Змістовий модуль 4. Створення та функціонування спільного підприємства

1. Підготовча робота зі створення СП.

2. Створення СП: порядок, мета, документація.

3. Функціонування СП: керування, забезпечення, реалізація продукції

4. Створення українських підприємств за кордоном

1. До переговорів і підписання угоди проводиться підготовча робота, зв'язана зі створенням СП. Варто визначити форми діяльності СП, тобто сферу і вид, здійснити пошук потенційних партнерів. В останній операції виходять насамперед з мети не стільки діяльності підприємства, як спільного партнерства. Далі проробляють різні варіанти форм діяльності й аналізують ризики, що можуть виникнути. Істотним моментом у підготовчому етапі є пророблення таких питань, як дослідження ринку, доступу до нього, технічні й організаційні питання, оцінка сировини для виробництва продукту, придатності його й ін. Складність робіт зв'язана з тім, що в багатьох випадках потрібен дозвіл місцевої влади на їхнє проведення, а також те, що виникають значні витрати до остаточного рішення про реалізацію проекту.

Найбільш складним випадком є об'єднання партнерів, що розрізняються діловим статусом, фінансовими ресурсами і мають різний соціальний лад у своїх державах. Звичайно на попередніх переговорах присутні юристи, що знімають ряд питань правового характеру.

Іноземні партнери, як правило, використовують місцевого партнера з метою дослідження ринку праці, визначення загальної кадрової політики в державі, місцевого ринку постачальників і покупців. За рахунок місцевого партнера він одержує повну інформацію за цими питаннями.

Виходячи з цілей СП, необхідно проаналізувати терміни його дії, оскільки може мати місце той варіант, що продаж продукції за кордоном у короткий термін більш вигідний за договором про продаж ліцензії або звичайного договору закупівлі-продажу, ніж організація СП.

2. Утворюються СП на підставі Закону України «Про господарчі товариства». На території України СП можуть бути створені або при підставі СП, або при придбанні іноземним інвестором частки участі в діючому підприємстві, або при придбанні юридичною чи фізичною особою України частки участі в підприємстві з 100%-ми іноземними інвестиціями.

В Україні, як і в більшості країн, у відношенні СП діє принцип спеціальної правоздатності. Це означає, що СП може укладати і робити угоди відповідно до цілей його створення. Основними цілями створення СП є:

1. задоволення потреб населення в товарах і послугах;

2. залучення передової закордонної технології, управлінського досвіду, додаткових матеріальних і фінансових ресурсів;

3. розвиток експортної бази країни;

4. скорочення нераціонального імпорту.

Дозвіл на діяльність СП видає місцева адміністрація, а якщо СП організовано на базі державної форми власності країни базування СП, то й вищестоящі організації (подвійне узгодження).

При створенні СП розробляється документація наступного характеру:

1. Установчий договір;

2. Статут суспільства;

3. Техніко-економічне обґрунтування.

Звичайно, в договорі містяться вимоги у відношенні Статуту, предмету і цілей діяльності підприємства, його місцезнаходження, складу учасників, порядку формування статутного фонду, розміру частки учасників, форми і типу СП, складу органів керування, контролю діяльності підприємства, питань валютних асигнувань, порядку ліквідації підприємства та ін.

У Статут підприємства можуть бути включені не тільки перераховані, а й інші положення, якщо вони не суперечать нормам і відносяться до особливостей діяльності даного підприємства. На практиці договір і Статут приймаються одночасно. Закінчується створення СП його реєстрацією.

Партнер-іноземець винний бути або зафіксований у Статуті підприємства, або з ним укладається договір про спільну діяльність без створення юридичної особи. Відповідно до законодавчих документів такі договори можуть укладати тільки юридичні особи, форма власності при цьому значення не має.

Договір про СД підлягає обов'язкової реєстрації в органах влади за місцем розташування основної юридичної особи. Внески іноземного інвестора також повинні бути зареєстровані. Підтвердженням державної реєстрації договору про СД є облікова картка, на якій повинна бути спеціальна оцінка про державну реєстрацію. Дана картка видається в трьох екземплярах для подачі її в податкові і митні органи. Договір про СД повинний містити вид і мету діяльності.

3. З моменту реєстрації СП здобуває права юридичної особи. Статутний фонд створюється за рахунок внесків учасників.

Особливість відносин у процесі функціонування СП полягає в тому, що при внесенні засобів у статутний фонд та частина їх, що є кредитом, виплачується партнером самостійно, а наступне кредитування в незалежності від того, хто є ініціатором цього кредиту, оплачується учасниками спільно.

Вищим органом СП є правління. У ньому можуть бути представлені всі учасники. Поточне керівництво покладається на дирекцію, що формується з представників усіх країн-учасників. СП самостійно розробляє і затверджує плани своєї господарської діяльності. Матеріально-технічне постачання може здійснюватися по декількох напрямках:

• підприємство саме може вирішувати дані питання;

• або через регіональну, галузеву систему, зовнішньоторговельні об'єднання, особливо якщо один з учасників має державну форму власності.

СП відповідно до законодавства є самостійним суб'єктом ЗЕД. Закупівлю сировини, матеріалів, що комплектують по імпорті СП може укладати у формі звичайного контракту купівлі-продажу. Реалізація готової продукції може здійснюватися на внутрішньому і зовнішньому ринку. На зовнішньому ринку через договори про СД, через партнера-іноземця, через зовнішньоторговельні організації.

Реалізація продукції на внутрішньому ринку має свої особливості, оскільки якщо у продажі зацікавлені державні органи, то можуть бути укладені договори про внутрішні постачання. Реалізація може здійснюватися в іноземній чи національній валюті, виходячи з вимог валютної самооплатності.

Персонал СП формується в основному за рахунок місцевого населення.

Ліквідація СП допускається як у примусовій формі, у випадку порушення чи законодавства статуту, так і добровільній – за згодою сторін. За партнером-іноземцем зберігається право на повернення сум у залишковій вартості підприємства.

4. Створення підприємств за кордоном складається з наступних етапів.

1. Реєстрація фірми – подача запиту до державного реєстру на реєстрацію її назви. Потрібно представити 2-3 назви в порядку переваги для того, щоб не було відмовлено в присвоєнні назви, а відповідно й у реєстрації.

Компаніям, у назвах яких містяться слова «міжнародний», «європейський», ім'я держави, де засновується компанія власників нерезидентів, реєстрація ускладнена.

Також разом із заявкою на реєстрацію подаються й установчі документи ( у більшості держав - оффшорів це не обов'язково).

Однак ім'я компанії не у всіх державах є її основним индифікатором, головне – це реєстраційний номер.

У багатьох державах реєструються фірми тільки визначених організаційно-правових форм (наприклад, ТОВ у державах із системою англійського права). Термін реєстрації в різних країнах різний: від декількох тижнів до декількох місяців.

Відкриття банківського рахунку для внесення статутного капіталу. Обмежень за місцем розміщення рахунку, їх кількості й обов'язковій наявності немає. При відкритті рахунку всі документи скріплюються печаткою і підписуються директорами (виключення складають кілька країн, де рахунки відкриваються за доручення від директора ).

Внесення статутного капіталу, сума якого і терміни внесення різні. Статутний капітал – сума, на яку компанія випускає акції. Розрізняють: суму капіталу дозволеного до випуску, випущений капітал і викуплений капітал. Акції можуть бути оплачені як грошима, так і будь-яким майном, правом на майно або послугами.

Призначення посадових осіб і аудиторів звичайно проходить на загальних зборах, де особиста присутність не обов'язкова. Право голосу може бути передано юристу компанії за дорученням. Призначувані особи: члени правління, рада директорів, секретар, аудитор. Їхню кількість і наявність визначає законодавчий акт. Найчастіше це “директора”, що ставлять свої підписи на документах, виконуючи вказівки клієнта. Для цього оформляється доручення. Крім того, посади можуть сполучатися.

Офіційна печатка компанії відливається з металу і складається з двох половинок, тиснена. Проставляється печатка шляхом стиснення аркуша з двох сторін на спеціальному пристрої.

Основні документи компанії (в української інтерпретації – установчі документи):

1. Статут , що регламентує внутрішні взаємини акціонерів;

2. Меморандум - документ, підписаний засновниками й утримуючий дані про компанію ;

3. свідчення про реєстрацію компанії (чи виписка з торгового реєстру).

Для компаній з обмеженою відповідальністю основним документом є договір засновників, для товариства – договір про установу товариства.

2. Корпоративні рахунки можна відкрити в будь-якому банку. Великі, солідні банки вимагають заповнення документів компанії ( APOSTILLЕ ).

Для відкриття рахунку потрібні наступні документи:

1) реєстраційний документ чи посвідчення,

2. статут ( меморандум ),

3. виписка з торгового реєстру,

4. протокол про призначення директорів компанії,

5. генеральне доручення при використанні номінальних директорів,

6. заява про відкриття рахунка,

7. банківська картка зі зразками підписів,

8. копії паспортів директорів (іноді ).

Термін відкриття банківського рахунка від 5 днів – до 2-х місяців, якщо використовуються уповноважені чи агентські компанії.

Найбільше розповсюдженими методами керування рахунком є використання факс – модему і системи “ клієнт – банк “.

3. Для практичного використання документів компанії в інших країнах, відкриття їхніх представництв чи філій, у тому числі в Україні, підприємства повинні мати завірені документи. Такі документи можуть бути завірені нотаріусом, міністерством юстиції, консульським відділом, ТПП, міністерством закордонних справ.

Гаазька конвенція ( 5.12.1961 ) уніфікувала вимоги до запевняння і легалізації документів для спрощення процедури їхнього офіційного визнання. Відповідно до неї, у країнах, її що підписали, для безпосереднього визнання іноземних документів необхідний лише сертифікат, який зветься APOSTILLЕ, що повинний бути відповідним чином оформлений у виді додатку або проштампований на іноземному документі. Вид цього сертифікату суворо визначений і стандартизований.

Завірені повинні бути не тільки оригінали документів, але і їх ксерокопії.

Спочатку документи завіряються нотаріусом або особою, що має право нотаріального завірення. Підпис цієї особи засвідчується посадовою особою чи уповноваженим органом, призначеним Гаазькою конвенцією для кожної країни.

Кожен виданий апостиль унікальний і має свій реєстраційний номер.

Україна не приєдналася до Гаазької конвенції, і будь-які іноземні документи для визнання на її території повинні бути завірені в консульстві України в країні виготовлення чи легалізації документів.

У випадку реєстрації на території України представництва, філії, дочірнього чи спільного підприємства, відповідно до інструкції «Про реєстрацію іноземних юридичних осіб на території України» потрібні наступні документи:

1. заява про реєстрацію ( на фірмовому бланку ) з печаткою і підписом директору, де вказуються найменування підприємства, місце реєстрації, юридична адреса, дата заснування фірми, кількість співробітників, найменування банку і номер розрахункового рахунку, територія відкриття представництва на Україні, мета відкриття представництва і сфера діяльності, кількість іноземних громадян, що будуть працювати;

2. виписка з реєстру країни реєстрації;

3. довідка банку, де відкрито розрахунковий рахунок і його номер (завірена в консульстві України);

4. доручення (на конкретну особу) на здійснення представницьких функцій.

Документи повинні бути перекладені на українську мову, переклад завіряється тільки печаткою офіційного перекладача. Крім того потрібно завірення перекладу консульським відділом посольства України на території даної держави. Документи подаються в МЗЕЗТорг не пізніше 6-ти місяців після їхнього завірення на території реєстрації.