Коллективные меры борьбы.

Впервые проблемы противодействия отмыванию «грязных» денег обозначены в Рекомендациях Совета Европы от 27 июня 1980 г. после того, как входящие в него страны отменили валютные ограничения, банковские технологии перевода средств сильно усовершенствовались, и международным преступникам стало легче отмывать деньги, нажитые нечестным путем. Странам-членам Совета Европы было рекомендовано предпринимать меры для определения капиталов криминального происхождения.

Следующим важным шагом следует считать Конвенцию против незаконного распространения наркотиков и психотропных средств, принятую 20 декабря 1988 г. в Вене. Конвенция подписана 106 государствами-членами ООН (включая СССР). Признано, что главным источником «грязных» денег является торговля наркотиками. Конвенция обязывает присоединившиеся к ней государства «вести борьбу против отмывания грязных денег». При этом, отмечается, что «банковская тайна не может служить препятствием для организации такой борьбы», а также призывает все страны к тесному сотрудничеству в данной области.

В декабре 1988 г. Комитет по правилам и методам контроля за банковскими операциями – Базельский комитет – принял Декларацию о предотвращении использования банковской системы в целях отмывания денег, полученных преступным путем. Основные принципы сводятся к следующему:

1. финансовые учреждения обязаны устанавливать личность своих клиентов при осуществлении банковских операций;

2. финансовые учреждения обязаны сотрудничать с национальными властями на основе соответствующего законодательства, то есть банки должны предоставлять известные им сведения о незаконном происхождении капиталов.

Необходимость координации действий национальных правоохранительных органов на международном уровне послужила причиной создания (по инициативе Президента Франции Ф. Миттерана) в соответствии с решением саммита «большой семерки» в Париже в 1989 г. специальной международной комиссии по борьбе с отмыванием денег (ФАТФ).

В настоящее время ФАТФ как межправительственная организация, цель которой разработка и реализация политики, направленной на борьбу с отмыванием денег, включает более трех десятков стран (Австрия, Бельгия, Дания, Франция, Германия, Греция, Исландия, Ирландия, Италия, Люксембург, Нидерланды, Норвегия, Португалия, Испания, Россия, Швейцария, Швеция, Финляндия, Турция, Великобритания, Аргентина, Бразилия, Мексика, Канада, США, Австралия, Новая Зеландия, Гонконг, Сингапур, Япония) и две международные организации (Совет сотрудничества стран Персидского залива, Еврокомиссия).

Одним из основных направлений работы ФАТФ является разработка, совершенствование и отслеживание применения рекомендаций по борьбе с легализацией преступных доходов («40 рекомендаций») – системы мер, необходимых к принятию во всех странах и обязательных для стран-членов ФАТФ. Данные рекомендации были впервые подготовлены в 1990 г. В 1996 г. был осуществлен их пересмотр с учетом накопленного за шестилетний период опыта и изменений, произошедших в сфере легализации криминальных доходов. Рекомендации предлагаются лишь в качестве базовых универсальных принципов организации борьбы с отмыванием денег, которые каждая страна должна внедрять в соответствии с конкретной ситуацией и особенностями национальной конституционной системы.

Рекомендации состоят из четырех основных разделов:

1. Общие рекомендации (рекомендации 1–3) по организации борьбы с отмыванием грязных денег.

2. Роль внутренних правовых систем в борьбе против отмывания денег.

• Рекомендации 4–6. «Сфера применения ответственности за преступления по отмыванию денег» – отмывание грязных денег должно классифицироваться как уголовное преступление.

• Рекомендация 7. «Обеспечительные меры и конфискация» – возможность конфискации имущества, явившегося объектом отмывания денег.

3. Роль финансовой системы в борьбе против отмывания денег.

• Рекомендации 8–9 – о применении рекомендаций не только к банкам, но и небанковским финансовым учреждениям.

• Рекомендации 10–13 «Установление личности клиента», в том числе запрещении е открытия «номерных» счетов.

• Рекомендации 14–19 «Повышение прилежания финансовых учреждений» – порядок внутреннего контроля и информирования компетентных органов.

• Рекомендации 20–21 «Меры по разрешению проблем в государствах с отсутствующими или недостаточно эффективными мерами противодействия отмыванию денег» – об отношениях с лицами зарегистрированными или имеющими бизнес в странах из «черного» списка ФАТФ.

• Рекомендации 22–25 «Иные меры по предотвращению отмыванию денег» – о совершенствовании системы по борьбе с легализацией грязных денег.

• Рекомендации 26–29 «Использование и роль регулирующих и иных органов управления» – о полномочиях компетентных органов.

4. Укрепление международного сотрудничества.

• Рекомендации 30–32 «Сотрудничество на уровне исполнительных органов» – обмен общей информацией и обмен информацией относительно подозрительных сделок.

• Рекомендации 33–40 «Иные формы сотрудничества» – основы и методы сотрудничества в сфере конфискации оказания правовой помощи и выдачи преступников, сосредоточении коллективных международных усилий и взаимопомощи на вопросах отмывания денег.

Контролллинг ФАТФ проводится на основе процедур самооценки и взаимного контроля. Мероприятия по самооценке состоят из заполнения подробных бланков и ответов на вопросы во время ежегодного Пленарного заседания. Процедура взаимной оценки предусматривает использование всестороннего механизма мониторинга для оценки контрмер и их эффективности.

Одиннадцать ведущих банков мира (Societe Generale, Deutsche Bank AG, ABN AMRO Bank N.V., Banco Santander Central Hispano S.A., Credit Suisse Group, UBS AG, HSBC, Barclays Bank, The Chase Manhattan Private Bank, Citibank N.A., J.P. Morgan) инициировали разработку и 30 октября 2000 г. подписали Всеобщие директивы по противодействию отмыванию доходов в частном банковском секторе («Вольфсбергские принципы»).

Вольфсбергские принципы содержат приоритетные направления политики банков и основные элементы механизмов по предотвращению использования банковской системы для легализации доходов, полученных преступным путем:

1. Политика банка должна быть нацелена на предотвращение использования транснациональных операций для преступных целей. Банк стремится иметь дело только с теми клиентами, разумная проверка источника благосостояния и средств которых подтвердит их законность. Основная ответственность за это лежит на служащем банка, отвечающем за работу с этим клиентом. Простое соблюдение внутренних процедур проверки не освобождает банковского служащего от основной ответственности.

2. Клиенты и бенефициары, источниками средств которых является деятельность, связанная с рисками отмывания денег, должны проверяться с особой тщательностью.

3. Банковский служащий несет ответственность за обновление информации о клиентах по определенной схеме и/или при серьезных изменениях в положении клиента. Контрольные органы банка или независимые аудиторы регулярно анализируют определенный объем информации о клиенте, чтобы информация была достоверной и полной. Частота проверок зависит от объема, сложности и рискованности работы с клиентом.

4. Банк должен применяет специальную программу мониторинга операций. Основная ответственность за осуществление мониторинга за движением средств по счетам клиентов лежит на персонале банка.

5. Контроль осуществляется на основании документа, определяющего стандартные меры, предпринимаемые на различных «уровнях контроля» (служащий банка, независимое подразделение банка, служба комплаенс-контроля¹ , служба внутреннего аудита). Документ должен указывать временные рамки, степень контроля, вопросы, требующие контроля, распределение обязанностей, порядок анализа и т.д.

6. Должен быть установлен регулярный порядок информирования руководства по вопросам отмывания денег (например, количество сообщений, направленных в соответствующие государственные органы, способы мониторинга, изменения в законодательной и нормативной базе, количество и тематика учебных мероприятий для служащих банка).

7. Банк должен составить программу по обучению персонала, работающего с клиентами, и комплаенс-контролеров методам определения и предотвращения отмывания денег. Должны проводиться регулярные (например, раз в год) учебные мероприятия, в том числе по вопросам выявления и дальнейших действий в случае необычной или подозрительной деятельности. Сотрудников банка необходимо также информировать об изменениях в законодательной и нормативной базе, регулирующей вопросы противодействия отмыванию денег.

8. Банк должен определить стандарты по хранению документов, касающихся противодействия отмыванию денег. Такие документы должны храниться как минимум пять лет.

9. Банк должен установить исключения и случаи отклонения от обычной практики, которые требуют дополнительной оценки рисков и заключения независимого подразделения.

10. Банк создает и соответствующим образом укомплектует независимое подразделение, которое будет отвечать за предотвращение отмывания денег (например, служба комплаенс-контроля, независимый контрольный департамент, юридическая служба).

11. Банк должен разработать документ о выявлении и действиях при обнаружении необычной или подозрительной деятельности клиента. Документ должен определить, что считается необычной или подозрительной деятельностью, и содержать конкретные примеры.

12. Необычная или подозрительная деятельность может включать: движение средств по счету, не соответствующее деятельности клиента, операции с использованием средств свыше определенных пороговых значений, использование счета в качестве транзитного/частые переводы средств по счету.

13. Необычная или подозрительная деятельность может быть выявлена путем: осуществления мониторинга операций, анализа контактов клиента (встречи, беседы, поездки по странам и т.д.), анализа информации из независимых источников (например, средств массовой информации, Интернета и т.д.) и собственной (внутрибанковской) информации об окружении клиента (например, политическая ситуация в стране клиента). В случае выявления необычной или подозрительной деятельности служащий банка, руководство банка и/или служба контроля должны осуществлять анализ обстоятельств любых необычных или подозрительных действий. Если рационального объяснения найти не удастся, могут быть приняты следующие решения: продолжать отношения с клиентом, обеспечив повышенный контроль, или прекратить отношения с клиентом, информировав власти о данном случае.

В основе политики любого банка в соответствии с Вольфсбергскими принципами должно лежать правило, согласно которому банк может устанавливать отношения только с теми клиентами, в отношении источников доходов или финансирования которых может быть в разумных пределах подтверждено их законное происхождение. Вместе с тем Вольфсбергские принципы предполагают, что конкретные механизмы противодействия отмыванию доходов, полученных преступным путем, могут определяться по усмотрению банка.

Итак, общие принципы борьбы с отмыванием грязных денег заключаются в том, чтобы:

• законодательно классифицировать отмывание грязных денег как уголовное преступление;

• возлагать ответственность не только за «отмывание», но и за использование «отмытых» денег;

• создать государственный орган, осуществляющий мероприятия по борьбе с «отмыванием» грязных денег;

• банкам и другим финансовым компаниям необходимо изучать своих клиентов;

• реализовать профессиональные требования к бухгалтерскому учету;

• соблюдать стройную и полную систему отчетности по подозрительным операциям (отклонения от стандартной практики проведения операций с наличными деньгами, операций по банковским счетам (вкладам), при получении и предоставлении займов в денежной форме, сделках с ценными бумагами);

• осуществлять тесное международное и сотрудничество внутри страны законодательных, правоохранительных и финансовых органов;

• проводить учет всех возможных источников «грязных» денег.

Совершенствование банковских технологий увеличивает мобильность капитала. Эту современную экономическую тенденцию используют не только финансисты, но и преступники, занимающиеся отмыванием «грязных» денег. Поэтому, в современном мире основное внимание в противодействии легализации преступных доходов должны привлекать:

• наличные расчеты: легализация происходит во время обмена национальных европейских валют на евро; введение банкноты номиналом в 500 евро облегчило этот процесс;

• оффшорные центры: они скрыты от финансового контроля. «Дутые» компании типа «почтовый ящик» облегчают проведение многоступенчатых финансовых трансакций, использование подставных лиц в управлении компанией;

• новые технологии платежей и расчетов: пластиковые карточки позволяют вносить и переводить на другую карточку любую сумму и обналичить ее в любом месте. Система Банк-Клиент позволяет управлять своим счетом с любого места в мире, и клиента можно увидеть всего один раз – во время открытия счета. Поступление электронной наличности за платные страницы Интернета не контролируется;

• рынок золота: приобретение за «грязные» деньги золота, его экспорт, экспортная выручка узаконены;

• аккумулирование средств на счете посредника: использование альтернативной системы расчетов «Хавала/Хунди» (принятие денег в национальной валюте и просьба к зарубежному партнеру совершить платежи в его стране);

• вовлечение высококлассных специалистов (юристов, финансистов, бухгалтеров) в процесс отмывания денег.

Вопрос о практике отмывания денег, означающей легализацию доходов, полученных преступным или незаконным путем, приобрел в России особую остроту. Без решения этого вопроса невозможно продолжение в стране экономических реформ. Наиболее серьезное беспокойство вызывают масштабы, которые приобрело отмывание денег, и тот урон, который наносит эта практика экономике и обществу. Отмывание денег тесно связано с такими явлениями, как коррупция, бегство капитала, использование оффшоров российскими компаниями и банками для сокрытия прибыли и ухода от налогов. Отмывание денег стало одним из главных факторов неблагоприятного инвестиционного климата в России, препятствующего притоку инвестиций в экономику.

В июне 2002 г. ФАТФ занесла Россию в «черный» список по 11 из 25 критериев, на основе которых страны относятся к разряду не сотрудничающих в деле борьбы с отмыванием денег. Российская Федерация предприняла все меры по устранению недостатков, отмеченных ФАТФ, и 11 октября 2002 г. исключена из «черного» списка. В 2004 г. Россия вошла в ФАТФ.

Действующая в России система противодействия легализации (отмыванию) доходов от преступной деятельности и финансированию терроризма.

Она создавалась с учетом требований Сорока рекомендаций ФАТФ и Восьми специальных рекомендаций ФАТФ относительно финансирования терроризма. Она имеет в своей основе принцип приоритетного использования банковской структуры для целей борьбы с отмыванием преступных доходов. Эксперты ФАТФ исходят из того, что именно банковская система, особенно в эпоху глобализации финансовых услуг, наиболее подвержена рискам, связанным с отмыванием преступных доходов. С другой стороны, на взгляд экспертов, "банкиры и специалисты являются дееспособными блюстителями закона или могут стать таковыми, если заставить их принять на себя различного рода определенные обязательства, касающиеся как функционирования общих систем, например, ввести законодательные требования о создании соответствующих механизмов, препятствующих отмыванию денег, так и личной ответственности, например, путем введения строгих уголовных наказаний для лиц, содействующих использованию доходов от преступной деятельности".

В России в 2001 году Государственной Думой РФ был принят закон, регламентирующий механизм защиты прав и законных интересов граждан, общества и государства.²

Законодательством определены специальные термины и понятия, характеризующие деятельность по предупреждению легализации преступных доходов:³

Доходы, полученные преступным путем - денежные средства или иное имущество, полученные в результате совершения преступления;

Легализация (отмывание) доходов, полученных преступным путем – придание правомерного вида владению, пользованию или распоряжению денежными средствами или иным имуществом, полученными в результате совершения преступления, за исключением преступлений, предусмотренных статьями 193, 194, 198 и 199 Уголовного кодекса Российской Федерации ответственность по которым установлена указанными статьями:

Обязательный контроль – совокупность принимаемых уполномоченным органом мер по контролю за операциями с денежными средствами или иным имуществом, осуществляемому на основании информации, представляемой ему организациями, осуществляющими такие операции, а также по проверке этой информации в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Внутренний контроль – деятельность организаций, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом, по выявлению операций, подлежащих обязательному контролю, и иных операций с денежными средствами или иным имуществом, связанных с легализацией (отмыванием) доходов, полученных преступным путем, и финансированием терроризма.

К мерам, направленным на противодействие легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма относятся:

• обязательный контроль;

• обязательные процедуры внутреннего контроля;

• запрет на информирование клиентов и иных лиц о принимаемых мерах противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма;

Организациями, осуществляющим операции с денежными средствами или иным имуществом, являются кредитные организации, профессиональные участники рынка ценных бумаг, страховые организации и лизинговые компании, другие организации. ⁴

Обязательному контролю подлежат следующие операции с денежными средствами или иным имуществом:

Операция с денежными средствами или иным имуществом подлежит обязательному контролю, если сумма, на которую она совершается, равна или превышает 600000 рублей либо равна сумме в иностранной валюте, эквивалентной 600000 рублей, или превышает ее, а по своему характеру данная операция относится к одному из следующих видов операций:

1. операции с денежными средствами в наличной форме:

• снятие со счета или зачисление на счет юридического лица денежных средств в наличной форме в случаях, если это не обусловлено характером его хозяйственной деятельности;

• покупка или продажа наличной иностранной валюты физическим лицом;

• приобретение физическим лицом ценных бумаг за наличный расчет;

• получение физическим лицом денежных средств по чеку на предъявителя, выданному нерезидентом;

• обмен банкнот одного достоинства на банкноты другого достоинства;

• внесение физическим лицом в уставный (складочный) капитал организации денежных средств в наличной форме;

2. зачисление или перевод на счет денежных средств, предоставление или получение кредита, операции с ценными бумагами в случае, если хотя бы одной из сторон является физическое или юридическое лицо, имеющее соответственно регистрацию, место жительства или место нахождения в государстве, которое не участвует в международном сотрудничестве в сфере противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма, либо одной из сторон является лицо, владеющее счетом в банке, зарегистрированном в указанном государстве.;

3. операции по банковским счетам (вкладам):

• размещение денежных средств во вклад (на депозит) с оформлением документов, удостоверяющих вклад (депозит) на предъявителя;

• открытие вклада (депозита) в пользу третьих лиц с размещением в него денежных средств в наличной форме;

• перевод денежных средств за границу на счет (вклад), открытый на анонимного владельца, и поступление денежных средств из-за границы со счета (вклада), открытого на анонимного владельца;

• зачисление денежных средств на счет или списание денежных средств со счета юридического лица, период деятельности которого не превышает трех месяцев со дня его регистрации, либо зачисление денежных средств на счет или списание денежных средств со счета юридического лица в случае, если операции по указанному счету не производились с момента его открытия;

4. иные сделки с движимым имуществом:

• помещение ценных бумаг, драгоценных металлов, драгоценных камней, ювелирных изделий из них и лома таких изделий или иных ценностей в ломбард;

• выплата физическому лицу страхового возмещения или получение от него страховой премии по страхованию жизни или иным видам накопительного страхования и пенсионного обеспечения;

• получение или предоставление имущества по договору финансовой аренды (лизинга);

• переводы денежных средств, осуществляемые некредитными организациями по поручению клиента;

• скупка, купля-продажа драгоценных металлов и драгоценных камней, ювелирных изделий из них и лома таких изделий;

• получение денежных средств в виде платы за участие в лотерее, тотализаторе (взаимном пари) и иных основанных на риске играх, в том числе в электронной форме, и выплата денежных средств в виде выигрыша, полученного от участия в указанных играх.

• предоставление юридическими лицами, не являющимися кредитными организациями, беспроцентных займов физическим лицам и (или) другим юридическим лицам, а также получение такого займа.

Сделка с недвижимым имуществом подлежит обязательному контролю, если сумма, на которую она совершается, равна или превышает 3000000 рублей либо равна сумме в иностранной валюте, эквивалентной 3000000 рублей, или превышает ее.

Операция с денежными средствами или иным имуществом подлежит обязательному контролю в случае, если хотя бы одной из сторон является организация или физическое лицо, в отношении которых имеются сведения об их участии в экстремистской деятельности, либо юридическое лицо, прямо или косвенно находящееся в собственности или под контролем таких организации или лица, либо физическое или юридическое лица, действующее от имени или по указанию таких организаций или лица.

Организации, осуществляющие операции с денежными средствами обязаны:

1. идентифицировать лицо, находящееся у них на обслуживании;

2. систематически обновлять информацию о клиентах;

3. документально фиксировать и представлять в уполномоченный орган не позднее рабочего дня, следующего за днем совершения операции, следующие сведения по операциям, подлежащим обязательному контролю.

Организации обязаны в целях предотвращения легализации (отмывания) доходов, разрабатывать правила внутреннего контроля, назначать специальных должностных лиц, а также предпринимать иные внутренние организационные меры в указанных целях. Правила внутреннего контроля организации, включают порядок документального фиксирования необходимой информации, порядок обеспечения конфиденциальности информации, квалификационные требования к подготовке и обучению кадров, а также критерии выявления и признаки необычных сделок с учетом особенностей деятельности этой организации.

Организации обязаны документально фиксировать информацию, полученную в результате применения указанных правил, и сохранять ее конфиденциальный характер. Основаниями документального фиксирования информации являются:

1. Запутанный или необычный характер сделки, не имеющей очевидного экономического смысла или очевидной законной цели;

2. Несоответствие сделки целям деятельности организации, установленным учредительными документами этой организации;

3. Выявление неоднократного совершения операций или сделок, характер которых дает основание полагать, что целью их осуществления является уклонение от процедур обязательного контроля;

4. Иные обстоятельства, дающие основания полагать, что сделки осуществляются в целях легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, или финансирования терроризма.