обществом определяется в соответствии с Кодексом, Законом об ООО и уставом общества, давало не меньшее основание считать, что совет директоров (наблюдательный совет) может быть образован в структуре органов управления общества с ограниченной ответственностью.

Окончательно решил этот спор Закон об ООО, который в п. 2 ст. 32 определил, что уставом общества может быть предусмотрено образование совета директоров.

9.1. Компетенция совета директоров

(наблюдательного совета) общества

Совет директоров (наблюдательный совет) общества относится к органам управления общей компетенции и осуществляет общее руководство деятельностью общества в период между собраниями участников.

Закон об ООО (в редакции Закона N 14-ФЗ) (ст. 32) закреплял, что компетенция совета директоров (наблюдательного совета) определяется уставом общества в соответствии с данным Законом. Далее следовал перечень вопросов, которые можно отнести к компетенции совета директоров.

Согласно абз. 3 п. 2 ст. 32 Закона об ООО (в редакции Закона N 14-ФЗ) уставом общества может быть предусмотрено, что к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества относятся образование исполнительных органов общества, досрочное прекращение их полномочий, решение вопросов о совершении крупных сделок в случаях, предусмотренных ст. 46 данного Закона, решение вопросов о совершении сделок, в совершении которых имеется заинтересованность, в случаях, предусмотренных ст. 45 Закона; решение вопросов, связанных с подготовкой, созывом и проведением общего собрания участников общества, а также решение иных вопросов, предусмотренных Законом. Если решение вопросов, связанных с подготовкой, созывом и проведением общего собрания участников, отнесено уставом к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества, исполнительный орган общества приобретает право требовать проведения внеочередного общего собрания участников общества.

При анализе компетенции совета директоров до внесения изменений в законодательство об ООО приходилось сталкиваться с теми же вопросами, что и при анализе компетенции общего собрания участников: является ли формулировка "определяется уставом общества в соответствии с настоящим Федеральным законом" свидетельством того, что приведенный далее в Законе перечень вопросов компетенции закрыт и его нельзя расширить уставом или же, наоборот, и аргументы "за" или "против" того или иного толкования следует приводить те же самые?

Очень важным в данном споре мог бы стать и анализ различий между формулировками Закона "определяется уставом" и "определяется уставом в соответствии с законом", потому что именно на основании наличия оборота "в соответствии с законом" некоторые исследователи говорят о том, что есть ссылка на закон, в котором должны быть предоставлены возможности для (в данном случае) добавления каких-то вопросов в компетенцию. И такие возможности действительно предоставляются, но в весьма ограниченных количествах (например, ряд вопросов, которые можно передать совету директоров из компетенции общего собрания).

Однако посмотрим на это с другой стороны. Разве, когда законодатель говорит "определяется уставом", не презюмируется то, что устав все равно не должен выходить за рамки, очерченные Законом? Но как определить установленные Законом рамки? Представляется, что критерием здесь будет наличие/отсутствие регулирования вопроса Законом об ООО. Например, порядок работы совета директоров Законом не регулируется, значит, в уставе можно прописать все, что угодно, лишь бы это не противоречило законодательству (т.е. мы имеем дело с диспозитивной нормой). А в отношении компетенции рамки заданы (имеет место императив), поэтому выходить за них нельзя. Получается, что критерием открытости/закрытости является отсутствие/наличие регулирования в Законе. На основании сказанного, на наш взгляд, следует считать, что компетенция совета директоров общества с ограниченной ответственностью закрыта и помимо вопросов, которые позволяет в нее добавлять Закон, никакие иные вопросы вносить нельзя.

Вместе с тем в абз. 4 п. 2 ст. 32 Закона об ООО закреплялось положение, согласно которому порядок образования и деятельности совета директоров (наблюдательного совета) общества определяется уставом общества.

С одной стороны, достаточны определенные ограничения, с другой - полная свобода действий, которая ограничена только уставом.

Поэтому и в специальной литературе, и в практической деятельности использовался вариант, когда признавалось, что компетенция совета директоров является открытой.

Так, известный специалист в корпоративном праве И. Шиткина отмечала, что компетенция совета директоров общества с ограниченной ответственностью определяется его уставом. В Законе об ООО содержится лишь примерный перечень вопросов, которые могут быть отнесены к компетенции совета директоров:

- образование исполнительных органов и досрочное прекращение их полномочий;

- подготовка, созыв и организация проведения общего собрания участников;

- одобрение крупных сделок и сделок с заинтересованностью в случаях, установленных Законом <1>.

--------------------------------

<1> Шиткина И.С. Корпоративное право: Учебник. М., 2007. С. 334.

Новое законодательство об обществах с ограниченной ответственностью (Закон N 312-ФЗ) устраняет эту двусмысленность. Согласно п. 2.1 ст. 32 Закона об ООО компетенция совета директоров (наблюдательного совета) общества определяется уставом общества в соответствии с данным Законом. При этом уставом общества может быть предусмотрено, что к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества относятся:

1) определение основных направлений деятельности общества;

2) образование исполнительных органов общества и досрочное прекращение их полномочий, а также принятие решения о передаче полномочий единоличного исполнительного органа общества коммерческой организации или индивидуальному предпринимателю (далее - управляющий), утверждение такого управляющего и условий договора с ним;

3) установление размера вознаграждения и денежных компенсаций единоличному исполнительному органу общества, членам коллегиального исполнительного органа общества, управляющему;

4) принятие решения об участии общества в ассоциациях и других объединениях коммерческих организаций;

5) назначение аудиторской проверки, утверждение аудитора и установление размера оплаты его услуг;

6) утверждение или принятие документов, регулирующих организацию деятельности общества (внутренних документов общества);

7) создание филиалов и открытие представительств общества;

8) решение вопросов об одобрении сделок, в совершении которых имеется заинтересованность, в случаях, предусмотренных ст. 45 настоящего Закона об ООО;

9) решение вопросов об одобрении крупных сделок в случаях, предусмотренных ст. 46 Закона об ООО;

10) решение вопросов, связанных с подготовкой, созывом и проведением общего собрания участников общества;

11) иные предусмотренные Законом об ООО вопросы, а также вопросы, предусмотренные уставом общества и не отнесенные к компетенции общего собрания участников общества или исполнительного органа общества.

Легко заметить, что законодатель совершенно определенно установил открытость компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества с ограниченной ответственностью, используя такой правовой прием, когда Законом определяется обязательный набор вопросов, входящих в компетенцию органа, допускающий его расширение через положения устава общества.

Насколько же широко можно расширять компетенцию совета директоров общества с ограниченной ответственностью? Существуют ли какие-либо ограничения при ее формировании? Ответ на эти вопросы достаточно простой. В качестве ограничителей выступают в первую очередь целесообразность такого расширения, базирующаяся на соблюдении интересов самого общества и его участников, а также необходимость выбрать наиболее эффективный вариант управления деятельностью общества. С учетом существующей практики формирования компетенции советов директоров обществ с ограниченной ответственностью можно выделить три группы вопросов, за счет которых возможно такое расширение.

Первая группа связана с принятием советом директоров решений по вопросам совершения обществом различных видов сделок. К ним можно отнести следующие вопросы:

- одобрение сделок, связанных с приобретением, отчуждением и возможностью отчуждения обществом недвижимого имущества независимо от суммы сделки;

- одобрение сделок, связанных с приобретением, отчуждением и возможностью отчуждения обществом имущества стоимостью свыше ______;

- одобрение сделок, связанных с выдачей и получением обществом займов, кредитов и поручительств на сумму свыше _______;

- совершение обществом вексельной сделки, в том числе о выдаче обществом векселей, производстве по ним передаточных надписей, авалей, платежей независимо от их суммы;

- одобрение договоров аренды или иное срочное и бессрочное пользование имуществом общества по балансовой стоимости на сумму свыше ______;

- совершение обществом сделки, сумма оплаты по которой составляет более ______.

Вторая группа вопросов связана с участием и прекращением участия общества в других организациях. К ним можно отнести следующие:

- учреждение коммерческих организаций;

- совершение сделок, связанных с приобретением, отчуждением и возможностью отчуждения акций (паев, долей в уставном капитале) других коммерческих организаций;

- использование прав, предоставляемых принадлежащими обществу акциями (паями, долями в уставном капитале) других коммерческих организаций;

- участие или прекращение участия в некоммерческих организациях.

Третья группа вопросов связана с иными сферами деятельности совета директоров (наблюдательного совета) общества. К ним можно отнести следующие:

- определение перечня дополнительных документов, обязательных для хранения в обществе;

- утверждение кандидатур на должность финансового директора, бухгалтера и пр. и утверждение договора с ними;

- одобрение трудовых договоров с работниками общества, предусматривающих для работника годовой доход свыше __________ рублей;

- утверждение формы и текста документа, удостоверяющего должностное положение члена совета директоров (наблюдательного совета) общества;

- избрание заместителя председателя совета директоров и секретаря совета директоров общества;

- утверждение положений о комитетах совета директоров (наблюдательного совета) общества;

- утверждение организационной структуры и штатного расписания общества;

- утверждение перечня банков и иных кредитных организаций, в которых общество вправе открывать расчетные и иные счета;

- заключение договора простого товарищества (договора о совместной деятельности).

Однако в отношении совета директоров (наблюдательного совета) законодатель допускает использование еще одного приема формирования компетенции, когда компетенция этого органа управления общества расширяется за счет вопросов компетенции другого органа по вопросам, индивидуально определенным Законом. В качестве такого другого органа управления выступает общее собрание участников общества. Учитывая деление компетенции общего собрания участников на исключительную и общую, компетенция совета директоров (наблюдательного совета) общества может быть расширена за счет вопросов, входящих в общую компетенцию общего собрания участников. К этим вопросам относятся следующие:

- определение основных направлений деятельности общества;

- образование исполнительных органов общества и досрочное прекращение их полномочий, а также принятие решения о передаче полномочий единоличного исполнительного органа общества коммерческой организации или индивидуальному предпринимателю (далее - управляющий), утверждение такого управляющего и условий договора с ним;

- принятие решения об участии общества в ассоциациях и других объединениях коммерческих организаций;

- принятие решения о размещении обществом облигаций и иных эмиссионных ценных бумаг;

- назначение аудиторской проверки, утверждение аудитора и установление размера оплаты его услуг;

- утверждение или принятие документов, регулирующих организацию деятельности общества (внутренних документов общества);

- создание филиалов и открытие представительств общества.

Итак, все эти вопросы могут быть отнесены к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества. Однако при этом необходимо соблюдение важного правила. Если какой-либо из указанных вопросов внесен в компетенцию совета директоров, одновременно с этим необходимо исключить его из компетенции общего собрания участников, соответственно отразив это в уставе общества. Если же один и тот же вопрос окажется в компетенции общего собрания участников общества и в компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества, то согласно положению п. 2.1 ст. 32 Закона об ООО о том, что в компетенцию совета директоров могут входить лишь те вопросы, которые не отнесены уставом общества к компетенции общего собрания участников, решение по такому вопросу может принимать только общее собрание участников общества.

Говоря о вопросах, которые можно передавать из компетенции общего собрания в компетенцию совета директоров (наблюдательного совета) общества, следует обратить внимание на то, что принятие решений по таким вопросам, как передача полномочий единоличного исполнительного органа общества коммерческой организации или индивидуальному предпринимателю (далее - управляющий) и утверждение такого управляющего и условий договора с ним по новому законодательству, может осуществляться советом директоров (наблюдательным советом) общества. Ранее эти вопросы решались исключительно общим собранием участников общества.