2 Права и обязанности учредителей (участников) по отношению к организации.

Права и обязанности участников – полных товарищей идентичны правам и обязанностям участников полного товарищества.

Вкладчик коммандитного товарищества обязан внести вклад в уставный фонд. Внесение вклада удостоверяется свидетельством об участии, выдаваемом вкладчику товариществом.

Вкладчик коммандитного товарищества имеет право:

• получать часть прибыли товарищества, причитающуюся на его долю в уставном фонде, в порядке, предусмотренном учредительным договором;

• знакомиться с годовыми отчетами и балансами товарищества;

• по окончании финансового года выйти из товарищества и получить свой вклад в порядке, предусмотренном учредительным договором;

• передать свою долю в уставном фонде или ее часть другому вкладчику или третьему лицу. Вкладчики пользуются преимущественным перед третьими лицами правом покупки доли (ее части). Передача вкладчиком всей доли иному лицу прекращает его участие в товариществе.

Учредительным договором коммандитного товарищества могут предусматриваться и иные права вкладчика.

Вкладчики не имеют права на участие в управлении коммандитным товариществом.

При ликвидации коммандитного товарищества, в том числе в случае экономической несостоятельности (банкротства), вкладчики имеют преимущественное перед полными товарищами право на получение вкладов из имущества товарищества, оставшегося после удовлетворения требований его кредиторов.

Оставшееся после этого имущество товарищества распределяется между полными товарищами и вкладчиками пропорционально их долям в уставном фонде, если иной порядок не установлен учредительным договором или соглашением полных товарищей и вкладчиков.

3 Ответственность учредителей (участников) по обязательствам организации.

Полные товарищи коммандитного товарищества солидарно между собой несут субсидиарную ответственность по его обязательством по тем же правилам, что и участники полного товарищества. Товарищи – вкладчики несут субсидиарную ответственность по обязательствам коммандитного товарищества только в пределах размеров их вкладов в уставный фонд данной организации.

ВоПРОС № 17

Обществом с ограниченной ответственностью признается хозяйственное общество с числом участников не более пятидесяти, уставный фонд которого разделен на доли определенных учредительными документами размеров. Общество с ограниченной ответственностью не может иметь одного участника.

Учредители Общества

Учредителями в обществе с ограниченной ответственностью могут быть как физические, так и юридические лица (резиденты либо нерезиденты РБ) - от двух до пятидесяти.

Уставный фонд

Уставный фонд общества определяет минимальный размер имущества Общества, гарантирующего интересы его кредиторов. Минимальный размер уставного фонда общества с ограниченной ответственностью законодательством не определен и устанавливается по решению Учредителей.

До государственной регистрации Общества уставный фонд должен быть сформирован в полном объеме. Уставный фонд Общества состоит из стоимости вкладов его Участников.

Имущество, переданное в качестве вкладов в уставный фонд, а также имущество, приобретенное обществом, находится в собственности общества.

Вкладом в уставный фонд могут быть вещи, деньги, ценные бумаги, имущественные права, иные отчуждаемые права, имеющие денежную оценку.

Учредительные документы

Учредительным документом общества с ограниченной ответственностью является Устав.

Ответственность учредителей Общества

Учредители Общества не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью Общества, в пределах стоимости внесенных ими вкладов в уставный фонд Общества. Учредители Общества, внесшие вклады не полностью, несут солидарную ответственность по его обязательствам в пределах стоимости неоплаченной части вклада каждого из Участников Общества.

Исключение: Если экономическая несостоятельность (банкротство) Общества вызвана Участниками, на них при недостаточности имущества Общества возлагается субсидиарная ответственность по обязательствам Общества в соответствии с законодательными актами.

Основные права и обязанности учредителей

Права:

• получать часть прибыли, голосовать на общем собрании участников;

• получать информацию о деятельности общества;

• выйти из общества независимо от согласия других участников и получить часть стоимости имущества общества, соответствующую доле участника в уставном фонде;

• продать свою долю другим участникам или третьим лицам;

• получить при ликвидации общества часть имущества, оставшегося после расчетов с кредиторами.

Обязанности:

• внести вклад в уставный фонд;

• принимать участие в управлении обществом;

• не разглашать конфиденциальную информацию о деятельности общества.

Ответственность Общества

Общество несет ответственность по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом. Общество не несет ответственности по обязательствам Учредителей, за исключением случаев, предусмотренных законодательством.

Управление Обществом

Высший орган – общее собрание участников в составе всех участников общества. Исполнительный орган – руководитель (может быть коллегиальный исполнительный орган – Дирекция).

Общество с дополнительной ответственностью

Обществом с дополнительной ответственностью признается хозяйственное общество с числом участников не более пятидесяти, уставный фонд которого разделен на доли определенных учредительными документами размеров. Участники такого общества солидарно несут субсидиарную ответственность по его обязательствам своим имуществом в пределах, определяемых учредительными документами общества, но не менее размера, установленного законодательными актами, пропорционально вкладам этих участников в уставном фонде общества с дополнительной ответственностью. Общество с дополнительной ответственностью не может иметь одного участника.

Учредители Общества

Учредителями в обществе с дополнительной ответственностью могут быть как физические, так и юридические лица (резиденты либо нерезиденты РБ) - от двух до пятидесяти.

Уставный фонд

Уставный фонд Общества определяет минимальный размер имущества Общества, гарантирующего интересы его кредиторов. Минимальный размер уставного фонда общества с ограниченной ответственностью законодательством не определен и устанавливается по решению Учредителей.  До государственной регистрации Общества уставный фонд должен быть сформирован в полном объеме. Уставный фонд Общества состоит из стоимости вкладов его Участников.

Имущество, переданное в качестве вкладов в уставный фонд, а также имущество, приобретенное обществом, находится в собственности общества.

Вкладом в уставный фонд могут быть вещи, деньги, ценные бумаги, имущественные права, иные отчуждаемые права, имеющие денежную оценку.

Учредительные документы

Учредительным документом общества с дополнительной ответственностью является Устав

Ответственность учредителей Общества

Участники солидарно (т.е. требование м.б. предъявлено к любому из участников) несут субсидиарную (дополнительную) ответственность по обязательствам Общества своим имуществом, в сумме не менее 50 базовых величин (1 750 000 белорусских рублей).

При экономической несостоятельности (банкротстве) одного из Участников либо недостаточности имущества одного или нескольких участников Общества для обеспечения причитающейся с них доли дополнительной ответственности его (их) ответственность по обязательствам Общества распределяется между остальными участниками пропорционально их вкладам.

Если экономическая несостоятельность (банкротство) Общества вызвана Участниками, на них при недостаточности имущества Общества возлагается субсидиарная ответственность по обязательствам Общества в соответствии с законодательными актами. В этом случае размер субсидиарной ответственности не ограничен.

Основные права и обязанности учредителей

Права:

• получать часть прибыли, голосовать на общем собрании участников;

• получать информацию о деятельности общества;

• выйти из общества независимо от согласия других участников и получить часть стоимости имущества общества, соответствующую доле участника в уставном фонде;

• продать свою долю другим участникам или третьим лицам;

• получить при ликвидации общества часть имущества, оставшегося после расчетов с кредиторами.

Обязанности:

• внести вклад в уставный фонд;

• принимать участие в управлении обществом;

• не разглашать конфиденциальную информацию о деятельности общества.

Ответственность Общества

Общество несет ответственность по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом. Общество не несет ответственности по обязательствам Учредителей, за исключением случаев, предусмотренных законодательством.

Управление Обществом

Высший орган – общее собрание участников в составе всех участников общества. Исполнительный орган – руководитель (может быть коллегиальный исполнительный орган – Дирекция)

Главное отличие между ООО и ОДО заключается в ответственности участников.

ООО - Не отвечают по обязательствам Общества, но несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости внесенных ими вкладов.

ОДО - Солидарно несут субсидиарную ответственность по обязательствам Общества своим имуществом в пределах, определяемых учредительными документами общества, но не менее 50 базовых величин. Несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости внесенных ими вкладов.

ВОПРОС № 18

Акционерное общество, участник которого может отчуждать принадлежащие ему акции без согласия других акционеров неограниченному кругу лиц, признается открытым акционерным обществом. Такое акционерное общество вправе проводить открытую подписку на выпускаемые им акции и свободную продажу их на условиях, устанавливаемых законодательством о ценных бумагах, а в случае размещения дополнительно выпускаемых акций за счет собственных средств этого общества и (или) его акционеров, а также в иных случаях, предусмотренных законодательными актами, - закрытое размещение дополнительно выпускаемых акций (среди ограниченного круга лиц).

Открытое акционерное общество обязано ежегодно публиковать для всеобщего сведения годовой отчет в объеме, определяемом законодательством.

Акционеры

Акционерами открытого акционерного общества (далее - ОАО) могут быть физические и (или) юридические лица. Количество акционеров ОАО должно быть не менее 2.

Возможен выход акционера.

Уставный фонд

Минимальный размер уставного фонда ОАО составляет 400 базовых величин. Вкладом в уставный фонд ОАО могут быть вещи, включая деньги и ценные бумаги, иное имущество, в том числе имущественные права, либо иные отчуждаемые права, имеющие денежную оценку. До государственной регистрации ОАО уставный фонд должен быть сформирован в полном объеме.

Учредительным документом ОАО является устав, утверждаемый акционерами ОАО.

Ответственность акционеров.

Акционеры не отвечают по обязательствам ОАО и несут риск убытков, связанных с его деятельностью, в пределах стоимости принадлежащих им акций.

Исключение: если экономическая несостоятельность (банкротство) ОАО вызвана его акционерами или другими лицами, в том числе руководителем ОАО либо лицом, возглавляющим коллегиальный исполнительный орган ОАО, имеющими право давать обязательные для ОАО указания либо имеющими возможность иным образом определять его действия, на таких лиц при недостаточности имущества ОАО возлагается субсидиарная (дополнительная) ответственность по его обязательствам.

Органы управления и контроля.

Высший орган управления - общее собрание акционеров ОАО (в него входят все акционеры ОАО, которыми избирается председатель общего собрания акционеров).

Исполнительный орган - коллегиальный исполнительный орган (Правление или Дирекция) и (или) единоличный исполнительный орган (директор или генеральный директор).

В ОАО может быть создан Совет директоров (Наблюдательный совет).

Контрольный орган - ревизионная комиссия (ревизор).

Закрытое акционерное общество

Акционерное общество, участник которого может отчуждать принадлежащие ему акции только с согласия других акционеров и (или) ограниченному кругу лиц, признается закрытым акционерным обществом. Такое акционерное общество не вправе проводить открытую подписку на выпускаемые им акции либо иным образом предлагать их для приобретения неограниченному кругу лиц.

Акционеры

Акционерами закрытого акционерного общества (далее - ЗАО) могут быть физические и (или) юридические лица. Количество акционеров ЗАО должно быть не менее 2 и не более 50.

В ЗАО, в отличие от общества с ограниченной (дополнительной) ответственностью, выход акционера невозможен. Акционер может продать либо иным образом произвести отчуждение принадлежащих ему акций. Акционеры закрытого акционерного общества имеют преимущественное право приобретения акций, продаваемых другими акционерами этого общества. В этом случае акции приобретаются по цене предложения третьему лицу пропорционально количеству акций соответствующих категории и типа, принадлежащему каждому из акционеров. Если по итогам осуществления акционерами закрытого акционерного общества своего преимущественного права приобретения акций, продаваемых другими акционерами этого общества, такие акции не были приобретены в предложенном количестве, само общество вправе приобрести оставшиеся акции на условиях их продажи акционерам закрытого акционерного общества. Если в течение пяти дней со дня возникновения у закрытого акционерного общества права приобретения предложенных акций либо в иной срок, установленный его уставом, общество не воспользовалось правом приобретения таких акций или не достигнуто соглашение об их цене, эти акции могут быть проданы любому третьему лицу. При отказе третьих лиц от приобретения акций само общество обязано приобрести оставшиеся акции на условиях их продажи акционерам закрытого акционерного общества.

Уставный фонд

Минимальный размер уставного фонда ЗАО составляет 100 базовых До государственной регистрации ЗАО уставный фонд должен быть сформирован в полном объеме.

Учредительным документом 

ЗАО является устав, утверждаемый акционерами ЗАО.

Ответственность акционеров.

Акционеры не отвечают по обязательствам ЗАО и несут риск убытков, связанных с его деятельностью, в пределах стоимости принадлежащих им акций.

Исключение: если экономическая несостоятельность (банкротство) ЗАО вызвана его акционерами или другими лицами, в том числе руководителем ЗАО либо лицом, возглавляющим коллегиальный исполнительный орган ЗАО, имеющими право давать обязательные для ЗАО указания либо имеющими возможность иным образом определять его действия, на таких лиц при недостаточности имущества ЗАО возлагается субсидиарная (дополнительная) ответственность по его обязательствам.

Органы управления и контроля.

Высший орган управления - общее собрание акционеров ЗАО (в него входят все акционеры ЗАО, которыми избирается председатель общего собрания акционеров).

Исполнительный орган - коллегиальный исполнительный орган (Правление или Дирекция) и (или) единоличный исполнительный орган (директор или генеральный директор).

В ЗАО может быть создан Совет директоров (Наблюдательный совет).

Контрольный орган - ревизионная комиссия (ревизор).

Дополнительные требования к деятельности ЗАО:

- необходимость регистрации выпуска акций в Департаменте по ценным бумагам Министерства финансов Республики Беларусь;

- обязанность заключения договора на депозитарное обслуживание либо принятия в штат работника с квалификационным аттестатом, выданным Департаментом по ценным бумагам Министерства финансов Республики Беларусь.

Отличия ОАО от ЗАО:

• ОАО - участник может отчуждать принадлежащие ему акции без согласия других акционеров неограниченному кругу лиц

ЗАО - участник может отчуждать принадлежащие ему акции только с согласия других акционеров и (или) ограниченному кругу лиц

• ОАО – участники от 2 до …

ЗАО – участники от 2 до 50 человек

• ОАО – уставный фонд минимум 400 базовых величин

ЗАО – уставный фонд минимум 100 базовых величин

ВОПРОС № 19

Производственным кооперативом (артелью) признается коммерческая организация, участники которой обязаны внести имущественный паевой взнос, принимать личное трудовое участие в его деятельности и нести субсидиарную ответственность по обязательствам производственного кооператива в равных долях, если иное не определено в уставе, в пределах, установленных уставом, но не меньше величины полученного годового дохода в производственном кооперативе.

Фирменное наименование кооператива должно содержать его наименование и слова "производственный кооператив" или слово "артель".

Правовое положение производственных кооперативов, права и обязанности их членов определяются в соответствии с законодательством о производственных кооперативах.

Образование производственных кооперативов

Учредительным документом производственного кооператива является устав, утверждаемый общим собранием его членов.

Устав кооператива должен содержать помимо сведений, указанных в пункте 2 статьи 48 ГК, условия о размере уставного фонда, о размере паевых взносов членов кооператива; о составе и порядке внесения паевых взносов членами кооператива и их ответственности за нарушение обязательства по внесению паевых взносов; о характере и порядке трудового участия его членов в деятельности кооператива и их ответственности за нарушение обязательства по личному трудовому участию; о порядке распределения прибыли и убытков кооператива; о размере и условиях субсидиарной ответственности его членов по долгам кооператива; о составе и компетенции органов управления кооперативом и порядке принятия ими решений, в том числе по вопросам, решения по которым принимаются единогласно или квалифицированным большинством голосов.

Число членов кооператива не должно быть менее трех.

Имущество производственного кооператива

Имущество, находящееся в собственности производственного кооператива, делится на паи его членов в соответствии с уставом кооператива.

Уставом кооператива может быть установлено, что определенная часть принадлежащего кооперативу имущества составляет неделимые фонды, используемые на цели, определяемые уставом.

Решение об образовании неделимых фондов принимается членами кооператива единогласно, если иное не предусмотрено уставом кооператива.

Прибыль кооператива распределяется между его членами в соответствии с их трудовым участием, если иной порядок не предусмотрен уставом кооператива.

В таком же порядке распределяется имущество, оставшееся после ликвидации кооператива и удовлетворения требований его кредиторов.

Управление в производственном кооперативе

Высшим органом управления кооперативом является общее собрание его членов.

Исполнительными органами кооператива являются правление и (или) его председатель. Они осуществляют текущее руководство деятельностью кооператива и подотчетны наблюдательному совету и общему собранию членов кооператива.

Членами наблюдательного совета и правления кооператива, а также председателем кооператива могут быть только члены кооператива. Член кооператива не может одновременно быть членом наблюдательного совета и членом правления либо председателем кооператива.

Компетенция органов управления кооперативом и порядок принятия ими решений определяются законодательством и уставом кооператива.

К исключительной компетенции общего собрания членов кооператива относятся:

1) изменение устава кооператива;

2) образование наблюдательного совета и прекращение полномочий его членов, а также образование и прекращение полномочий исполнительных органов кооператива, если это право по уставу кооператива не передано его наблюдательному совету;

3) прием и исключение членов кооператива;

4) утверждение годовых отчетов и бухгалтерских балансов кооператива (данных книги учета доходов и расходов организаций и индивидуальных предпринимателей, применяющих упрощенную систему налогообложения) и распределение его прибыли и убытков;

5) решение о реорганизации и ликвидации кооператива.

Законодательством о производственных кооперативах и уставом кооператива к исключительной компетенции общего собрания может быть также отнесено решение иных вопросов.

Вопросы, отнесенные к исключительной компетенции общего собрания или наблюдательного совета кооператива, не могут быть переданы ими на решение исполнительных органов кооператива.

Член кооператива имеет один голос при принятии решений общим собранием.

Прекращение членства в производственном кооперативе и переход пая

Член кооператива вправе по своему усмотрению выйти из кооператива. В этом случае ему должна быть выплачена стоимость пая или выдано имущество, соответствующее его паю, а также осуществлены другие выплаты, предусмотренные уставом кооператива.

Выплата стоимости пая или выдача другого имущества выходящему члену кооператива производится по окончании финансового года и после утверждения бухгалтерского баланса кооператива, если иное не предусмотрено уставом кооператива. Выплата стоимости пая или выдача другого имущества выходящему из состава члену производственного кооператива, применяющего упрощенную систему налогообложения без ведения бухгалтерского учета, производятся по окончании финансового года без утверждения бухгалтерского баланса этого кооператива.

Член кооператива может быть исключен из кооператива по решению общего собрания в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязанностей, возложенных на него уставом кооператива, а также в других случаях, предусмотренных законодательством о производственных кооперативах и уставом кооператива.

Член наблюдательного совета или исполнительного органа может быть исключен из кооператива по решению общего собрания в связи с его членством в аналогичном кооперативе.

Член кооператива, исключенный из него, имеет право на получение пая и других выплат, предусмотренных уставом кооператива.

Член кооператива вправе передать свой пай или его часть другому члену кооператива, если иное не предусмотрено законодательством и уставом кооператива.

Передача пая (его части) гражданину, не являющемуся членом кооператива, допускается лишь с согласия кооператива. В этом случае другие члены кооператива пользуются преимущественным правом покупки такого пая (его части).

В случае смерти члена производственного кооператива его наследники могут быть приняты в члены кооператива, если иное не предусмотрено уставом кооператива. В противном случае кооператив выплачивает наследникам стоимость пая умершего члена кооператива.

Обращение взыскания на пай члена производственного кооператива по собственным долгам члена кооператива допускается при недостатке иного его имущества для покрытия таких долгов в порядке, предусмотренном законодательством и уставом кооператива. Взыскание по долгам члена кооператива не может быть обращено на неделимые фонды кооператива.

Реорганизация и ликвидация производственных кооперативов

Производственный кооператив может быть добровольно реорганизован или ликвидирован по решению общего собрания его членов.

Иные основания и порядок реорганизации и ликвидации кооператива определяются законодательством.

Производственный кооператив по единогласному решению его членов может преобразоваться в хозяйственное товарищество или общество в случае, когда в составе кооператива осталось менее трех членов, а также в унитарное предприятие в случае, когда в составе кооператива остался один член.

ВОПРОС № 20

Унитарное предприятие – коммерческая организация, не наделенная правом собственности на имущество, закрепленное за ней собственником. Имущество унитарного предприятия является неделимым и не может быть распределено по вкладам (долям, паям), в том числе между работниками предприятия. Имущество частного унитарного предприятия находится в частной собственности физического лица (совместной собственности супругов) либо юридического лица и принадлежит такому предприятию на праве хозяйственного ведения. Унитарное предприятие может распоряжаться имуществом только с разрешения собственника.

В унитарном предприятии есть возможность регистрироваться в жилом помещении (квартира, жилой дом) физического лица - собственника имущества (Учредителя) частного унитарного предприятия в следующих случаях:

• жилое помещение принадлежит ему на праве собственности (находится в долевой или совместной собственности) - с согласия иного собственника (всех собственников), а также всех совершеннолетних членов его семьи (и членов семьи всех собственников), проживающих в этом помещении;

• он постоянно проживает в жилом помещении (за исключением жилого помещения государственного жилищного фонда), о чем свидетельствуют отметка в документе, удостоверяющем личность, либо сведения в карточке регистрации (домовой книге), - с согласия собственника (всех собственников) жилого помещения частного жилищного фонда, а также проживающих в данном помещении всех совершеннолетних членов семьи собственника (всех собственников).

При этом с собственника жилого помещения взимаются плата за коммунальные услуги и иные платежи, связанные с эксплуатацией такого помещения, в порядке, определяемом Советом Министров Республики Беларусь.

Осуществление производственной деятельности (выполнение работ, оказание услуг) в жилом помещении, являющемся местонахождением частного унитарного предприятия, не допускается без перевода этих помещений в нежилые в порядке, определенном законодательством.

Учредитель. Унитарное предприятие может быть создано только одним учредителем – физическим или юридическим лицом (как национальным так и иностранным инвестором)

Уставный фонд. Минимальный размер уставного фонда унитарного предприятия не определен законодательством и может быть установлен по решению его учредителя.

До государственной регистрации унитарного предприятия уставный фонд должен быть оплачен в полном объеме. Вкладом учредителя в уставный фонд могут быть вещи, включая деньги и ценные бумаги, иное имущество, в том числе имущественные права, либо иные отчуждаемые права, имеющие оценку их стоимости.

Учредительные документы. Учредительным документом частного унитарного предприятия является его Устав, утвержденный учредителем.

Ответственность учредителя. Собственник имущества частного унитарного предприятия не отвечает по обязательствам предприятия.

Исключение: Если экономическая несостоятельность (банкротство) юридического лица вызвана собственником его имущества, учредителями (участниками) или другими лицами, в том числе руководителем юридического лица, имеющими право давать обязательные для этого юридического лица указания либо имеющими возможность иным образом определять его действия, то на таких лиц при недостаточности имущества юридического лица возлагается субсидиарная ответственность по его обязательствам.

Ответственность унитарного предприятия. Унитарное предприятие отвечает по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом.

Унитарное предприятие не несет ответственности по обязательствам собственника его имущества, за исключением случаев, предусмотренных Гражданским кодексом Республики Беларусь.

Руководитель. Руководителем унитарного предприятия является (генеральный) директор, назначаемый учредителем.

Виды унитарных предприятий

В зависимости от того, в чьей собственности находится имущество унитарного предприятия, различают государственные (рес­публиканские или коммунальные) и частные унитарные предприятия.

Если имущество унитарного предприятия находится в собственности Республики Беларусь — это республиканское унитарное предприятие; если в собственности соответствующей административно-территориальной единицы — коммунальное унитарное  предприятие; если в частной собственности (совместной собственности супругов или членов крестьянского (фермерского) хозяйства или юридического лица, образованного на основе частной собственности) — частное унитарное предприятие.

Республикан­ские унитарные предприятия владеют имуществом, переданным собст­венником на праве хозяйственного ведения или оперативного управле­ния, а коммунальные и частные унитарные предприятия — только на праве хозяйственного ведения.

Имущественная ответственность унитарного предприятия по сво­им обязательствам зависит от объема, характера прав на имущество, пе­реданных собственником предприятию и закрепленных за ним. Собственник имущества унитарного предприятия, осно­ванного на праве хозяйственного ведения, не отвечает по обязательствам предприятия, за исключением случаев, предусмотренных законоательством. Унитарное предприятие не несет ответственности по обя­зательствам собственника, за исключением случаев, предусмотренных законодательством либо учредительными документами. По обязательствам казенного предприятия при недостаточ­ности его имущества Республика Беларусь несет субсидиарную ответст­венность.

В зависимости от полномочий унитарного предприятия по распоряжению закрепленным за ним имуществом собственника-учредителя различают:

• унитарные предприятия, обладающие правом хозяйственного ведения (ст.114 ГК);

• унитарные предприятия (именуемые «казенными»), имеющие право оперативного управления имуществом, закрепленным за соответствующим предприятием (ст.115 ГК).

Унитарное предприятие, основанное на праве хозяйственного ведения

Учреждается по решению собственника его имущества, унитарного предприятия, основанного на праве хозяйственного ведения, иных субъектов гражданского права. Устав унитарного предприятия, основанного на праве хозяйственного ведения, утверждается учредителем унитарного предприятия. Унитарное предприятие, основанное на праве хозяйственного ведения, может с согласия собственника имущества создать в качестве юридического лица другое унитарное предприятие путем передачи ему в установленном порядке части своего имущества в хозяйственное ведение (дочернее предприятие). Дочернее предприятие не вправе создавать унитарные предприятия. Иной порядок создания дочернего предприятия может быть определен Президентом Республики Беларусь. Учредитель утверждает устав дочернего предприятия, назначает его руководителя, осуществляет иные полномочия в соответствии с решением собственника имущества. 4. Собственник имущества унитарного предприятия, основанного на праве хозяйственного ведения, не отвечает по обязательствам предприятия, за исключением случаев, предусмотренных законодательством.

Унитарное предприятие, основанное на праве оперативного управления (казенное предприятие)

Учреждается, если иное не определено Президентом Республики Беларусь, по решению Правительства Республики Беларусь на базе имущества, находящегося в собственности Республики Беларусь. Устав казенного предприятия утверждается Правительством Республики Беларусь. Фирменное наименование предприятия, основанного на праве оперативного управления, должно содержать указание на то, что предприятие является казенным. Права казенного предприятия на закрепленное за ним имущество определяются в соответствии Гражданским Кодексом. 5. Республика Беларусь несет субсидиарную ответственность по обязательствам казенного предприятия при недостаточности его имущества.

ВОПРОС № 21

Охарактеризуйте права субъектов хозяйствования в отношении их имущества. Имущество, переданное в качестве вкладов (взносов) учредителями (участниками, членами) коммерческим и некоммерческим организациям (кроме переданного унитарным предприятиям, государственным объединениям либо учреждениям, финансируемым собственником), а также имущество, приобретенное этими юридическими лицами, находится в собственности этих юридических лиц(ст. 214 ГК).

Право собственности, содержание которого закреплено в ст.210 ГК, представляет собой право владения, пользования и распоряжения. Правовой режим этого имущества целиком зависит от того, на каком основании это имущество ему принадлежит, а также от его целевого назначения. Право собственности позволяет собственнику самостоятельно совершать в отношении принадлежащего ему имуществу любые действия, не противоречащие законодательству, общественной пользе и безопасности, не наносящие вреда окружающей среде, историко-культурным ценностям и не ущемляющие прав и защищаемых законом интересов других лиц, в том числе отчуждать свое имущество в собственность другим лицам, передавать им, оставаясь собственником, права владения, пользования и распоряжения имуществом, отдавать имущество в залог и обременять его другими способами, а также распоряжаться им иным образом.

Право хозяйственного ведения и оперативного управления относятся к числу прав, не являющихся собственниками принадлежащего им имущества (ст.217 ГК).

Право хозяйственного ведения представляет собой производное от права собственности вещное право, состоящее в возможности владения, пользования и распоряжения имуществом, совершении в отношении него любых действий, не противоречащих закону. Субъектами права ХВ являются коммерческие организации, а именно государственные либо частные унитарные предприятия (ст.113 ГК). Собственниками имущества, находящегося в хозяйственном ведении, могут быть Республика Беларусь, административно-территориальные единицы Республики Беларусь, юридические и физические лица (ст.113 ГК). Согласно ч.1 п.2 ст.276 ГК Республики Беларусь, собственник имущества, находящегося в хозяйственном ведении, в соответствии с законодательством: решает вопросы создания, реорганизации и ликвидации предприятия; определяет предмет и цели деятельности предприятия, при этом наделяет его в определенных пределах правомочиями по распоряжению имуществом; назначает руководителя предприятия; осуществляет контроль за использованием по назначению и сохранностью имущества переданного предприятию. Собственник имущества предприятия имеет право на получение части прибыли от деятельности этого предприятия. Он не отвечает по долгам предприятия, основанного на праве хозяйственного ведения, за исключением случаев установленных в законодательстве. В отношении распоряжения имуществом предприятия, находящегося на праве хозяйственного ведения, следует отметить, что пределы распоряжения определяются в зависимости от принадлежности имущества к движимому или недвижимому. Унитарное предприятие не вправе продавать принадлежащее ему на праве хозяйственного ведения недвижимое имущество, сдавать в аренду, в залог, вносить в качестве вклада в уставный фонд, вновь создаваемых юридических лиц, иным образом распоряжаться имуществом без согласия собственника. Согласие должно быть получено на совершение любых сделок с недвижимым имуществом. Движимым имуществом предприятие распоряжается самостоятельно, за исключением случаев установленных законодательством или собственником (ч.2.п.3 ст.276 ГК).

Право оперативного управления представляет собой производное от права собственности вещное право, закрепленное за государственным или иным учреждением, финансируемым за счет средств собственника, в соответствии с законом, целями деятельности и заданием собственника. Субъектами права ОУ являются как коммерческие, так и некоммерческие организации, а именно казенные предприятия (ст.115 ГК) и учреждения (ст.120 ГК). Собственником имущества находящегося в оперативном управлении может быть только Республика Беларусь, а учреждения – Республика Беларусь, административно-территориальные единицы, юридические и физические лица (ст.114 ГК). Имущество может также принадлежать супругам, на праве совместной собственности или членам крестьянского (фермерского) хозяйства. Правомочия собственника по распоряжению имуществом, переданным предприятию на праве оперативного управления, значительно шире, чем на праве хозяйственного ведения. Пределы правомочий владения, пользования и распоряжения имуществом предприятия осуществляются в соответствии с законодательством, целями деятельности предприятия, заданиями собственника и назначением имущества.

Для ведения предпринимательской деятельности имущество может передаваться предприятию на основе договора аренды. Договор аренды – это соглашение, в силу которого одна сторона арендодатель обязуется предоставить арендатору имущество за плату во временное владение и пользование или во временное пользование (ст.577 ГК).

Исходя из норм ст.578 ГК Республики Беларусь, объектами аренды могут выступать: земельные участки и другие обособленные природные объекты, предприятия и иные имущественные комплексы, здания, сооружения, оборудование, транспортные средства и другие вещи, которые не теряют своих натуральных свойств в п0роцессе их использования.

ВОПРОС № 22

Порядок форм-я устав.фонда (УФ) комм орг-ции, особ-сти внесения вкладов в УФ, понятие фондов и резервов орг-ции

Требов-е о соблюдении мин. размеров УФ отменено.àучредители могут опред-ть любой р-р УФ. Для форм-я УФ учредители должны:- либо открыть временный счет в банке и внести на него денежный вклад (После регис-ции этот счет закрыв-ся и открыв-ся расчетный счет.)(При созд-и банка мин. р-р его УФд.б.сформ-н из денеж. средств);- либо произвести оценку неденежного вклада;- либо осущ-ть и первое, и второе действие.

Вкладом вУФкомморг-циим.б. вещи, включая деньги и ЦБ, иное им-во, в т.ч.имущ права, либо иные отчуждаемые права, имеющие оценку их стоимости.Так, вкладом в УФхоз.тов-ва или общ-вам.б. любое им-во, не изъятое из оборота, включая деньги, ЦБ, др вещи или имущправа либо иные отчужд-ые права, им. денежную оценку. Возм-ть оценить имущ. вклад в УФ в деньгах - основной его признак. + в кач-ве вклада в УФм.б. внесены исключит права на объекты интеллсоб-ти (на исполь-е объектов автор. права,объектовпром.соб-ти) в соотв-и с лицензионным дог-ром, + охраняемая по дог-ру инфа, имеющая опред. ценность (ноу-хау). УФ хоз. общ-ва не м.б. сформ-н полностью за счет неденеж. вклада в виде имущ. прав. Объем имущ правне м.б. более 50%УФ.

Далее у уже созд-ого лица ист-ками форм-я им-ва субъектов хозяй-я явл-ся:денеж. и матер взносы учредителей;доходы, получ-ые от реализ-и продукции, работ, услуг;доходы от ЦБ;кредиты банков и др. кредиторов;капитальные влож-я и дотации из бюджетов;безвозмезд. или благотворит.взносы, пожертвов-я.

Помимо УФкомм.орг-ции имеют и иные фонды: накопления, потреб-я, амортизационный. Фонд накопления – это средства, направляемые на производств-ое развитие или иные аналогичные цели, предусм. учредит.док-тами. Фонд потреб-я - средства, направ-ые на осущ-е меропр-й по соц. развитию и мат.поощрению коллектива орг-ции и др. аналог.меропр-й (работ). Амортизац-ый фонд –спец. фонддля полного восстан-ния основных средств предприятия.

В составе капитала комм.орг-ций также учитывается и резервный фонд (РФ), кот. форм-тся в доброволь. или обязат. пор-ке за счет отчислений для покрытия непредвид-ых расходов (долгов) предпр-я.Для нек. видов субъектов хозяй-я м.б.обязат-ые страх.фонды и резервы. Для покрытия в случае необх-ти убытков, сомнительных долгов создаются РФ.

РФ зарплаты - для обесп-я выплат причитающейся раб-кам з/п, а также гарантийных и компенсац-ых выплат в случае эк-кой несостоят-ти (банкр-ва) нан-ля, ликв-цииорг-ции, прекр-я д-стиИП и в др. случаях.

РФсозд-тся в орг-циях и у ИП.

Ист-ком созд-я РФявл-ся прибыль, остающаяся в распор-нииорг-ции, ИП после уплаты налогов и др.обязат. платежей.

Отчисления в РФ произв-тся от прибыли отчетного года. РФустан-тся в р-ре до 25 % годового фонда з/п. Конкрет. р-р РФ, основ-я, пор-к его созд-я и исполь-я опред-тся в колл.дог-рах.

Средства РФ входят в состав денеж. средств орг-ции, ИП и хранятся на их расчет.счете.

ВОПРОС № 23

Понятие эк. несост-ти (банк-ва) – неплатежеспособность, имеющая или приобретающая устойчивый характер, признанная хоз.судом или правомерно объявленная должником.

банкротство - неплатежеспособность, имеющая или приобретающая устойчивый характер, признанная решением хоз.суда о банкротстве с ликвидацией должника - юл, прекращением деятельности должника - ип (решение об открытии ликвидационного производства);

эк. несост-ть - неплатежеспособность, имеющая или приобретающая устойчивый характер, признанная решением хозяйственного суда об экономической несостоятельности с санацией должника (решение о санации);

Существенными условия, эк. несост-ти (банк-ва) субъектов хозяйствования являются:

А) неплатежесп-ть должника, признанная хоз.судом или правомерно объявленная самим должником;

Б) неплатежесп-ть должника должна иметь или приобретать устойчивый характер

законодательство об экономической несостоятельности (банкротстве).

Принципами законодательства о банкротстве являются:

* четкое определение сторон и других лиц, участвующих в деле о банкротстве, а также иных участников процесса, их прав и обязанностей;

* подробная регламентация всех процессуальных действий;

приоритетность проведения досудебного оздоровления;

* проведение санации, наличие правовых и экономических механизмов стимулирования ее проведения;

* широкая гласность процесса через республиканские средства массовой информации;

* приоритетность мирового соглашения на всех стадиях производства по делу о банкротстве;

* наличие института управляющих на всех стадиях производства;

* гарантированность от злоупотреблений со стороны должника, кредитора, а также управляющего;

* предоставление гарантий со стороны государства по социальной защите трудовых прав работников должника;

* максимальный, с процессуальной точки зрения, демократизм по отношению к действиям должника и кредиторов.

НПА:

Указ 12.11 2003 г. № 508 «О нек вопросах эк. несост-ти (банк-ва)»; ППВХС 02.12.2005 № 30 «О нек вопросах практики применения зак-ва, регулирующего вопросы эк. несост-ти (банк-ва)»; Закон 18.07.2000 Об эк. несост-ти (банк-ве); Указ 25.06.2010 №328 О нек мерах по оптимизации проведения процедур эк. несост-ти (банк-ва).

ВОПРОС № 24

субъекты правоотношений связанных с банкротством, их роль.

Должник – неплатежесп-ный ип или юл, явл. коммер. орг., за искл. казенного предприятия, либо неком. орг., действующей в форме потребит. кооператива, благотворительного или иного фонда. Иначе говоря, банкротами могут быть признаны субъекты хозяйствования.

Кредиторы (конкурсные кредиторы) - лица, предполагающие наличие у них права требовать от должника денежного удовлетворения, а именно:

1) кредиторы по трудовым обязательствам;

2) кредиторы по обязательным платежам в бюджет и государственные целевые бюджетные и внебюджетные;

3) кредиторы по гражданско-правовым обязательствам.

специфические образования кредиторов:

— конкурсные кредиторы - кредиторы по платежным обязательствам, за искл. граждан, перед которыми должник несет отв-ть за причинение вреда их жизни и здоровью, а также учредителей (участников) должника — юл, перед кот. должник несет отв-ть по обязательствам, вытекающим из такого участия, или представитель работников должника — по обязательствам, вытекающим из трудовых и связанных с ними отношений.

— собрание кредиторов - рассматривает наиболее существ. вопросы, связанные с судьбой должника.

— комитет кредиторов - постоянно действующий полномочный орган, избираемый собранием кредиторов, осуществляющий контроль за деятельностью управляющего.

ВОПРОС № 25

Хозяйственный суд рассматривает дела об экономической несостоятельности (банкротстве) (ст. 47 ХПК) по месту нахождения должника, независимо от того, кто является заявителем.

Процесс банкротства изложен в законе об эк несост-ти (банкр-ве).

Досудебное оздоровление – меры,применяемые руководителями организаций, соб-ком им-ва УП, учредителями ЮЛ, ИП, гос органами и др оргц-ми по обеспечению стабильной и эффект хоз (эк) деят-ти ЮЛ и ИП, и по восстановлению их платежеспособности.

Меры по досуд оздоровления могут пров-ся как до возбуждения произ-ва по делу, так и после него. К тамим мерам может относ-ся досуд финанс помощь за счет републ или местных бюджетов.

Предоставление должнику досудебной финансовой помощи может сопровождаться принятием на себя должником или иными лицами обязательств в пользу лиц, предоставивших такую помощь.

В качестве таких мер уполномоченныелица вправе:

1)Изменять структуру и состав органов упр-я ЮЛ и др орг-ций;

2)Взыскивать дебиторскую задолженность

3)Принимать меры по выделению ЮЛ и ИП бюджетных средств для погашения задолженности перед кредиторами

4)Привлекать инвестиции

5)Содействовать достижению соглашений ЮЛ и ИП с кред-ми о реструктуризации задолженности.

Право на подачу заявления в хоз суд о банкротстве субъекта хоз-я имеют: должник, кредитор, прокурор, орган гос упр-я по делам о банкротстве, налоговые и иные уполномоч гос органы, а тж ЮЛ и ФЛв устан законом порядке.

Должник вправе подать заявление:

- при наличии обст-в, свидет о том, что он будет не в состоянии в устаноквленный срок исполнить платежн обяз-ва и обяз-ва, вытекающие из труд и связ с ним отношений, ввиду своей неплатежеспособности ( имеющая или прибретающая устойчивый хар-р). Неплатежеспособность – неспособность удовлетворить требования кредитора (кредиторов) по денежным обязательствам, а также по обязательствам, вытекающим из трудовых и связанных с ними отношений, и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей;

- наличие коэффициента обеспеченности финансовых обязательств активами более 0,85.

Должник - ЮЛ подает подает в суд заявление на основании решения органа, уполномоч на основании учредительных док-тов долж-ка на принятие решения о его ликвидации.

В течении 10 дней со дня подачи з-я или получения соответст извещения долж-к обязан оповестить свой труд коллектив об этом.

Документы: К заявлению должника помимо документов, прилагаемых к исковому заявлению в соответствии с Хозяйственным процессуальным кодексом Республики Беларусь, прилагаются документы, подтверждающие:

=наличие задолженности, а также неспособность должника удовлетворить требования кредиторов в полном объеме;

=иные обстоятельства, на которых основывается заявление должника.

К заявлению должника также прилагаются:

= список кредиторов и должников заявителя с расшифровкой кредиторской и дебиторской задолженностей, указанием их почтовых адресов и банковских реквизитов;

= бухгалтерский баланс на последнюю отчетную дату или заменяющие его документы, документы о составе и стоимости имущества должника – индивидуального предпринимателя или их копии, заверенные в нотариальном порядке;

= решение учредителей (участников) должника – юридического лица или собственника имущества должника – унитарного предприятия о подаче в хозяйственный суд заявления должника или его копия, заверенная в нотариальном порядке, за исключением случаев, когда в соответствии с настоящим Законом подача заявления должника является обязательной;

= протокол собрания работников должника или его копия, заверенная в нотариальном порядке, на котором избран представитель работников должника для участия в судебном процессе по делу о банкротстве, если указанное собрание проведено до подачи заявления должника.

= док-ты, свид о том, что руководители орг-ции, собст-к им-ва УП, учредители ЮЛ, ИП, мест исп и распоряд органы разработали меры по досудебному оздоровлению( а долж-к осуществил их) или приняли решение о нецелесообразности их проведения;

= учредит док-ты или их копии;

=расчет коэффициента обеспеченности фин обяз-в активами на основе данных бухгалтерс отчетности на последнюю отчетную дату.

Основания подачи кредиторами заявления о признании долж-ка банкротом: (ст 10 з-на)

1. наличие у кредитора достоверных данных о неплатежеспособности должника, если эта неплатежеспособность имеет или приобретает устойчивый характер;

2. применение к должнику принудительного исполнения, не произведенного в течение одного месяца за неимением имущества, либо выявление в процессе принудительного исполнения, что должник не обладает имуществом, достаточным для удовлетворения предъявленных к нему требований;

3. неисполнение должником платежного обязательства в течение срока, установленного кредитором для погашения задолженности, по истечении которого кредитор намерен подать заявление кредитора.

4. невыплата денежных средств кредитору (кредиторам) по обязательствам, вытекающим из трудовых и связанных с ними отношений, в течение срока, предусмотренного законодательством или устанавливаемого в соответствии с ним;

5. неплатежеспособность должника, умышленно вызванная деянием должника – индивидуального предпринимателя и (или) деянием физического лица, являющегося заинтересованным лицом в отношении должника, за которые они привлечены к уголовной ответственности в соответствии с законом;

6. утаивание или растрата имущества должника либо совершение иных действий должником – индивидуальным предпринимателем или заинтересованным лицом в отношении должника, в результате которых должник стал неплатежеспособным;

7. недостаточность стоимости имущества ликвидируемого юридического лица для удовлетворения требований кредиторов (статья 247 настоящего Закона);

8. сообщение должником кредитору, в хозяйственный суд или в средствах массовой информации о своей неплатежеспособности, имеющей или приобретающей устойчивый характер.

Вопрос о принятии заявления об эк несост-ти (б) решается хоз судом не позднее 30 дней с дня поступления в суд такого заявления.

ВОПРОС № 26

Защ. П-од – процедура бан-ва, применяемая к долж-ку с мом-та принятия хозсудом заявл. О бан-ве до оконч. Срока, определяемого в соотв. С З-ном об экон. Несост-ти (банкротстве), в целях проверки наличия основ. Для возбужд. Конкурсного произ-ва и обеспе-я сохранности им-ва дол-ка.

С мом-та принятия заявл. О бан-ве дол-ка в целях проверки налич оснований для возбуж-я конкурсного произ-ва и обеспеч сохранности иму-ва дол-ка хозсудом устанавливается защ. Период, продолжительность кот не может превышать 3х месяцев.

При введении защ. Периода в определении хозсуда о возбуж произ-ва по делу о бан-ве дол-ка указывается о назнач временного управляющего, а также указывается дата рассмот хозсудом заявления для реш-я вопроса о возбуж-и в отношении дол-ка конкурсного произ-ва и подготовке дела к суд. Разбирательству.

Под ложн. Бан-вом понимается обращение дол-ка в хозсуд при наличии у него возм-ти удовлетворить треб-я кредиторов в полн объеме. Если эти действия будут квалифиц-ся как ложное бан-во, то он должен будет возместить кредиторам ущерб (в том числе моральный), причиненный подачей заявл в суд.

Под преднамер. Бан-вом З-н о бан-ве понимает бан-во дол-ка по вине его учредителей (уч-ков), собственника им-ва или иных лиц, в т.ч. руководителя дол-ка, имеющих право давать обязательные для дол-ка указания либо иным образом определять его действия. Последствием в данном случае является возложение на этих лиц, при недостат-ти им-ва дол-ка, субсидиарной (дополнительной) ответ-ти по его обяз-вам.

Признаком сокрытия бан-ва является сокрытие лицами, уполномочен. Давать обяз-е для дол-ка указания либо имеющими возм-ть иным образом определять его действия, а также собственником им-ва юр лица – унитарного предпр-я или учредителем (уч-ком) дол-ка своей экономической несост-ти (бан-ва) путем представления сведений, не соответствующ действит-ти, искажения бухгалтерской отчетности и иным образом на последнюю отчетную дату, предшествующую дате подачи заявл о признании дол-ка экономически несост-ным (банкротом).

ВОПРОС № 27

Конкурсное произв-во – процедура бан-ва, осуществляемая в целях максимально возможного удовл-я требований кредиторов в установленной очередности, защиты прав и зак интересов дол-ка, а также кредиторов и иных лиц в процессе санации, а при невозм-ти проведения санации или отсутствии оснований для ее проведения – в процессе ликвидации дол-ка – юр лица или прекращ-я деят-ти дол-ка – ИП и освобождения его от долгов.

По окончании защпериода хозсуд рассм-т заявл о бан-ве дол-ка, а также отчет временного управляющего.

Хозяйственный суд возбужд конкурсное произв-во:

1. если неплатежесп-ть дол-ка им устойчивый хар-р;

2. при наличии обстоят-в, очевидно свидетельствующих о том, что дол-к будет не в сост исполнить платежные обяз-ва и (или) произвести выплаты по обяз-вам, вытекающ из труд и связанных с ними отнош-й, в установл срок ввиду своей неплатежес-ти, приобретающей устойчивый хар-р (в предвидении банкротства).

По результатам рассм заявл о бан-ве хозсуд при наличии вышеуказанных оснований выносит опред о возбуж в отношении дол-ка конкурсного произ-ва и подготовке дела к суд разбирательству, освобождает временного управл-го от обяз-тей, если был введен защ период, а также назначает управл-го либо прекращает произ-во по делу о бан-ве дол-ка.

В определении хозсуда об открытии конкурсного произ-ва м.б. назначены место и время проведения первого общего собрания кредиторов.

Определение хозсуда об открытии конкурсного произ-ва в течение пяти дней передается хозсудом для опубликования в сми в соответствии со статьей 17 настоящего Закона.

Санация – процедура конкурсного произ-ва, предусматрив переход права соб-ти, изменение договорн и ин обяз-в, реорганизацию, реструктуризацию или оказание финан поддержки дол-ку, осуществляем для восстановл его устойчивой платежес-ти и урегулирования взаимоотношений дол-ка и кредиторов в установленные сроки.

Санация вводится хозсудом на основании решения собрания кредиторов либо по собственной инициативе. Реш хозсуда о санации подлежит немедлен исполнению.

Санация вводится на срок, не превыш 18 месяцев со дня вынесения реш о ее проведении.

Для восстановл платежес-ти дол-ка могут прин-ся следующ меры: ликвидация дебиторской задолж-ти; исполнение обяз-в дол-ка собст-ком им-ва дол-ка – унитарного предприятия или третьим лицом (третьими лицами);перепрофилирование произв-ва;закрытие нерентабельных произв-в;продажа части им-ва дол-ка;уступка требования дол-ка;предоставление дол-ку финанс помощи; продажа предприятия должника и ин способы.

В период санации суд совместно с кредиторами следят за выполн плана санации и любой их кредиторов, собст-ков им-ва предприятия или членов труд кол-ва может обратиться с заявл о неэффективности санации, и по рассмотрению результатов санации, суд может вынести реш о прекращ ее. По итогам проведенной санации управляющ подает в хозсуд отчет и одновременно выносит одно из следующ предлож-й на собрание кредиторов о: - прекращ санации в связи с восст-ем платежес-ти должника; - закл мирового согл-я; - продл срока санации; - прекращ санации и заявлении в хозсуд ходатайства об открытии ликвидационного произ-ва в связи с невозможностью продления деятельности дол-ка или отсутствием оснований для ее продолжения.

ВОПРОС № 28

Санация – процедура банкротства, направленная на удовлетворение требований кредиторов в установленные сроки и восстановление платежеспособности должника путем оказания ему финансовой помощи. Санация вводится хозяйственным судом на основании решения собрания кредиторов либо по собственной инициативе суда на срок установленный законодательством, но по ходатайству собрания кредиторов или управляющего, этот срок может быть продлен. План санации разрабатывается с участием собрания кредиторов и утверждается судом.

Для восстановления платежеспособности должника законодательством предусматриваются следующие способы:

• ликвидация дебиторской задолженности;

• исполнение обязательств должника собственником имущества должника;

• предоставление должнику финансовой помощи из специализированного фонда при органе государственного управления по делам о банкротстве;

• перепрофилирование производства;

• закрытия нерентабельных производств;

• продажа части имущества должника;

• уступка требования должника;

• предоставление должнику в установленном порядке дотаций и субсидий;

• продажа предприятия должника;

• иные способы.

В период санации суд совместно с кредиторами следят за выполнением плана санации и любой их кредиторов, собственников имущества предприятия или членов трудового коллектива может обратиться с заявлением о неэффективности санации, и по рассмотрению результатов санации, суд может вынести решение о прекращении ее. По итогам проведенной санации управляющий подает в хозяйственный суд отчет и одновременно выносит одно из следующих предложений на собрание кредиторов о:

• прекращении санации в связи с восстановлением платежеспособности должника;

• заключении мирового соглашения;

• продления установленного срока санации;

• прекращении санации и заявлении в хозяйственный суд ходатайства об открытии ликвидационного производства в связи с невозможностью продления деятельности должника или отсутствием оснований для ее продолжения.

По результатам отчета управляющего с учетом мнения собрания кредиторов хозяйственный суд выносит одно из выше перечисленных решений. Таким образом, санация может закончиться или прекращением производства по делу, или возбуждением ликвидационного производства, или ее продлением.

ВОПРОС № 29

В случае принятия решения о возбуждении ликвидационного производства (ЛП) должником (Д) совместно с кредиторами (К) разрабатывается план ликвидации должника, который утверждается ХС. Цель ЛП: ликвидация Д и освобождение его от налогов путем продажи имущества Д и соразмерного удовлетворения требований К.

ХС, принявший решение о признании ЮЛ банкротом или о ликвидации ЮЛ, устанавливает порядок и сроки проведения ликвидации, а также срок для заявления требований К (не менее 2 месяцев с момента объявления о ликвидации). Срок ЛП не может превышать одного года, но может быть продлен еще на шесть месяцев по решению суда.

Процедуру ЛП делится на 2 этапа: 1) формирование, продажу имущества банкрота, выявление требований К, подлежащих удовлетворению; 2) раздел имущества банкрота между К.

Имущество банкрота обычно учтено на балансе предприятия. Заключительной стадией – раздел имущества банкрота между его К. Вне очереди – судебные расходы и расходы, связанные с выплатой вознаграждения управляющему, производятся текущие выплаты за коммунальные, эксплуатационные и иные услуги, а также удовлетворяются требования кредиторов по денежным обязательствам должник, возникшим в процессе конкурсного производства в следующей очередности: 1) требования физических лиц, перед которыми должник несет ответственность за причинение вреда их жизни или здоровью, путем капитализации соответствующих повременных платежей; 2) расчеты по выплате выходных пособий и оплате труда работников предприятия, работающим по трудовому контракту и по выплате вознаграждений по авторским договорам; 3) требования по обязательным платежам; 4) требования кредиторов по обязательствам, обеспеченным залогом имущества должника; 5) расчеты с другими кредиторами.

Управляющий производит соответствии с реестром требований кредиторов. Требования кредиторов каждой следующей очереди удовлетворяются после полного удовлетворения требований кредиторов предыдущей очереди. При недостаточности – средства распределяются между кредиторами соответствующей очереди пропорционально суммам требований, подлежащих удовлетворению. Требования, заявленные после открытия конкурсного производства, удовлетворяются за счет имущества должника, оставшегося после удовлетворения требований кредиторов, предъявленных в установленный срок.

Требования кредиторов, не удовлетворенные по причине недостаточности имущества должника, признаются погашенными. Не поданные в установленный срок требования кредиторов, так же считаются погашенными.

После завершения расчетов с кредиторами управляющий обязан представить в ХС отчет по итогам ликвидационного производства. Имущество предприятия, оставшееся после полного удовлетворения требований кредиторов, передается собственнику этого имущества или учредителям ЮЛ.

ВОПРОС № 30

Мировое соглашение м.б. заключено с момента возбуждения ХС производства по делу о банкротстве на любой стадии после погашения задолженности по требованиям К 1 и 2 очереди.

МС - соглашение между Д и К-ми об уплате долгов, которым предусматривается освобождение Д от долгов, или уменьшение долгов, или рассрочка их уплаты, а также срок уплаты долгов и другое.

Решение о заключении МС от имени К-ров принимается собранием К-ров, со стороны Д принимается Д – ИП, руководителем Д или управляющим. В МС могут принимать участие третьи лица, принимающие на себя права и обязанности, предусмотренные мировым соглашением.

МС заключается в письменной форме и должно содержать сведения о размерах, порядке, сроках исполнения обязательств Д-ка, и (или) о прекращении обязательств Д-ка путем предоставления отступного, новацией обязательств, прощением долга др. способами. Вступает в силу мировое соглашение со дня утверждения его ХС. Оно может быть заключено на условиях: 1) отсрочка или рассрочка исполнения обязательства Д-ком; 2) уступка требования Д-ка; 3) исполнения обязательств Д-ка третьим лицом; 4) перевод долга; 5) обмен требований К-ров на акции; 6) иные способы.

ВОПРОС № 31

Законом Республики Беларусь «О раз- государствлении и приватизации государственной собственности в Республике Беларусь» от 19 января 1993г., который определил также правила и порядок проведения приватизации объектов, находящихся в государственной собственности.

Определение разгосударствления и приватизации государственной собственности содержится в ст.1 выше названного Закона о приватизации. Под разгосударствлением понимается передача от государства физическим и юридическим лицам частично либо полностью (в том числе посредством приватизации) функций непосредственного управления хозяйствующими субъектами. Ныне это понятие несколько модернизировано и теперь понимается, как изменение организационно-правовой формы государственного предприятия.

Под приватизацией Закон о приватизации понимает приобретение физическими и юридическими лицами права собственности на объекты, принадлежащие государству. В результате приватизации государство полностью или частично утрачивает права владения, пользования и распоряжения государственной собственностью, а государственные органы утрачивают права непосредственного управления этим имуществом.

В Законе о приватизации определены основные принципы проведения приватизации в Республике Беларусь, которыми являются:

• сочетание возмездного и безвозмездного способов приватизации;

• право каждого гражданина Республики Беларусь на часть безвозмездно передаваемой государственной собственности;

• дифференциация методов, форм и процедур приватизации;

• разграничение компетенции по осуществлению приватизации между органами государственной власти и управления различных уровней;

• предоставление определенных социальных гарантий членам трудовых коллективов приватизируемых предприятий;

• контроль за осуществлением приватизации со стороны государства;

• обеспечение широкой гласности процесса приватизации;

• постепенность и поэтапность;

• соблюдение законности (ст.6 Закона о приватизации).

Приватизация может осуществляться путем безвозмездной передачи либо продажи государственной собственности. Целью безвозмездной приватизации является передача государственной собственности на основе социального равенства в процессе ее осуществления на этапе перехода к рыночной экономике только гражданам Республики Беларусь. Порядок распределения безвозмездно передаваемого государственного имущества определяется Президентом Республики Беларусь.

Безвозмездно передаваемая каждому гражданину часть государственной собственности определяется двумя квотами:

• жилищной квотой;

• квотой на имущество.

Для реализации права использования квот гражданами Республики Беларусь им выдаются именные приватизационные чеки «Жилье» и «Имущество» в соответствии с Законом Республики Беларусь от 6 июля 1993 года «Об именных приватизационных чеках Республики Беларусь» [43].

Возмездная приватизация осуществляется на основе внесения денежных платежей в белорусских рублях.

Правовые основы приватизации государственной собственности в Республике Беларусь определены следующим законодательством Республики Беларусь:

• Гражданским кодексом Республики Беларусь (ст.218);

• Инвестиционным кодексом Республики Беларусь[25];

• Законом Республики Беларусь «Об именных приватизационных чеках Республики Беларусь» от 6 июля 1993г.;

• Законом Республики Беларусь «Об акционерных обществах, обществах с ограниченной и обществах с дополнительной ответственностью» от 9 декабря 1992г. (с изм. и доп.) [37];

• Законом Республики Беларусь «Об аренде» от 12 декабря 1990г. (с изм. и доп.) [30];

• Декретом Президента Республики Беларусь от 20 марта 1998г. №3 «О разгосударствлении и приватизации государственной собственности в Республике Беларусь» [60] и другие.

Процесс разгосударствления и приватизации государственной собственности происходил на основе ряда Программ, которые были изданы в 1993 и 1996 годах. В современных условиях с учетом опыта проведения приватизации в 1993 – 2000 гг., а также проблем, существующих в данный период в этом процессе, в целях повышения эффективности использования государственного имущества, сохранения стабильности в обществе, обеспечения единой государственной политики по управлению государственным имуществом, Советом Министров Республики Беларусь в 2000г. была принята новая Программа разгосударствления и приватизации государственной собственности («О концепции управления государственным имуществом в Республике Беларусь на 2001- 2005гг.», утверждена постановлением Советом Министров Республики Беларусь от 10 августа 2000г. №1240) [94]. Государственная программа приватизации представляет собой нормативный акт, определяющий приоритеты в осуществлении приватизации, ограничения при ее проведении, порядок отчуждения государственного имущества и другие направления приватизационной политики. Для достижения поставленных Государственной программой целей необходимо:

• создать благоприятные условия для развития предпринимательства и привлечения на этой основе прямых инвестиций в реальный сектор экономики;

• завершить в основном разгосударствление приватизацию объектов торговли, общественного питания, бытового обслуживания населения;

• провести, при необходимости, реструктуризацию государственных унитарных предприятий в процессе создания открытых акционерных обществ;

• обеспечить мониторинг и контроль за ходом выполнения обязательств новыми собственниками приватизированного имущества;

• создать фондовый рынок страны;

• совершенствовать экономическую базу разгосударствления и приватизации государственного имущества;

• совершенствовать систему оценки государственного имущества, подлежащего приватизации;

• приоритетными способами приватизации должны являться аукционная или конкурсная продажа объектов государственной собственности и другие.

ВОПРОС № 32

Объекты и субъекты приватизации

Закон "О разгосударствлении и приватизации государственной собственности в Республике Беларусь" делает различие между объектами приватизации и разгосударствления. В качестве объектов приватизации он называет:

1) государственное и общественное жилье;

2) государственные предприятия, учреждения, организации, структурные единицы объединений и структурные подразделения предприятий;

3) государственное имущество, сданное в аренду;

4) доли (паи, акции), принадлежащие Республике Беларусь и административно-территориальным единицам в имуществе субъектов хозяйствования.

Объектами же разгосударствления являются только:

1. государственные предприятия, учреждения, организации, структурные единицы объединений и структурные подразделения предприятий;

2. доли (паи, акции), принадлежащие Республике Беларусь и административно-территориальным единицам в имуществе субъектов хозяйствования.

Не подлежат разгосударствлению и приватизации предприятия (объединения), организации и виды имущества, отнесенные Законом Республики Беларусь от 05.05.1998 г. «Об объектах, находящихся только в собственности РБ» к перечню объектов, которые могут находиться только в собственности государства.

Субъектами приватизации, т.е. лицами, которые вправе приобретать государственную собственность в процессе приватизации, в соответствии с Законом Республики Беларусь "О разгосударствлении и приватизации государственной собственности в Республике Беларусь" смогут быть:

- граждане Республики Беларусь и Российской Федерации;

- негосударственные юридические лица, т.е. те, доля государственной собственности в уставном фонде которых составляет менее 50 %;

- юридические лица Республики Беларусь, созданные не менее чем 50 % членов трудовых коллективов приватизируемых предприятий;

- иностранные инвесторы;

- лица без гражданства.

Совхозы и другие государственные сельскохозяйственные предприятия также могут участвовать в преобразовании в процессе приватизации предприятий, перерабатывающих сельскохозяйственную продукцию и обслуживающих сельское хозяйство, в ОАО с участием сельскохозяйственных предприятий – производителей сельскохозяйственной продукции.

Законодательством определены органы государственного управления, в функции которых входит осуществление разгосударствления и приватизации. Закон "О разгосударствлении и приватизации государственной собственности в Республике Беларусь" в качестве таковых называет следующие органы:

- в отношении объектов республиканской собственности – орган Совета Министров Республики Беларусь по управлению государственным имуществом;

• в отношении объектов коммунальной собственности – органы приватизации местных Советов депутатов.

До 24 сентября 2001 г. органом приватизации объектов республиканской собственности было Министерство по управлению государственным имуществом и приватизации, однако сейчас его функции перешли к департаменту по управлению государственным имуществом, образованному в составе Министерства экономики Республики Беларусь. В соответствии с возложенными на него правами и обязанностями департамент:

1. осуществляет представление интересов государства как собственника в вопросах разгосударствления и приватизации имущества, находящегося в республиканской собственности;

2. рассматривает предложения республиканских органов государственного управления, иных государственных организаций, подчиненных Совету Министров Республики Беларусь, о разгосударствлении, приватизации подчиненных им (входящих в их состав) предприятий и организаций, подготавливает соответствующие предложения Правительству;

3. принимает в пределах своей компетенции решения о разгосударствлении и приватизации объектов, находящихся в республиканской собственности;

4. осуществляет в процессе разгосударствления и приватизации преобразование республиканских унитарных предприятий и арендных предприятий в открытые акционерные общества, принимает решения о создании ОАО на базе имущества обособленных структурных подразделений, выделяемых из состава действующих республиканских унитарных предприятий в процессе разгосударствления и приватизации;

5. выполняет иные функции.

Фонд государственного имущества с правами юридического лица является структурным подразделением Министерства экономики Республики Беларусь и также осуществляет некоторые функции в процессе приватизации и разгосударствления, в частности:

1. приобретает в собственность Республики Беларусь акции дополнительных выпусков ОАО, созданных в процессе разгосударствления имущества, находящегося в республиканской собственности;

2. организует и проводит конкурсы и аукционы по продаже в процессе приватизации республиканских унитарных предприятий и иных имущественных комплексов, находящихся в республиканской собственности; организует в соответствии с законодательством продажу иных объектов, находящихся в республиканской собственности;

3. заключает договоры с юридическими и физическими лицами о приобретении приватизируемых объектов, находящихся в республиканской собственности, и регистрирует их, а также выдает указанным лицам свидетельства о праве собственности на данные объекты и т.д.

Аналогичные полномочия в отношении коммунальной собственности предоставлены исполнительным и распорядительным органам административно-территориальных единиц Республики Беларусь.

В целом же задача разработки и реализации государственной политики в области управления государственным имуществом и приватизацией возложена на Министерство экономики Республики Беларусь.

ВОПРОС № 33

Формы и способы разгосударствления и приватизации. Порядок приватизации

В соответствии с законодательством Республики Беларусь приватизация в республике осуществляется на принципах сочетания возмездного и безвозмездного способов приватизации и дифференциации ее методов, форм и процедур.

Форма приватизации – это организация процесса приватизации. Закон "О разгосударствлении и приватизации государственной собственности в Республике Беларусь" предусматривает две формы приватизации:

1. безвозмездная передача государственной собственности;

2. продажа государственной собственности.

Целью безвозмездной передачи части государственной собственности только гражданам Республики Беларусь является обеспечение социального равенства в процессе приватизации на этапе перехода к рыночной экономике. Безвозмездно передаваемая каждому гражданину часть государственной собственности определяется двумя квотами:

1) жилищной квотой;

2) квотой на имущество государственных предприятий.

Граждане вправе использовать квоты на основании выданных им именных приватизационные чеков "Жилье" и "Имущество". При этом квоты могут быть объединены с учетом коэффициентов их эквивалентного перевода.

Конкретные процедуры разгосударствления и приватизации регулируются Государственной программой разгосударствления и приватизации и Декретом Президента Республики Беларусь № 3 от 20.03.1998 г.

Разгосударствление в процессе приватизации осуществляется путем преобразования государственного предприятия в открытое акционерное общество или внесения государственного имущества, сданного в аренду, в уставный фонд открытого акционерного общества, создаваемого на базе арендного предприятия.

Приватизация осуществляется следующими способами:

1) путем продажи объектов государственной собственности на аукционе либо по конкурсу;

2) путем продажи акций, принадлежащих государству;

3) путем выкупа арендованного имущества арендным предприятием.

Продажей объекта государственной собственности на аукционе является его приобретение физическим или юридическим лицом в собственность на открытых торгах, когда от покупателя не требуется выполнение каких-либо условий (аукцион без условий) или когда от покупателя требуется выполнение определенных условий (аукцион с условиями), которые устанавливаются органом приватизации. При продаже объекта государственной собственности на аукционе с условиями от покупателя требуется выполнение каких-либо из следующих условий: сохранение назначения или профиля объекта приватизации, сохранение или создание рабочих мест, выполнение инвестиционных программ, сохранение исторического характера объекта приватизации, являющегося историко-культурной ценностью. Предъявление условий, не предусмотренных законодательством, не допускается. Победителем аукциона признается участник, предложивший в ходе торгов максимальную цену.

Продажей объекта государственной собственности по конкурсу является его приобретение физическим или юридическим лицом в собственность, если от покупателя требуется выполнение определенных условий, устанавливаемых органом приватизации. Победителем конкурса признается участник, предложение которого наилучшим образом соответствует установленному критерию. При прочих равных условиях победителем конкурса признается участник, предложивший наивысшую цену.

Преобразование государственных предприятий в открытые акционерные общества и выкуп арендными предприятиями арендуемого государственного имущества в соответствии с Декретом № 3 от 20.03.1998 г. осуществляются на основании предложений коллективов работников этих предприятий, согласованных:

- по объектам, находящимся в республиканской собственности, - с соответствующими республиканскими органами государственного управления, иными государственными организациями, подчиненными Правительству Республики Беларусь, а также с областными (Минским городским) исполнительными комитетами;

- по объектам, находящимся в коммунальной собственности, - с соответствующими местными исполнительными и распорядительными органами.

Решения о подаче предложений по преобразованию предприятий принимаются на общих собраниях или конференциях работников данных предприятий простым большинством голосов.

При отсутствии предложений коллективов работников предприятий инициатором приватизации предприятий, находящихся в республиканской собственности, в целях их финансового оздоровления может выступать Совет Министров Республики Беларусь, а предприятий, находящихся в коммунальной собственности, - соответствующий местный исполнительный и распорядительный орган.

Работы по преобразованию предприятия в открытое акционерное общество в процессе разгосударствления и приватизации государственной собственности в соответствии с Постановлением Совета Министров Республики Беларусь № 970 от 19.06.1998 г. "Об утверждении Положения о порядке создания открытых акционерных обществ в процессе разгосударствления и приватизации государственной собственности" осуществляют комиссия по преобразованию предприятия, отраслевая комиссия и комиссия по приватизации, создаваемая органом приватизации. Задачи и функции каждой из комиссий, а также порядок проведения ими работ регламентируются законодательством. Правовое положение ОАО, созданных в процессе разгосударствления и приватизации, отличается рядом особенностей. Их создание и деятельность регулируется специальными нормативными актами, поскольку государство сохраняет за собой ряд прав на участие в управлении таких ОАО, в частности, основанных на праве "золотой акции". "Золотая акция" дает право вето при принятии некоторых особо важных решений в ходе деятельности ОАО.

Окончательное решение о приватизации объекта государственной собственности принимается органом приватизации.

Совершенная сделка по приобретению приватизируемого объекта оформляется договором между органом приватизации и новым собственником в соответствии с законодательством Республики Беларусь. Права владения и пользования переходят к новому собственнику после регистрации договора. Право распоряжения объектом наступает с момента выдачи свидетельства о праве собственности, которое выдается в течение месяца после полной оплаты объекта в соответствии с договором и представления необходимых документов. Юридическое лицо, образованное не менее чем 50 процентами членов трудового коллектива приватизируемого предприятия, приобретает его по цене на 20 процентов меньше суммы, подлежащей оплате деньгами. Члены трудового коллектива предприятия, преобразованного в открытое акционерное общество, и приравненные к ним лица приобретают принадлежащие государству акции этого предприятия за деньги на льготных условиях (по цене на 20 процентов ниже номинальной стоимости).

В ходе разгосударствления и приватизации совхозов и других государственных сельскохозяйственных предприятий, созданных на базе колхозов, члены трудовых коллективов приобретают имущество таких совхозов и сельскохозяйственных предприятий безвозмездно.

Подготовка и осуществление приватизации не могут быть основанием приостановки деятельности предприятия. По обязательствам, вытекающим из трудовых отношений, до завершения приватизации ответственность несет государство. С момента завершения приватизации эти обязательства переходят к новому собственнику.

После приватизации государственного предприятия члены трудового коллектива получают право в управлении предприятием в соответствии с долей собственности, принадлежащей им.

ВОПРОС № 34

Договор, заключаемый субъектами хозяйствования, имеет огромное, значение, так как выступает основным регулятором взаимоотношений между равноправными субъектами хозяйственной деятельности в условиях рыночных отношений.

Хозяйственный договор – это соглашение двух или нескольких субъектов хозяйствования, направленное на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей в процессе осуществления хозяйственной деятельности.

Гражданским правом в качестве хозяйственно-правовых выделены следующие виды договоров: купли-продажи, поставки, лизинга, перевозки, факторинг, поручение, комиссия и др.

Классификация соответствует классификации гражданско-правовых догоовров:

1. -договоры на оказание услуг

-на выполнение работ

-о совместной деятельности и др.

2) окончательные и предварительные

3) свободные и обязательные

4) договоры с взаимосогласованными условиями и договоры присоединения

Заключение договора проходит две стадии. Первая стадия содержит предложение заключить договор – оферта. Вторая стадия – согласие о принятии предложения – акцепт. При этом стороны называются оферент и акцептант. Акцепт должен быть полным и безоговорочным. При заключении хозяйственно-правового договора между контрагентами могут возникнуть разногласия. Они могут быть урегулированы с помощью протокола разногласий.

Структура договорных связей между субъектами хозяйствования определяется самостоятельно контрагентами. Она может быть простой и сложной. Простая содержит две стороны. Сложная же определяется существованием иных лиц в осуществлении договорных отношений и достижении поставленной в договоре цели.

Заключение любого договора состоит во взаимном согласовании интересов сторон, стороны сами выбирают способ заключения договора.

Договор заключается в простой письменной форме, если из законодательства не следует обязательность его нотариального удостоверения или регистрации в установленном порядке.

Содержание договора составляют условия, по которым достигнуто сторонами соглашение (существенные, обычные и случайные).

ВОПРОС № 35

Заключение хозяйственного договора осуществляется в соответствии с принципами, установленными для осуществления предпринимательской деятельности:

• принцип равенства участников хозяйственных правоотношений;

• принцип свободы договора;

• принцип диспозитивности;

• принцип добросовестности и разумности субъектов хозяйственных правоотношений.

Руководствуясь выше перечисленными принципами и ст. ГК (свобода договора) в Республике Беларусь свобода договора понимается двояко:

• стороны вольны решать, заключать им договор или нет;

• стороны самостоятельно формулируют условия договора.

Хозяйственный договор может быть заключён при помощи конкурентных и неконкурентных способов. К конкурентным способам относят торги, неконкурентными способами являются переговоры сторон, в том числе путём обмена офертой и акцептом, заключение договора в обязательном порядке и в результате присоединения.

Порядок заключения хозяйственных договоров урегулирован ГК РБ, ППВХС «О применении норм Гражданского Кодекса Республики Беларусь регулирующих заключение, изменение и расторжение договоров» и другими актами законодательства. Согласно общим положениям заключения договора, процесс заключения проходит две стадии, одна из которых предложение заключить договор (оферта), и вторая стадия согласие о принятии предложения (акцепт). Следовательно, стороны носят название оферент и акцептант.

Однако не всякое предложение вступить в договорные отношения может быть признано офертой. Оферта должна содержать:

1. определенное и явное намерение заключить договор;

2. содержать существенные условия договора;

3. быть адресована одному (нескольким) конкретным лицам.

Юридическое действие оферты зависит от следующих условий: получена ли она адресатом или нет; был ли назначен в оферте срок ее действия. Оферта может быть сделана устно, сформулирована на материальном носителе или в виде проекта договора. Оферта связывает оферента с момента ее получения акцептантом. Оферта не может быть отозвана в срок, установленный для ее акцепта. Оферент не связан своим предложением, если извещение об изменении или отмене оферты получено акцептантом до получения самого предложения или одновременно с ним.

Акцепт должен быть полным и безоговорочным. Однако, не всякое заявление, письмо или иное поведение акцептанта, является акцептом. По общему правилу молчание не является акцептом, если иное не вытекает из существа закона или соглашения сторон. Акцепт может быть выражен не только в письменной форме, но и сообщен по факсу, телеграммой или должны быть совершены определенные действия контрагента, направленные на заключение договора. Например, часто встречается оферта в виде отправления счет-фактуры по факсу.

Время принятия оферты зависит от того, сделана она с указанием или без указания срока для ответа, устно или письменно. В том, случае, если в оферте существует срок для ответа, то ответ должен уложиться в срок, предусмотренный в ней. Если срок отсутствует, то в случае устного предложения – ответ должен быть получен немедленно, а в письменном виде – с учетом сроков установленных законодательством. В случае отсутствия срока в письменной оферте, ответ должен быть получен в течение нормально необходимого времени. По истечении срока для ответа оферент считается не связанным своим предложением. Но если ответ, высланный своевременно, получен с опозданием, то акцепт не будет считаться опоздавшим, если оферент немедленно уведомит другую сторону о получении акцепта. Если же по вине акцептанта, акцепт получен с опозданием, другая сторона вправе его принять, о чем должно быть сообщено акцептанту.

При заключении хозяйственно-правового договора между контрагентами могут возникнуть разногласия. Они могут быть урегулированы с помощью протокола разногласий. В судебном порядке могут быть урегулированы разногласия в случае обязательного заключения договора сторонами.

Хозяйственный договор может быть заключен также на торгах. Гражданский кодекс содержит лишь общие условия о проведении торгов, их проведение детально регламентируется в специальных нормативных актах. Торги обычно проводятся в форме аукциона или конкурса. Например, в соответствии с Указом Президента «О подрядных торгах в капитальном строительстве» на торгах заключается договор строительного подряда, если стоимость объекта строительства превышает 70000 установленных базовых величин. Торги устраиваются обычно собственниками имущества либо заинтересованными лицами в виде аукциона или конкурса. О них сообщается в печати или иных средствах массовой информации. Аукционы и конкурсы могут быть закрытыми и открытыми. И считаются состоявшимися, если участие в них приняли два участника. Участники торгов вносят задаток в счет дальнейшего исполнения обязательств, в случае проигрыша этот задаток им возвращается. Лицо, выигравшее торги обязано подписать протокол о проведенных торгах в день проведения торгов, который имеет силу договора. Если он уклоняется от его подписания, то он теряет право на получение задатка.

Содержание договора составляют условия, по которым достигнуто сторонами соглашение. Эти условия носят название: существенные, обычные и случайные. Договор будет считаться заключенным, если между сторонами в требуемой форме достигнуто соглашения по всем существенным условиям договора.

Существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законодательстве как существенные для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение. Закрепление в законе существующих условий, которые являются обязательным, имеет место целью единообразное осуществление конкретных договорных отношений и выступать гарантией в случае нарушения субъективных прав участников, т.к. обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с требованиями закона. Без существенных условий не возможно существование договора. Отдельное законодательство содержит детальные перечни существенных условий некоторых видов договоров. Так в законе о страховании признаёт таковыми – объект страхования, размер страховой суммы, размер страховых взносов и сроки их уплаты, перечень страховых случаев, срок страхования, начало и окончание действия договора.

В хозяйственном договоре необходимо чаще всего формулировать специальный раздел – сроки. Их существует два вида: начало и окончание срока действия договора и срок исполнения обязательства.

Хозяйственные договоры являются возмездными, поэтому к их существенным условиям относится цена, которая выражается в подлежащей уплате денежной сумме или указывается способ исчисления, формулируется порядок платежа.

Важный раздел – определение места и времени исполнения обязательств. При заключении договора всегда исходят из того, что обязательства будут выполняться в соответствии с условиями договора, следовательно, необходимо вводить раздел, определяющий ответственность сторон за нарушение условий договора.

Обычными именуются условия, устанавливаемые в нормативном порядке, диспозитивными нормами и применяемыми сторонами без специальной договоренности.

Случайными условиями договора являются такие, которые изменяют либо дополняют обычные условия и включаются в текст договора по усмотрению сторон и только после этого приобретают обязательную силу.

Договор между субъектами хозяйствования заключается в письменной форме, кроме того некоторые хозяйственные договоры подлежат обязательной государственной регистрации, такое соглашение сторон может быть оформлено:

• путем составления единого документа, подписанного сторонами;

• путем обмена документами посредством почтовой, телеграфной, электронной и иной связи, но при этом необходимо достоверное выражение воль полномочных сторон;

• принятие к исполнению заказа, если заказчик создаёт все необходимые условия.

Говоря о структуре договора, следует отметить, что он обычно состоит из:

• преамбулы, содержащей наименование договора и его номер, место и дату подписания договора, определение сторон договора;

• предмета договора;

• сроков исполнения договора;

• цены договора;

• ответственности сторон по договору;

• форс-мажорных обстоятельств;

• порядка рассмотрения споров (где и по какому законодательству) и других.

ВОПРОС № 36

Договор поставки — это договор, по которому поставщик (продавец), осуществляющий предпринимательскую деятельность, обязуется передать в обусловленный срок или сроки производимые или закупаемые им товары покупателю для использования их в предпринимательской деятельности или в иных целях, не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным использованием (ст. 476 ГК).

По своей правовой природе договор поставки является консенсуальным, двусторонним, возмездным.

Особенности договора поставки:

1) особенности субъектного состава:

• поставщиком может быть только лицо, осуществляющее предпринимательскую деятельность, - коммерческая организация, индивидуальный предприниматель или некоммерческая организация, которая занимается предпринимательской деятельностью, направленной на достижение целей ее деятельности и не противоречащей им;

• покупателем может быть только лицо, приобретающее товары для использования их в предпринимательской деятельности (для производства, перепродажи и др.) или в иных целях, не связанных с личным, семейным, домашним или иным подобным использованием, - юридическое лицо, занимающееся предпринимательской деятельностью, или индивидуальный предприниматель;

2) цель приобретения товара - поставляемые товары предназначаются для использования в предпринимательской деятельности;

3) несовпадение момента заключения договора поставки и момента его исполнения:

• договором поставки оформляются долгосрочно длящиеся отношения, а передача товара осуществляется не единовременно, а отдельными партиями в пределах срока действия договора;

• поставщик может заключить договор на вещи, которых у него нет, но которые он собирается произвести или закупить в будущем;

• поставщик может вообще не иметь на продаваемый товар ни права собственности, ни какого-либо иного вещного права (например, комиссионная торговля).

Предмет договора поставки — товары, предназначенные для использования в предпринимательских и иных целях, не связанных с личным, семейным, домашним или иным подобным использованием.

Форма договора поставки определяется в соответствии с общими положениями о форме сделки, поэтому чаще всего договор поставки заключается в простой письменной форме.

Существенными условиями договора поставки являются: предмет договора, срок, а также цель приобретения товара для договоров поставки, заключаемых при осуществлении посреднической деятельности согласно Указу Президента Республики Беларусь от 7 марта 2000 г. № 117 (01.03.2007) «О некоторых мерах по упорядочению посреднической деятельности при продаже товаров».

Цена товара определяется по соглашению сторон. Однако в соответствии с законодательством Республики Беларусь цены на определенные товары устанавливаются или регулируются уполномоченными государственными органами. Вместо указания цены стороны договора поставки вправе установить в договоре порядок и способ ее определения, следовательно, цена не относится к существенным условиям договора.

Правовое регулирование договора поставки:

• Положение о поставках товаров в Республике Беларусь, утвержденное постановлением Кабинета Министров Республики Беларусь от 8 июля 1996 г. № 444 (в ред. 02.06.2000);

• Указ Президента Республики Беларусь от 7 марта 2000 г. №117 «О некоторых мерах по упорядочению посреднической деятельности при продаже товаров» (в ред. 01.03.2007);

• Положение о приемке товаров по количеству и качеству, утвержденное постановлением Кабинета Министров Республики Беларусь от 3 сентября 2008 г. № 1290.