1.5. Сравнительный анализ современного российского

и зарубежного законодательства в области брачного договора

В большинстве стран в настоящее время существуют и законный, и договорный режимы имущества супругов, и, если супруги при вступлении в брак не заключают соглашение об установлении того или иного договорного режима, действует законный режим имущества супругов, который в этом случае начинает действовать с момента заключения брака и прекращает свое действие вместе с прекращением брака или при наступлении иных обстоятельств, предусмотренных законом (например, раздел имущества). Супруги, имущество которых подчиняется договорному режиму в силу заключенного ими соглашения, могут изменить режим своего имущества в пользу законного путем расторжения указанного соглашения. Законный режим имущества супругов действует также в случае признания брачного договора недействительным. В свою очередь, законодательство большинства государств предоставляет супругам возможность прекратить действие в отношении своего имущества законного режима без расторжения брака и раздела имущества путем заключения соглашения, устанавливающего договорный режим, не при вступлении в брак, а уже в период брака <1>.

--------------------------------

<1> Слепакова А.В. Указ. соч.

Что же касается отечественного законодательства применительно к регламентации имущественных отношений супругов, договорного режима, можно констатировать то, что Россия заимствовала нормы зарубежного семейного законодательства о брачном договоре. Например, рассматриваемый институт имеет продолжительную историю в Латвии, Польше, Франции и других странах. Например, в первой части восстановленного Гражданского закона Латвийской Республики 1937 г. предусматривалась возможность заключения брачного договора <1>. Глава 8 СК РФ содержит пять статей (ст. ст. 40 - 44), в которых дано понятие брачного договора, раскрыт порядок его заключения, а также определены права и обязанности сторон, предусмотрен порядок изменения и расторжения.

--------------------------------

<1> Белоусов В.В. Брачно-семейные отношения в международном частном праве // Россия в окружающем мире: правовые аспекты. М., 2000. С. 17.

В семейных отношениях с иностранным элементом не всегда возможно заключение брачного договора. В некоторых странах прямо запрещается изменение законного режима имущества супругов посредством заключения брачного договора (Аргентина, Боливия, Куба, Румыния и др.), а в других заключение брачного договора возможно только до регистрации брака (Бразилия, Колумбия, Япония, Португалия, Венесуэла и др.). Кроме того, условия, с которыми в разных странах связывается действительность изменения легального режима в брачном договоре, также различаются. Это может быть соблюдение супругами определенных сроков (Франция, Люксембург), или наличие судебного контроля (Франция, Бельгия, Греция, Израиль, Монако, Нидерланды, Турция), или же, напротив, полное отсутствие последнего (Германия, Квебек, Италия, Венгрия, Польша, Швейцария, Испания, Люксембург, страны СНГ, страны common law и Скандинавские страны) <1>. Поэтому если иностранное право, регулирующее имущественные отношения супругов, запрещает изменение режима после заключения брака, то любые соглашения в данной области будут недействительны.

--------------------------------

<1> Медведев И.Г. Международное частное право и нотариальная деятельность. 2-е изд. М.: Волтерс Клувер, 2005. С. 106.

Супруги при выборе права, применимого к брачному контракту, никак не ограничены в своем выборе. Они могут избрать законодательство страны, с которой ни один из супругов, ни их имущество никак не связаны.

Однако на практике целесообразно ограничивать выбор только законодательством тех стран, с которыми у супругов или их имущества имеется реальная правовая связь:

законодательством государства, гражданство которого имеет один из супругов;

законодательством государства, в котором один из супругов имеет место жительства;

законодательством по месту нахождения имущества - для недвижимого имущества <1>.

--------------------------------

<1> Медведев И.Г. Указ. соч. С. 106.

Если супруги при заключении брачного договора не выбрали применимое право, то СК РФ допускает в любое время изменение соглашения. Однако это может быть, когда применимое право - российское. Когда права и обязанности супругов по брачному договору регулируются иностранным законодательством, допустимость и условия такого изменения зависят от применимого права.

Конкретное содержание брачного договора определяется супругами и может быть очень разнообразным. Однако закон предусматривает определенные рамки реализации супругами своей воли.

В соответствии с применимым правом определяются:

предмет брачного договора и его ограничения;

иные существенные условия брачного договора;

вступление брачного договора в силу;

порядок изменения, расторжения, а также признания недействительным брачного договора.

Изучив различные точки зрения специалистов по поводу правовой природы брачного договора в России и установив, что это гражданско-правовая сделка со специфическими признаками, представляется целесообразным сравнить его основные черты с зарубежными аналогами.

Титул 5 Гражданского кодекса Франции "О брачном договоре и о режимах имущественных отношений между супругами" (в ред. Закона от 13 июля 1965 г. N 65-570) регулирует имущественные отношения между супругами, которые вступили в брак или заключили брачные договоры после 1 февраля 1966 г.

Закон регулирует супружеский союз в отношении имущества лишь в отсутствие специальных соглашений, которые супруги могут заключить по своему усмотрению с тем, чтобы соглашения не противоречили добрым нравам, и, кроме того, с нижеследующими постановлениями (ст. 1393) <1>.

--------------------------------

<1> Гражданское, торговое и семейное право капиталистических стран: Сборник нормативных актов: Гражданские и торговые кодексы / Под ред. В.К. Пучинского, М.И. Кулагина. М.: Изд-во УДН, 1986. С. 119.

Супруги могут заявить в обычном порядке, что они желают подчинить свой брак одному из режимов, предусмотренных Гражданским кодексом Франции. При отсутствии специальных указаний в договоре, которые отступают от режима общности или изменяют его, установленные в главе "О режиме общности" будут составлять общее право Франции.

Под общностью (communaute) в данном случае закон понимает принадлежность имущества обоим супругам. В соответствии с ГК РФ общность включила: все движимое имущество, которым супруги владели как до, так и после заключения брака; все недвижимое имущество, приобретенное во время брака; все плоды, доходы, проценты и рентные платежи, доставшиеся или извлеченные с любого имущества. Изменения, внесенные в систему общности, сузили круг имущества, входящего в общность, и ограничили права мужа по управлению этим последним. Согласно Закону 1965 г. общее имущество супругов состоит из имущества, приобретенного каждым из них в течение брака как за счет собственного заработка, так и за счет доходов от раздельной собственности (ст. 1401 ГК). Поэтому сокращенно этот вид общности называют общностью приобретений. В ее составе выделено обособленное имущество жены, приобретенное ею на свою заработную плату, которым она распоряжается самостоятельно. Обособленное имущество жены в случае раздела попадает в массу общего имущества, и поэтому его следует отличать от раздельного имущества супругов, полученного в подарок или по наследованию, а также вещи индивидуального пользования <1>.

--------------------------------

<1> Германское право. 4.1. Гражданское уложение / Под ред. В.В. Залесского, В. Бергмана, Е.А. Суханова. М.: Международный центр фин-экон. развития, 1996. С. 66.

Иногда этот же термин используется во французском законодательстве для обозначения самого имущества, находящегося в совместной собственности супругов. Режим общности был воспринят также в Испании, в восьми штатах США, в Италии.

В соответствии со ст. 1394 все соглашения об имущественных отношениях между супругами будут заключаться перед нотариусами в присутствии и при одновременном согласии всех лиц, которые являются их сторонами или представителями сторон. Если свидетельство о браке указывает, что брачный договор не был заключен, то по отношению к третьим лицам супруги должны считаться состоящими в браке, на который распространяется режим общего права, если только в сделках, заключенных с этими третьими лицами, супруги не заявят о наличии брачного договора. Кроме того, если один из супругов является коммерсантом на момент заключения или становится им в дальнейшем, то брачный договор должен быть опубликован на условиях и под страхом применения санкций <1>.

--------------------------------

<1> Там же. С. 68.

Соглашения об имущественных отношениях между супругами должны быть составлены до заключения брака и могут порождать последствия лишь со дня заключения брака (ст. 1395).

Составляя брачный договор, супруги могут прийти к соглашению о договорной общности имущества, о режиме его раздельности и о режиме взаимного участия в доходах.

Режим общности (в ред. Закона от 13 июля 1965 г. N 65-570) предполагает законную и договорную общность.

Общность, которая устанавливается при отсутствии брачного договора или путем простого заявления о том, что брак подпадает под режим общности, подчиняется следующим положениям.

Актив общности включает приобретения, сделанные супругами раздельно или совместно во время брака как за счет поступлений от их собственной профессиональной деятельности, так и за счет плодов и доходов от их раздельного имущества (ст. 1401). Всякое имущество, движимое или недвижимое, признается приобретением общности, если не будет доказано, что оно является в силу положений закона собственностью одного из супругов (ст. 1402). Каждый супруг сохраняет полную собственность на свое имущество (ст. 1403). В раздельной собственности супругов по действующему французскому праву находится имущество, приобретенное супругом до заключения брака, а также полученное им во время брака в дар или по наследству. Раздельной собственностью признаются равно предметы личного потребления и пользования и неотчуждаемые личные имущественные права.

Каждый из супругов вправе самостоятельно управлять и распоряжаться общим имуществом при условии, что он будет нести ответственность за допущенные при этом ошибки. Сделки, совершенные без обмана одним супругом, порождают последствия и в отношении другого. Супруг, который осуществляет свой собственный промысел, вправе самостоятельно совершать необходимые для этого промысла сделки по управлению и распоряжению (ст. 1421).

Договорная общность регламентируется ст. 1497, которая предусматривает, что супруги могут в своем брачном договоре посредством всякого рода соглашений изменить режим законной общности.

Они могут, в частности, договориться о том:

что общность будет включать в себя движимость и доходы;

что на нее не будут распространяться правила, относящиеся к управлению законной общностью;

что один из супругов будет иметь возможность изымать из нее определенные вещи в счет возмещения ущерба;

что один из супругов будет иметь право на получение определенной доли общего имущества до его раздела;

что супругам будут принадлежать неравные доли;

что между ними будет установлена всеобъемлющая общность всех имуществ.

Правила о законной общности применяются ко всем вопросам, которые не были предметом соглашения сторон.

Устанавливая режим раздельности имущества (ст. 1536 в ред. Закона от 13 июля 1965 г. N 65-570) в брачном договоре, каждый из супругов сохраняет за собой управление, пользование и свободное распоряжение своим собственным имуществом.

Каждый из них самостоятельно отвечает по своим личным долгам, возникшим до или во время брака.

Если супруги предусмотрели при вступлении в брак режим взаимного участия в доходах, каждый из них сохраняет за собой управление, пользование и свободное распоряжение своим собственным имуществом без разграничения имущества, которое принадлежало ему на день брака или перешло к нему в дальнейшем в результате наследования или дарения, и имущества, которое было приобретено в период брака на возмездных началах. В период брака этот режим действует, как если бы супруги вступили в брак на условиях режима раздельности имущества. При прекращении действия этого режима каждый из супругов имеет право на половину стоимости чистых доходов, полученных от имущества другого супруга и определенных путем сравнения оценок указанного имущества, имевшегося в начале и в конце действия этого режима. Право на взаимное участие в доходах не уступаемо, пока этот режим имущественных отношений не прекратил существовать.

Если прекращение последовало из-за смерти одного из супругов, его наследники имеют на чистые доходы, полученные супругом, те же права, что и первоначальный их владелец (ст. 1569).

Товарищество не прекращается со смертью участника, а продолжает существовать с его наследниками, если иное не оговорено в уставе. Последним может быть установлено, что товарищество будет продолжать существовать либо с пережившим супругом, либо с одним или несколькими наследниками (ст. 1870).

Таким образом, регулирование имущественных отношений супругов, в частности институт брачного договора, по нашему мнению, достигает цели охраны прав и интересов каждого из супругов, а также третьих лиц, соприкасающихся с ними при участии в коммерческой деятельности.

В отличие от романской группы система германской группы получила название пандектной и изначально предполагала разделение норм материального и процессуального частного права. При этом все материальные нормы подразделялись на нормы, которые касаются любых институтов гражданского права, и на нормы, посвященные отдельным институтам: вещному, обязательственному, семейному и наследственному праву.

В Германии имущественные отношения супругов регулируются Германским гражданским уложением и Германским торговым уложением.

Германское гражданское уложение (ГГУ) было принято 18 августа 1896 г., с точки зрения юридической техники ГГУ признается весьма совершенным, в частности по структуре, рациональности изложения, единству используемой терминологии, несмотря на несколько абстрактный и излишне теоретический характер многих положений. Содержание ГГУ не оставалось неизменным на протяжении почти столетнего действия, в него вносились необходимые изменения, например, последовательно закреплялся принцип равноправия граждан в имущественных, семейных, наследственных отношениях, однако ГГУ по-прежнему выполняет координирующую роль, сохраняя свое положение центрального, стержневого акта гражданского законодательства.

Следует помнить, что основные категории и конструкции, закрепленные в ГГУ и используемые в правоприменительной практике, на протяжении всего времени его действия, по сути, остались неизменными.

Большое влияние идеи и институты ГГУ традиционно оказывали на российское гражданское право, в частности на систему и содержание ГК РСФСР 1922 г., а затем на гражданские кодексы бывших советских республик и на современное российское гражданское законодательство.

В области брачного и семейного права положения первоначальной редакции ГГУ, допускавшие неравенство полов и внебрачных детей по отношению к законнорожденным, к настоящему времени изменены. Федеральный конституционный суд в ряде своих решений также неоднократно признавал неконституционными отдельные положения ГГУ относительно правомочий супругов. Ныне в этой области правового регулирования имеют значение не столько положения ГГУ, сколько самостоятельные акты, принятые за последние десятилетия, в их числе Закон о браке 1946 г., с последующими изменениями, Закон об усыновлении 1976 г. и особенно Первый закон о реформе брачного и семейного права 1976 г.

Заключение брака по действующему законодательству должно происходить в ходе гражданской церемонии, а расторжение брака - в судебном порядке, причем одним из оснований для иска о разводе при возражении другой стороны признается факт раздельного проживания супругов в течение трех лет. Режим супружеского имущества в Германии, так же как в Скандинавских странах (Швеция, Норвегия, Дания, Финляндия, Исландия), соединяет в себе черты общности и раздельности. При этом режиме во время брака все имущество супругов считается принадлежащим каждому из них отдельно (как при режиме раздельности), но в случае развода все семейное имущество и денежные средства супругов объединяются и делятся между ними поровну. Такой режим получил название условной или отложенной общности (deffered communiti) <1>.

--------------------------------

<1> Хазова О.А. Брак и развод в буржуазном семейном праве: сравнительно-правовой анализ. М.: Наука, 1988. С. 18 - 20.

Вступающие в брак могут определить свои имущественные отношения в брачном договоре, условия которого они могут изменить в период брака.

Общие положения о брачном договоре в целом не противоречат позициям казахстанского законодательства, однако данные отношения регламентированы германским законодательством более подробно.

Параграф 1363 (п. 1) предусматривает, что супруги живут в режиме имущественных правоотношений, установленном законом, если имущество, приобретенное супругом до брака, является индивидуальной собственностью этого супруга, а имущество, приобретенное в браке, является общей собственностью, при условии, что брачным контрактом не установлено иное.

Общие положения о брачном контракте предусмотрены в гл. 6 ч. 11 "Имущественные права, установленные договором (общие положения)".

В соответствии с § 1408 (брачный контракт; принцип свободы договора) супруги вправе урегулировать имущественно-правовые отношения между собой путем заключения договора (брачного контракта), в частности отменить или изменить установленный законом режим имущественных отношений после вступления в брак <1>.

--------------------------------

<1> Германское право. 4.1. Гражданское уложение / Под ред. В.В. Залесского, В. Бергмана, Е.А. Суханова. М.: Международный центр фин.-экон. развития, 1996. С. 228.

В брачном контракте супруги могут посредством четкой договоренности исключить также выравнивание долей супругов при разводе. Такое исключение является недействительным, если заявление о разводе подано в течение года после заключения брака.

Ограничение свободы договора достигается положением о том, что режим имущественных отношений супругов не может устанавливаться на основе не действующего более или иностранного законодательства (§ 1409).

Брачный контракт должен быть заключен в письменной форме и должен заверяться нотариусом в присутствии обеих сторон (§ 1410). Из общего имущества исключается имущество, выделенное при заключении брачного договора.

В § 1411 "Брачный контракт ограниченного дееспособного и недееспособного" регламентируется, что лицо, ограниченное в дееспособности, может заключить брачный контракт только с согласия своего законного представителя.

Недееспособным в соответствии с § 104 является тот:

кто не достиг 7-летнего возраста;

кто находится в состоянии болезненного расстройства душевной деятельности, исключающего свободу волеопределения, если оно по своей природе носит непреходящий характер <1>.

--------------------------------

<1> Шапп Я. Основы гражданского права Германии. М.: Бек, 1996. С. 208.

Ограниченно дееспособным на основании § 106 является тот, кто достиг 7-летнего возраста, но которому не исполнилось 18 лет.

То же действует в отношении лица, над которым установлено попечительство, если сделана оговорка о необходимости согласия по данному вопросу. В случае если законный представитель является опекуном или попечителем, то кроме согласия законного представителя требуется разрешение опекунского суда, если исключено право на компенсацию разницы в увеличении стоимости имущества либо если устанавливается или отменяется установленный законом режим общности имущества супругов. Законный представитель не может заключать брачный контракт вместо супруга, ограниченного в дееспособности, или дееспособного лица, над которым установлено попечительство. Для недееспособного лица брачный контракт заключает законный представитель; он не вправе устанавливать или отменять режим общности имущества, установленный законом. Если законным представителем является опекун или попечитель, он вправе заключить брачный контракт только с согласия опекунского суда.

Параграфом 1412 предусматривается действие в отношении третьего лица. Если супруги исключили или изменили установленный законом режим имущественных отношений, они вправе предъявить вытекающие из этого возражения в отношении третьего лица по сделке, заключенной между одним из них и третьим лицом, только в случаях, если брачный контракт был внесен в реестр имущественных прав супругов соответствующего участкового суда либо был известен третьему лицу до заключения сделки; возражения против вступившего в законную силу решения, принятого в отношении супругов и третьего лица, допустимы лишь в случаях, если брачный контракт был внесен в реестр либо был известен третьему лицу до начала рассмотрения дела в суде. То же действует, если супруги путем заключения брачного контракта отменили или изменили регулирование имущественно-правовых отношений, внесенных в реестр имущественных прав супругов.

Если супруг передает свое имущество для управления другому супругу, право в любое время отменить передачу может быть исключено или ограничено только брачным контрактом; отмена по серьезным причинам остается, однако, допустимой (§ 1413).

В отношении раздельности имущества супругов в ГГУ в § 1414 указано следующее: когда супруги исключают установленный законом режим имущественных отношений или отменяют его, то возникает режим раздельности имущества, если из брачного контракта не вытекает иное. То же действует, если исключается компенсация разницы в увеличении стоимости имущества или выравнивание долей либо отменяется общность имущества.

В параграфе 1415 "Соглашение в брачном контракте" предусмотрено: если супруги в брачном контракте достигли соглашения об общности имущества, действуют общие предписания об общности имущества, регламентированные в ч. 3 разд. 2 "Имущественные права, установленные договором". Так, имущество мужа и жены становится в результате установления режима общности имущества общим имуществом обоих супругов. К общему имуществу относится также то имущество, которое муж или жена приобретает во время существования режима общности имущества. Из общего имущества исключается особое имущество, особое имущество - это предметы, которые не могут быть переданы на основании сделки. Каждый супруг управляет особым имуществом самостоятельно, он управляет им за счет общего имущества.

Параграфом 1418 предусматривается имущество супруга, выделенное при заключении брачного контракта. Из общего имущества исключается имущество, выделенное при заключении брачного контракта.

Имущество, выделенное при заключении брачного контракта, - это предметы, которые:

были объявлены в брачном контракте в качестве выделенного имущества одного из супругов;

были приобретены супругом вследствие смерти наследодателя или подарены ему третьим лицом, если наследодатель в своем последнем волеизъявлении или третье лицо при дарении установили, что приобретенное должно являться выделенным имуществом;

были приобретены супругом на основании своего права, принадлежащего к выделенному имуществу, либо в качестве замены предмета, относящегося к выделенному имуществу, вследствие его гибели, повреждения или изъятия, либо на основании сделки, связанной с распоряжением выделенным имуществом.

Каждый супруг управляет выделенным имуществом самостоятельно, за свой счет.

Кроме того, правилами § 1421 предусматривается, что супруги обязаны в брачном контракте, в котором они договариваются о режиме общности имущества, указать, будет общее имущество управляться мужем или женой либо обоими супругами совместно. Если указание об этом в брачном контракте не содержится, то супруги управляют общим имуществом совместно.

Супруги могут договориться в брачном контракте, что после смерти одного из них режим общности имущества продолжается в отношениях между пережившим супругом и общими родственниками супругов по нисходящей линии (продолженная общность имущества). Если супруги достигнут такой договоренности, то режим общности имущества продолжается вместе с общими родственниками по нисходящей линии, которые в установленном законом порядке наследования призываются к наследованию. Доля умершего супруга в общем имуществе не относится к наследственной массе; в остальном имущество умершего супруга наследуется в соответствии с общими предписаниями (§ 1483 "Начало режима продолженной общности имущества").

Императивные предписания, предусмотренные § 1518, закрепляют, что право супругов отменить договор, которым они установили продолжение общности имущества, брачным контрактом не затрагивается.

Брачный контракт, заключаемый супругами, должен вноситься в реестр имущественных прав супругов. Для этого необходимо заявление обоих супругов, которое подается в участковый суд, в округе которого имеет постоянное местожительство один из супругов. Запись должна производиться на основании заявления и лишь в случае, когда заявление подано. Заявление следует подавать в официально удостоверенной форме.

Заявление одного из супругов достаточно в случае для внесения записи о брачном контракте или изменения в имущественно-правовых отношениях супругов, основывающегося на судебном решении, если вместе с заявлением представляется брачный контракт или судебное решение. Участковый суд обязан опубликовать внесенную запись в специальном издании; если внесена запись о внесении изменений в режим имущественных отношений супругов, то в публикации должен быть указан режим имущественных отношений супругов, а если регулирование отличается от установленного законом, то следует ограничиться описанием данных особенностей в общих чертах.

Таким образом, подробный анализ норм о брачном договоре (контракте) Франции и Германии позволяет сделать вывод о том, что данный договор имеет цель создать для супругов наиболее подходящую модель имущественных отношений. Правовая регламентация данного договора дает возможность достижения указанной цели, особый интерес вызывает то, что брачный договор, являясь правоустанавливающим документом, регистрируется и имеет значение не только в отношениях супругов. Кроме того, брачный договор может содержать некоторые положения, связанные с наследственным правом, что не предусматривается казахстанским законодательством. При совпадающем законодательном подходе в регламентации имущественных отношений супругов тем не менее должны существовать особенности в правовом регулировании. Это определяется историей, традициями, менталитетом различных народов и культур, экономическими условиями.

Субъектами данного договора являются только супруги, нормы законодательства практически не предусматривают запретов и ограничений в определении содержания договора. Например, отсутствует запрет на закрепление в брачном договоре положений о личных неимущественных правах.

Французское и германское гражданское законодательство определило нормы гражданского законодательства многих стран Европы, Азии, Латинской Америки, Африки.

Значительную роль институты Германского гражданского уложения играют при определении направлений и содержания законотворческой работы в области гражданского права Российской Федерации, которое значительно изменилось, обновилось с учетом социально-экономических реалий. Необходимость использования при этом современного опыта зарубежных государств связывается прежде всего с германским правом.

Дальнейшее развитие семейного законодательства (традиционно самостоятельного) по западному образцу в гражданско-правовых рамках сейчас является весьма проблематичным; другое дело, что используемые зарубежным законодателем подходы, приемы юридической техники дают нам возможность в меняющихся условиях принимать на основе анализа и сопоставления с национальным правопорядком и правосознанием адекватные и эффективные решения.

Что касается англосаксонского права, то оно представляет собой совокупность местных обычаев и правовых принципов, которые преобладали в Англии с VI в. до норманнского завоевания (1066 г.) и позднее. Вместе со скандинавским правом и так называемыми варварскими правдами (leges barbares) континентальной Европы оно составило систему права, именовавшуюся германским правом. Англосаксонское право записано на национальном языке и относительно свободно от влияния римского права, неизменно присутствовавшего в континентальных законах, писанных на латыни. Влияние римского права на англосаксонское право было косвенным и в основном осуществлялось через церковь.

Большое внимание англо-американская система права уделяет контрактам. Для действительности контрактов необходимо согласование условий, вытекающих из самой сущности этого важнейшего правового акта (правосубъектность, свобода и законный характер волеизъявления). Что касается формы сделки, то специального общего условия законом не установлено, но необходимость письменной формы договоров вытекает из закона.

Единообразный Закон о браке и разводе, разработанный Национальной конференцией уполномоченных (1970 г.), полное одобрение получил лишь в 11 штатах, и в регулировании этих вопросов отсутствует единство. Законы ряда штатов требуют гражданской формы регистрации брака, в других штатах законы придают юридическую силу церковному бракосочетанию, однако при условии, что ему предшествует представление лицензии от муниципальных служб. Наконец, в отдельных штатах допускается признание юридических последствий и за фактически установленными брачными отношениями. Имущество супругов после заключения брака чаще всего продолжает оставаться в их раздельной собственности, хотя в нескольких штатах признается режим общности супругов (такой режим рекомендован и одобренными в 1984 г. Национальной конференцией уполномоченных единообразными законами о брачных договорах и имуществе супругов) <1>.

--------------------------------

<1> Боботов С.В., Жигачев И.Ю. Введение в правовую систему США. М.: Норма, 1997. С. 138.

В сфере семейных отношений в Англии действуют отдельные акты, каждый из которых регулирует определенный круг вопросов. Это Закон о браке 1949 г., в основном посвященный заключению брака, Закон о реформе семейного права 1969 г., Закон о разводе и раздельном проживании супругов 1971 г., Закон об имущественных отношениях супругов 1973 г. и другие акты.

В Англии вопросы брака и семьи были изъяты из компетенции церкви более 120 лет назад, тем не менее семейное право этой страны пронизано духом прежних времен. Тот факт, что на протяжении длительного времени церковь являлась исключительным блюстителем и стражем института брака и что именно она устанавливала условия и порядок его заключения (да и в современный период она продолжает оказывать достаточно ощутимое влияние на правовое регулирование брачно-семейных отношений), неизбежно отражается на современном состоянии семейного права, которое воспроизводит многое из традиционных церковных установлений. Английское право является наглядным примером перенесения положений канонического права в современные правовые нормы. "Быть может, самым важным аспектом, который ведет свое начало от канонического права и который осуществлялся в церковных судах, является семейное право" <1>.

--------------------------------

<1> Хазова О.А. Указ. соч. С. 121.

В большинстве стран общего права признаются и церковная, и гражданская формы браков, к ним относятся Англия, Австралия, многие штаты США. Процедура оформления брака в странах, в которых существует дуализм форм брака отличается громоздкостью, что наглядно демонстрирует Англия. По мнению английских юристов, нормы, регламентирующие порядок заключения брака, настолько сложны и неясны, что их смысл непонятен не только для брачующихся, но и для тех, кто должен применять эти нормы. Причем многие положения, закрепленные в нормах, лишь усложняют понимание и применение, хотя не имеют юридического значения. Существующий порядок заключения брака не обеспечивается в должной степени возможностью контролировать его надлежащее соблюдение.

Кроме гражданских и церковных браков существуют еще так называемые браки по общему праву (common law marrige). В настоящее время браки по общему праву признаются действительными лишь в некоторых американских штатах и в ряде английских провинций Канады. В Англии они прекратили свое существование еще в 1753 г., в Шотландии существовали до середины XX в. Для заключения брака по общему праву не требуется соблюдения каких-либо формальностей. Достаточно лишь, чтобы стороны добровольно желали вступить в брак и вступили в фактические супружеские отношения. Стороны не должны состоять в брачных отношениях с другим лицом. Для признания такого союза он должен иметь репутацию брака, т.е. быть достаточно продолжительным во времени, и именно как таковой восприниматься окружающими. По-другому его также называют браком по обычаю и общему мнению.

Существует точка зрения о том, что англосаксонские страны в отличие от стран романо-германской системы характеризуются политикой невмешательства во внутренние, сугубо личные проблемы, возникающие между супругами. Это проявление деюризации брака объясняется современным представлением о браке как союзе независимых и равноправных партнеров. Невмешательство в семейные дела, характерное для англосаксонского права, еще не означает более прогрессивного подхода. Если континентальное право достаточно часто вмешивается в отношения супругов, это не нарушает главного принципа равенства мужчины и женщины в браке. Речь идет не о вмешательстве самом по себе, а о том, каким образом конкретно регулируются в нормах закона отношения супругов. Именно принципом равенства супругов в семейных отношениях объясняется вмешательство права стран континентальной Европы. Что касается английского права, то оно достаточно подробно регламентирует интимные стороны супружеских отношений, тогда как принцип равенства супругов оно не провозглашает. Это объясняется общим прагматико-прикладным духом и стилем английского права, которое вообще не любит провозглашать общие принципы и не изобилует различного рода общими определениями. Большинство понятий, категорий и принципов английского права формулируется судебной практикой в процессе применения норм закона к конкретным жизненным ситуациям.

Специфику английского права составляет более казуистический подход к решению многих вопросов, и это своеобразие заключается в способе выражения и закрепления права, а не в самой сути содержания тех или иных правовых положений.

Англосаксонский подход к проблеме отношений между супругами характеризуется тем, что основным последствием заключения брака является объединение личности мужа и жены. По мнению английского юриста В. Блэкстона, "...с точки зрения права муж и жена после заключения брака становятся одним лицом; это означает, что существование женщины в юридическом смысле во время брака как бы прекращается или по меньшей мере включается в существование мужа и объединяется с ним". Доктрина супружеского единства являлась для женщины "сконцентрированным выражением недостатков, а не позитивных элементов последствий брака", эта правовая химия просто заменяла юридическую личность жены личностью мужа" <1>.

--------------------------------

<1> Хазова О.А. Указ. соч. С. 69.

В неимущественной сфере свое наиболее полное выражение концепция супружеского единства получила в обязанности супружеской общности жизни, получившей название "консорциум" - это одна из категорий англосаксонского права, которые на первый взгляд направлены на защиту интересов каждого из супругов, их прав и обязанностей по отношению друг к другу.

Ни в английской, ни в американской литературе не дано подробного определения понятия "консорциум", хотя можно в принципе выделить основные моменты, характерные для него. Это, собственно, обязанность жить вместе (т.е. под одной крышей), вести совместную жизнь, включающую все элементы, составляющие сущность семейной жизни. Консорциум означает, что супруги должны жить одной семьей, иметь взаимные права и обязанности, иметь интимные отношения, т.е. его можно определить как право супругов на общество и услуги друг друга; в понятие "консорциум" входят и брачные отношения между супругами, и их право защищать друг друга от причинения вреда, а также право жены носить фамилию мужа. Раздельное проживание супругов не прекращает консорциум; до тех пор, пока супруги хотят жить вместе и продолжают жить вместе, консорциум считается существующим.

Консорциум определяет и интимную сторону жизни супругов, а прецедентное право может определить даже сексуальное поведение супругов в процессе семейной жизни (трудно в данном случае говорить о невмешательстве права в семейную жизнь); относительно личных отношений между супругами в странах общего права существует иск о причинении вреда в связи с утратой консорциума. Иск об утрате консорциума, по сути, является ничем иным как иском о лишении услуг. Например, если здоровью жены причинен вред и она вынуждена находиться на лечении в больнице длительное время, то ее муж вправе подать иск о возмещении ответчиком ущерба, причиненного жене, а также самостоятельный иск о лишении супружеской общности жизни, основанный на том, что в течение ее пребывания в больнице он был лишен общества и услуг жены.

Кроме того, консорциум непосредственно связан с проблемой предоставления содержания и правом на проживание в семейном доме. По общему правилу жена, нарушившая обязанность супружеской общности жизни, лишается права на получение содержания от своего мужа, которое трактуется как своего рода плата за послушание жены. Проявление права супругов на общество и услуги в обыденной жизни может зависеть от социального положения супругов, их материального состояния, возраста и здоровья и может быть различным. В обязанности жены, которая не работает, входят вся домашняя работа и воспитание детей, работающий супруг должен, соответственно, материально обеспечивать семью.

Таким образом, право одного из супругов требовать от другого выплаты алиментов непосредственно связано с консорциумом или обязанностью супружеской общности жизни. До тех пор пока жена живет со своим мужем, не нарушая консорциума, она имеет право на получение от него содержания, и, наоборот, как только она прекращает совместную жизнь с ним или совершает какой-либо брачный проступок (без оправдывающих обстоятельств), с мужа автоматически снимается обязанность жить со своей женой и предоставлять ей содержание.

Различные аспекты имущественных отношений между супругами в действующем браке могут быть подразделены на отношения, возникающие по поводу принадлежащего супругам имущества, и отношения по материальному содержанию.

В Англии супружеское имущество подчиняется режиму раздельности. Имущество, приобретенное до или во время брака каждым из них за счет собственных средств, а также доходы от этого имущества являются их раздельной собственностью. Однако особенностью правового регулирования имущественных отношений супругов является то, что широкими дискреционными полномочиями суд вносит существенные коррективы в принцип раздельности имущества супругов.

Режим раздельности имущества супругов, характерный для общего права, был введен в Англии в 1882 г., он воспринят всеми странами, относящимися к англо-правовой семье. Закон 1935 г. закрепил режим раздельности супружеского имущества и предоставил замужней женщине право "...приобретать, владеть и распоряжаться любой собственностью... как если бы она была feme sole, а также принимать на себя обязательства по договорам и отвечать за причинение вреда" наравне с незамужними. Режим раздельности имущества супругов означает, что все имущество супругов, когда бы и каким путем оно ни было приобретено, считается их раздельной собственностью. Этот режим не защищает интересы супруга, который не имеет собственности и источника доходов. Этот режим не учитывает также вклад жены, занимающейся домашним хозяйством и воспитанием детей, также он не предполагает норм, позволяющих учитывать при распределении семейного имущества материальный вклад жены в приобретение или усовершенствование имущества, являющегося собственностью мужа. Тем самым режим раздельности имущества вступает в противоречие с современной трактовкой брака как партнерства, где супруги выступают как равноправные участники. "Равенство между полами не может быть достигнуто в условиях существующего режима раздельности", - отмечалось в отчете Канадской комиссии по реформе права. Режим раздельности имущества супругов был пересмотрен во многих странах по следующим направлениям: в признании за супругом, не являющимся титульным владельцем конкретного имущества, которое принадлежит другому супругу, при определенных обстоятельствах права на долю в этом имуществе; в установлении общности на некоторые наиболее важные виды имущества, находящиеся в совместном пользовании обоих супругов (в первую очередь это касается семейного дома).

Кроме того, следующим направлением стало выделение из общей массы супружеского имущества объекта "семейный дом", который начал подчиняться особому правовому регулированию. По общему правилу дом стал считаться принадлежащим обоим супругам в равной мере независимо от того, кто из них является юридическим собственником. Что касается Англии, то здесь еще не получил законодательного закрепления принцип совместной собственности на семейный дом.

До издания Закона 1882 г. имущественные отношения супругов регулировались общим правом, согласно которому все имущество супругов считалось принадлежащим мужу, женщина не могла иметь собственность и тем более распоряжаться ею. Такое положение дел дало возможность континентальным юристам говорить о том, что в прошлом в английском праве режим супружеского имущества вообще отсутствовал, поскольку личность жены как бы растворялась в личности мужа, ее имущество - в его имуществе. Право справедливости в ряде случаев признавало за замужней женщиной возможность владеть отдельным имуществом (separate estate) и определенной имущественной самостоятельностью. Это достигалось, в частности, с помощью института доверительной собственности, который позволял передавать имущество доверительному собственнику с тем, чтобы он управлял им в интересах и в пользу замужней женщины.

В английской юридической литературе высказывается мнение, что вмешательство права справедливости в имущественные отношения супругов обусловливается не стремлением уравнять в правах мужа и жену; возможность существования отдельного имущества жены объяснялась интересами сохранения фамильного имущества.

Наряду с легальным режимом супружеского имущества, установленным в соответствующем законе, во всех государствах англо-американской правовой семьи супругам предоставлена возможность регулировать имущественные отношения по собственному усмотрению. В первую очередь это достигается на основе института доверительной собственности, а также с помощью брачных договоров, в таких случаях принято говорить о договорном режиме.

Брачные договоры, безусловно, имеют определенную специфику, но по основным положениям должны соответствовать требованиям, предъявляемым к договорам. Например, в соответствии с § 1549 гл. 1 титула 1 "Существо договора" Гражданского кодекса штата Калифорния (1872 г.) договор есть соглашение что-либо сделать или чего-либо не делать <1>. Для признания договора существующим необходимо наличие: сторон, способных к заключению договора; их согласия; дозволенного законом предмета договора; достаточного основания для встречного удовлетворения.

--------------------------------

<1> США: конституционные и законодательные акты / Пер. с англ.; под ред. О.А. Жидкова. М.: Прогресс, 1993. С. 567.

Согласие сторон должно быть: свободным; взаимным; изъявленным друг другу (§ 1565 ГК Калифорнии).

Выраженное согласие считается несуществующим или несвободным, если достигнуто путем: принуждения; угрозы; обмана; недолжного влияния; ошибки (§ 1567 ГК Калифорнии).

В отношении согласия указано, что согласие не является взаимным, если стороны не достигли взаимного соглашения по поводу одной и той же вещи в одном и том же смысле (§ 1580 ГК Калифорнии).

Что касается истории брачных договоров, то их появление датируется в Англии XVII в., целью их появления является необходимость сохранить родовое имущество женщин из семей английской знати и аристократов в случае замужества.

Мотивами заключения брачных договоров в наши дни являются повышение размера пошлин и налогов в связи с расторжением брака, повторные браки, двойные доходы, изменения в законодательстве. Соглашения могут существовать в двух вариантах: добрачное соглашение (antenuptial contracts, prenuptial contracts) и брачный договор (marriage contracts, marital contracts). Добрачные или предбрачные соглашения заключаются между предполагаемыми супругами. Брачный договор - это соглашение, составленное после заключения брака. В брачном договоре кроме имущественных прав и обязанностей супругов в браке могут оговариваться права и обязанности супругов в случае смерти одного из них или в случае развода.

Во избежание судебного аннулирования добрачных соглашений и брачных контрактов необходимо соблюдать установленные законодательством требования:

стороны должны владеть полной и достоверной информацией о доходах и активах, наличии собственности у другой стороны;

договор должен быть подписан обеими сторонами свободно и добровольно;

стороны должны знать и понимать все условия (все термины) договора;

договор должен быть справедливым в отношении обеих сторон;

договор должен быть подписан честно: и без обмана, и без принуждения;

в договоре может быть оговорено справедливое возмещение (компенсация) в обмен на отказ от права требования, права наследования и других прав, установленных законом (компенсация не должна быть обязательно равной, обычно это взаимные уступки о требованиях к имуществу друг друга);

обе стороны должны иметь независимых адвокатов и располагать временем, необходимым для изучения договора перед тем, как его подписать.

Добрачные соглашения и брачные договоры должны быть составлены юридически грамотно; если составленное соглашение будет утеряно, то возможно восстановить его, обеспечив свидетельскими показаниями.

В данных соглашениях обычно содержатся следующие вопросы:

одна из сторон может отказаться от права на получение имущества умершего супруга;

стороны могут отказаться от права требования независимо от воли умершего супруга;

стороны могут точно определить, какое имущество будет принадлежать каждой из сторон в случае расторжения брака, какое имущество будет раздельным, а какое - общим;

один из супругов может отказаться от права получать содержание от другого в случае расторжения брака, а также от права требовать получения доли из пенсионных выплат.

Американские юристы считают, что каждая пара должна заключать брачный договор, так как он является способом защиты не столько от партнера по браку, сколько от адвокатов и судебной системы, которые зарабатывают огромные суммы денег в виде гонораров и пошлины при рассмотрении дел о расторжении брака и разделе имущества.

В брачных договорах рекомендуют определить, за кем будет закрепляться право собственности на то или иное имущество, кто и как будет обеспечивать и содержать детей в случае раздельного проживания или расторжения брака. В брачном договоре может быть оговорено все, что является важным для конкретной пары. На наш взгляд, требования в большей степени предъявляются не к содержанию договора (в этом смысле практически отсутствуют ограничения), а к форме договора.

Кроме того, брачный договор, по нашему мнению, в англо-американской правовой системе не выделяется как особый специфический договор, это типичная гражданско-правовая сделка, которая должна отвечать предъявляемым требованиям.

Таким образом, заключение брачных договоров и установление траста имеют место по преимуществу в состоятельных семьях, что обусловливается необходимостью различного подхода к решению имущественных проблем. По признанию зарубежных юристов, "...лица, обладающие большими состояниями, как общее правило, устанавливают совместно со своими семьями собственный режим" <1>. Поэтому применительно к англо-американскому праву можно говорить о вариантности правового регулирования, т.е. о существовании норм, позволяющих по-разному регламентировать имущественные отношения супругов. Возможность заключения добрачных и предбрачных соглашений, а также брачных договоров имеет историческую основу, кроме того, традиционные формы режима имущества не всегда отвечают предъявляемым требованиям супругов, поэтому законодатель предлагает новые, более приемлемые способы правового регулирования имущественных отношений. Необходимость поиска иных форм объясняется в большей степени социально-экономическими факторами общего порядка, брачный договор, по всей видимости, и является наиболее оптимальным способом регулирования отношений супругов.

--------------------------------

<1> Цит. по: Хазова О.А. Брак и развод в буржуазном семейном праве: сравнительно-правовой анализ. М.: Наука, 1988.

Одним из видов гражданских договоров брачный контракт можно безоговорочно признать лишь в тех странах, где он может определять исключительно гражданские правоотношения. Например, согласно законодательству Германии, брачным договором супруги могут урегулировать только свои отношения по поводу имущества, т.е. по поводу имущественного режима, а также исключить выравнивание страхового обеспечения по старости (§ 1408 ГГУ). Для решения вопросов, связанных с предоставлением супругами друг другу содержания, германский законодатель предусмотрел специальные договоры - соглашения, которые могут заключаться супругами об обязательстве по предоставлению содержания на время после расторжения брака (§ 1585 ГГУ). Такие соглашения не являются брачными договорами, так как не имеют отношения к установлению режима. Договоренность же об исключении выравнивания страхового обеспечения подчинена модели брачного договора потому, что, как правило, связана с избранием супругами договорного режима раздельности имущества. В немецкой литературе указывается, что соглашения супругов о предоставлении содержания в принципе могут включаться в брачный договор, равно как и прочие соглашения, обусловленные браком: о взносах на содержание семьи, о праве на заботу об общем ребенке, о распределении обязанностей в семье. При этом, однако, отмечается, что такие соглашения, часто включаемые в брачный договор, не подпадают под законодательное определение брачного договора, хотя объединение в брачном договоре различных супружеских соглашений является возможным и зачастую целесообразным по соображениям единства и полноты регулирования <1>.

--------------------------------

<1> Слепакова А.В. Указ. соч.

В качестве еще одного примера возможности регламентирования брачным договором только гражданских правоотношений можно привести положения Гражданского кодекса Луизианы (США): брачный контракт определяется как договор, которым устанавливается система принципов и правил, регулирующих управление и распоряжение имуществом супругов <1>.

--------------------------------

<1> Жилинкова И.В. Правовой режим имущества членов семьи. Харьков, 2000. С. 95.

В соответствии с правовой природой брачного договора в нашей стране должен решаться вопрос о применении к брачному договору норм гражданского законодательства. В той части, в которой он определяет правоотношения собственности супругов (гражданские правоотношения), гражданское законодательство и семейное законодательство должны соотноситься как общее и специальное: при наличии норм семейного законодательства, регулирующих именно данные отношения, следует применять такие нормы, если же их нет - нормы гражданского законодательства. Применение гражданского законодательства в этих случаях не может считаться противоречащим существу семейных отношений. Но в той части, в которой брачный договор определяет семейные правоотношения, должен действовать принцип субсидиарного применения гражданского законодательства в широком его понимании: к отношениям, не урегулированным семейным законодательством, гражданское законодательство применяется постольку, поскольку это не противоречит существу семейных отношений (ст. 4 СК РФ) <1>.

--------------------------------

<1> Антокольская М.В. Указ. соч. С. 35 - 36.

Что касается возможности заключения брачного договора через представителя, в РФ данный вопрос является дискуссионным. По одной точке зрения, если рассматривать брачный контракт как гражданско-правовую сделку, допускается заключение подобного договора через представителя по доверенности, оформленной с соблюдением надлежащей формы, правда, выше уже упоминалось, что формулировка "с соблюдением надлежащей формы" нуждается в уточнении, тем более в действующем законодательстве, нормами, регламентирующими договорный режим имущества, данный аспект никак не урегулирован.

Вторая точка зрения указывает на то, что заключение брачного договора неразрывно связано с актом вступления в брак или состоянием в брачных отношениях, которые носят в высшей степени личный характер. Это можно мотивировать тем, что в отличие от большинства сделок имущественного характера брачный договор неразрывно связан с личностями его участников, состоящих в брачных отношениях, и поэтому ряд специалистов семейного права полагают, что брачный договор не может быть заключен ни с участием законного представителя, ни по доверенности. В пункте 4 ст. 182 ГК РФ устанавливается запрет на совершение такого рода сделок через представителя.

Для сравнения необходимо отметить, что в германском праве, где брачный договор охватывает только гражданские правоотношения супругов, признано возможным при заключении брачного договора добровольное представительство, по доверенности <1>. ГГУ предписывает одновременное присутствие у нотариуса обеих сторон, не уточняя насчет обязательности явки именно супругов (лиц, намеревающихся вступить в брак) лично. Поэтому личное присутствие супругов признается необязательным, допускается заключение брачного договора уполномоченными представителями, которым супруги выдали доверенности. Законное представительство, напротив, ограничено, так как брачный договор, с одной стороны, существенно затрагивает индивидуальную сферу, с другой стороны, может иметь значимые последствия (в вопросах ответственности, использования доходов). Поэтому, если супруг недееспособен, его законный представитель не может заключить договор об избрании режима общности имущества ввиду опасностей этого режима, не может и отменить уже избранный режим общности, хотя это иногда продиктовано стремлением здорового супруга построить свои имущественные отношения независимым образом. Другие брачные договоры допускаются, ГГУ прямо предусматривает, что за недееспособного супруга брачный договор заключает его законный представитель. В то же время законный представитель, являющийся опекуном, должен получить одобрение опекунского суда. Супруг или помолвленный, ограниченный в дееспособности, может заключить брачный договор только с согласия законного представителя. Если последний является попечителем, требуется также согласие опекунского суда, но лишь для исключения или ограничения выравнивания прироста имущества, а равно для установления или отмены общности.

--------------------------------

<1> Слепакова А.В. Указ. соч.

Как видно из изложенного, согласно немецкому законодательству, в одобрении опекунского суда нет необходимости, если брачный договор заключают (дают согласие на его заключение) родители и усыновители. Однако в России представляется целесообразным требовать согласования с органом опеки и попечительства во всех случаях обязательного, в том числе законного, представительства <1>.

--------------------------------

<1> Максимович Л.Б. Брачный договор (контракт). М.: Ось 89, 2005. С. 42.

Ведь можно представить ситуацию, когда даже родители предпринимают действия с неблагоприятными для детей имущественными последствиями в качестве наказания за вступление в брак против их воли.

По поводу содержания брачного договора в отечественном законодательстве и в зарубежном можно пояснить следующее: сходство прослеживается в возможности включения в его содержание различных вариантов собственности супругов, таких как общая, раздельная, долевая или их комбинации. Характерная черта российского семейного права в том, что брачным договором невозможно легально урегулировать неимущественные отношения супругов, ибо это противоречит действующему законодательству.

СК РФ в ст. 42 императивно устанавливает, что брачным договором не могут регулироваться личные неимущественные отношения. Данный запрет свойственен практически всем законодательствам, принадлежащим к континентальной правовой системе (континентальная модель брачного договора). Напротив, в странах, относящихся к англо-американской правовой системе, законодательства, как правило, допускают возможность регулирования в рамках брачных договоров личных неимущественных отношений (англо-американская модель брачного договора). В указанных странах супруги могут урегулировать практически все аспекты своих личных отношений, вплоть до вопросов интимной жизни. Кроме того, законодательство США предоставляет супругам право урегулировать не только собственные неимущественные отношения, но и отношения, касающиеся третьих лиц (детей, родителей, иных родственников супругов и других лиц) <1>.

--------------------------------

<1> Мыскин А.В. Правовое регулирование брачного договора в Российской Федерации: Автореф. дис. ... канд. юрид. наук. М., 2006. С. 11.

За рубежом по-разному регулируются вопросы изменения и расторжения брачного договора, причем возможность изменения связана с самой возможностью заключения брачного договора после вступления в брак. Так, в Германии брачный договор может быть не только заключен в любое время в период брака, но также в любое время изменен или отменен супругами. Изменение или расторжение должно совершаться в нотариальной форме, т.е. представляет собой обновленное заключение брачного договора. Предоставляя супругам право регулировать их имущественные отношения посредством брачного договора, ГГУ сразу же (§ 1408) предусматривает, что это включает, в частности, право отменять или изменять режим имущества после вступления в брак. В случае исключения или отмены супругами законного режима, а также в случае исключения выравнивания прироста или отмены договорного режима общности вступает в силу режим раздельности, если иное не вытекает из брачного договора (§ 1414 ГГУ). Право некоторых государств, напротив, не допускает заключения брачного договора после вступления в брак или усложняет такое заключение, а также изменение брачного договора во время брака. Например, в Нидерландах брачный договор можно заключить при или после заключения брака, однако после заключения брака заключение или изменение брачного договора возможно только при одобрении суда и допускается, если брак существует минимум один год. Как отмечалось выше, в странах Латинской Америки - Бразилии, Колумбии - брачный договор можно заключить лишь до бракосочетания. Из всех государств данного региона вопросы договорного режима имущества супругов наиболее либерально регулируются в Перу. Согласно ст. 296 Гражданского кодекса Перу супруги вправе в период брака заменить один режим другим. Действительность соглашения о перемене режима зависит от облечения его в нотариальную форму и внесения в книгу записей гражданского состояния <1>. Последнее, как было отмечено выше, представляется целесообразным ввести и в Российской Федерации. Переносить же в отечественное законодательство ограничения свободы сторон в заключении и изменении брачного договора, разумеется, не следует, так как целесообразно, чтобы брачный договор прочно вошел в российскую правовую действительность.

--------------------------------

<1> Слепакова А.В. Указ. соч.

Законодательство о брачном договоре многих стран не содержит запрета на регулирование личных неимущественных отношений в семье. Так, во Франции брачное соглашение может содержать различные положения, не связанные с имущественным статусом будущих супругов, в частности условие о признании внебрачного ребенка одним из супругов. Англо-американская система права позволяет супругам заключить брачный договор, направленный, например, на регулирование отношений по поводу воспитания детей <1>.

--------------------------------

<1> Низамиева О.Н. Имущественные соглашения супругов в зарубежном праве // Семейное и жилищное право. 2004. N 3. С. 25.

В завершение необходимо отметить, что это лишь небольшая часть сравнения, в действительности же существует множество других особенностей брачного договора, схожих и различных по своему значению в праве зарубежных стран с российским аналогом. В ограниченных рамках настоящей работы раскрыть их в полном объеме не представляется возможным.