Тема 14. Основы административного права. Основы муниципального права

Понятие и система административного права. Система органов исполнительной власти. Основные принципы государственного управ­ления. Понятие административного проступка. Административное при­нуждение. Основания и порядок привлечения к административной от­ветственности. Виды административной ответственности.

Муниципальное право - право местного самоуправления. Понятие, функции и принципы местного самоуправления в РФ. Органы местного самоуправления и их полномочия. Основы деятельности и гарантии пра­вомочий местного самоуправления.

Тема 15. Основы уголовного права

Понятие и задачи уголовного права. Уголовный закон и преступ­ление как основные понятия уголовного права. Понятие уголовной от­ветственности, ее основание. Состав преступления. Ответственность не­совершеннолетних. Обстоятельства, исключающие общественную опас­ность и противоправность деяния. Соучастие в преступлении. Понятие и цели наказания. Система и виды уголовных наказаний. Общая характе­ристика Особенной части УК (уголовная ответственность за преступле­ния против личности, прав и свобод гражданина; собственности, уголовная ответственность за хулиганство; преступления, связанные с наркоманией и токсикоманией).

Тема 16. Право в сфере образовательной деятельности и культуры. Правовое положение печати и средств массовой информации.

Законы РФ «Об образовании», «О высшем и послевузовском про­фессиональном образовании». Международные правовые нормы в сфере образования и культуры. Правовой статус студента, механизмы реали­зации и защиты его прав, исполнения обязанностей.

Основные законы о печати и средствах массовой информации, книгоиздании. Правовой статус: запрет цензуры, свобода деятельности. Особенности правового регулирования профессиональной деятельности в сфере печати, книгоиздания и книжной торговли.

Основы информационного права. Защита информации. Правовой режим государственной тайны.

Тема 17. Право в сфере образовательной деятельности и культуры. Правовое положение печати и средств массовой информации.

Законы РФ «Об образовании», «О высшем и послевузовском про­фессиональном образовании». Международные правовые нормы в сфере образования и культуры. Правовой статус студента, механизмы реали­зации и защиты его прав, исполнения обязанностей.

Основные законы о печати и средствах массовой информации, книгоиздании. Правовой статус: запрет цензуры, свобода деятельности. Особенности правового регулирования профессиональной деятельности в сфере печати, книгоиздания и книжной торговли.

Основы информационного права. Защита информации. Правовой режим государственной тайны.

Семинарские занятия

Тема 1. Право.

1. Понятие права, его признаки. Соотношение права и государства. Функции права и сферы его применения.

2. Норма права, ее структура. Право в системе социальных норм.

3. Формы (источники) права. Закон и подза­конные акты.

4. Отрасли права: понятие и система.

Студенту помимо понятия государства необходимо также уяснить другое фундаментальное понятие юридической науки – понятие права. В результате изучения темы студент должен понять, что такое право, каковы его признаки, в чем связь права и государства. Важно раскрыть различные подходы к пониманию права.

Согласно нормативистской школе, право – это совокупность норм, установленных и охраняемых государством. Основные представители нормативизма: Т. Гоббс, Дж. Остин, Г. Кельзен, А.Я. Вышинский. Важнейшее свойство права – его связь с го­сударством, его официальный характер. Право – это воля суверена, приказ высшей власти в государст­ве. Гоббс утверждал, что авторитет, т. е. власть, а не истина или справедливость порождает закон.

Нормативисты убеждены, что юристы должны заниматься именно реальным, позитивным, а не иде­альным, естественным правом. В наиболее последовательном ва­рианте юридического позитивизма нравственные оценки выводятся за пределы правовой теории. Действующее право, которое изучают юриди­ческие позитивисты, может быть хорошим или плохим, справедливым или несправедливым.

Основными элементами нормативистского понимания права являются: 1) совокупность обязательных и общих норм, 2) воля суверена и 3) обеспеченность государственным принуж­дением в случае несоблюдения нормы.

Согласно марксистскому направлению в нормативизме, главное в праве это его классовая сущность. Право есть возведенная в закон воля господствующего в данном обществе класса. Право – это совокупность или система норм, установленных и обеспеченных государством, выражающих волю господствующего класса и призванных регулировать общественные отношения в интересах этого господствующего класса. Это определение, сформулированное А.Я. Вышинским на Первом Всесоюзном совещании научных работников права в 1938 г. с теми или иными добавлениями, уточнениями, по сути, было принято всеми советскими учеными-юристами и практиками.

В школе естественного права право рассматривается не как акт государственной воли, предполагающий законное принуждение в случае ее нарушения, а как воплощение справедливости и разума. Естественное право проистекает из природы человека, человеческого разума, всеобщих нравственных принципов. Поэтому оно разумно и справедливо, не сковано границами от­дельных государств, а распространяется на все времена и народы. Оно вечно и неизменно, как вечны и неизменны природа и разум человека.

Естественное право – говорит нам об идеальном праве, о том, каким оно должно быть. По П.И. Новгородцеву: «Современная юриспруденция отно­сит название права исключительно к нормам поло­жительным, признанным в законе или обычае. Идеальные требования не представляют собою права в строгом смысле слова, а суть только проекты будущего права». Это уже не реально действующие нормы, а указание, каким должно быть право. Представители: Софисты, Аристотель, стоики, Г. Гроций, Дж. Локк, Вольтер, Ш.Л. Монтескье, Ж.-Ж. Руссо и др.).

Согласно Л. Джианформаджио, естественное право всегда справедливо, но не всегда оно реально существует, т.е. действует. Позитивное право, наоборот, всегда реально, но не всегда спра­ведливо. Смысл концепции естественного права заключается в том, чтобы сделать справедливость реальной, превратить естественное право в пози­тивное.

Сторонники философского подхода также как и сторонники естественноправовой школы, считают, что нормы, регулирующие поведение людей должны основываться на нравственных принципах. Но, в отличие от них дают конкретный ответ, что это за принципы. Т. е. если сторонники естественноправового подхода говорят, что право должно быть справедливо, то сторонники философского понимания говорят о том, в чем именно

Философское понимание права – это объяснение принципа права. Основные представители И. Кант и Г.Ф. Гегель. Они считали, что принцип права состоит в согласовании своей свободы со свободой других лиц. Суть его в том, чтобы не делать другому того, чего ты не хочешь, чтобы делали тебе (категорический императив). И категорический императив Канта и гегелевская формула «будь лицом и уважай дру­гих в качестве лиц» соответствуют евангельскому «возлюби ближнего своего, как самого себя» (О.В. Мартышин).

Представляет интерес дальнейшая разработка идей философского понимания права в рамках либертарного направления В.С. Нерсесянцом, В.Г. Графским, Л.С. Мамутом, В.А. Четверниным, В.В. Лапаевой и др. Право, согласно либертарному подходу — это всеобщий масштаб и равная мера свободы индивидов. Свободные индивиды – носители, суть и смысл права. Там, где отрицается свободная личность, правовое значение физического лица, там нет и не может быть права.

При социологическом подходе право – это не нормативное установление государства, а то, что реально определяет поведение субъектов, их права и обязанности, воплощаясь в правоотношениях. Право – реальные общественные отношения, поль­зующиеся признанием государства, сложившийся правопорядок (Р. Иеринг, П. Стучка).

Право возникает в жизни, в реальных отношениях между людьми, а не в силу предписаний законодателя. Законы, которые не действуют, т.е. нормы сами по себе, по мнению представителей социологического подхода, относятся к области литературного творчества.

К праву согласно социологическому пониманию относится и решения судей или административных органов (направление распространенное в странах англо-саксонской правовой семьи). Решение суда противопоставляется норме, как «право в действии» «праву в книгах».

Историческая школа права сложилась в первой трети XIX в. в Германии в период феодальной раздробленности. Историческая школа права, наиболее крупным представителями которой были Г. Гуго, Ф.К. Савиньи, Г.Ф. Пухта, явилась выражением власти на идеи естественной школы права.

Историческая школа права отрицала возможность существования единого для всех народов права, исходила из того, что у всякого народа есть свое, свойственное только ему право, не похожее на право какого-либо иного государства и определяемое присущим ему народным духом. Право каждого народа – это проявление общего народного духа, «общее сознание», «общее убеждение» народа. Оно результат исторического процесса. Передаваясь с молоком матери, от поколения к поколению, право саморазвивается и постепенно складывается, подобно языку и нравам.

Формирование права сравнивалось с правилами игры, которые устанавливаются на основе сложившейся практики. Соответственно, закон – это не основной источник права. На первое место сторонники данной школы права выдвигали обычаи, поскольку многие не знают предписаний закона, но каждому известен, как устроен распорядок жизни. При этом всякий институт, например рабство в античном мире, если он исторически сложился и стал привычным, оправдан, поскольку он существует. С этих позиций историческая школа права отстаивала действовавшее в Германии право, закрепляемые им феодальные отношения и институты.

Далее, необходимо выделить основные признаки права. Нормативный характер права. Самоочевидно, что сегодня трудно представить общество без нормативного регулирования общественных отношений, без применения «одинакового масштаба» к поведению и деятельности различных людей.

Общеобязательность права. Для права характерна прежде всего общая обязательность его предписаний, велений. Эта особенность вытекает из нормативности права как властного указания о должном или возможном поведении, обязательного для всех членов общества независимо от их субъективного отношения к этим указаниям.

Следующий признак права – это обеспеченность его действия принудительной силой государства и деятельностью других структур общества.

Еще один признак права – его формальная определенность. Право по своей организующей сущности должно противостоять хаосу, бесправию и беспорядку, для чего ему необходимо иметь четко выраженную форму внешнего выражения. Нормы права должны быть письменно изложены в официальных актах соответствующих органов государства, содержаться в изданиях, также носящих официальный характер. При этом они должны быть защищены от произвольного внесения изменений в нормативные акты, им должны быть гарантированы стабильность, четкость и сохранность первоначального смысла, заложенного в нормы права законодателем. Никакие пожелания, убеждения или мнения не могут быть рассматриваемы в качестве норм права, если они не выражены в нормативных правовых актах, принятых в установленном порядке. Формальность в праве – положение, несущее человеку, обществу и государству упорядоченность, стабильность и уверенность в защищенности.

Системность и непротиворечивость права. Нормы права формируют правовые институты, отрасли, подотрасли права которые взаимосвязанны, внутренне непротиворечивы, упорядоченны, т.е. создают определенную системность. Система права должна быть иерархической и непротиворечивой.

Процедурность права. Праву как системе юридических норм требуется прохождение через определенные процессы, чтобы воплотиться в конкретные действия. Процедурность юридических норм четко прописывается в законодательстве, в создании, в частности, помимо материальных отраслей, процессуальных, фиксируемых специальными кодексами и законами.

Право, как уже отмечалось, являясь социальной ценностью, обладает еще одним важнейшим признаком – оно выступает в качестве меры, масштаба свободы и поведения человека. В этом свете право как совокупность норм, с одной стороны, предоставляющих, а с другой – ограничивающих внешнюю свободу людей в их взаимных отношениях, есть внешняя свобода, предоставленная и ограниченная.

В этом смысле право является равной мерой, применяемой к различным людям. Одновременно право есть одинаковый масштаб их возможного и должного поведения, средство упорядочения и развития отношений между ними, в правовом урегулировании которых заинтересованы государство и общество. Тем самым право выступает в качестве единственного официального определителя и критерия правомерного и неправомерного, законного и противозаконного поведения, т.е. меры свободы.

Непротиворечивость, логичность — свой­ство любого хорошего текста — научного, публицистического, официального. Хорошо известно, что не только в правовой системе в целом, но даже в отдельном правовом акте нередко имеются противоречия.

Право – это система, совокупность общеобязательных, формально-определенных норм, которые выражают государственную волю общества, издаются и обеспечивается принудительной силой государства (при содействии других структур общества) и призваны регулировать наиболее значимые общественные отношения.

При раскрытии вопроса о функциях права обратите внимание, что право осуществляет определенные собственно-юридические функции.

В самом общем плане функция права состоит в регулировании поведения людей.

Р. Паунд: право – это форма социального контроля, причем высшая форма.

В ходе регулирования поведения людей, представляющего собой всеобъемлющую, универсальную и, можно сказать, един­ственную функцию права, осуществляется ряд взаимосвязан­ных целей.

1. Обеспечивается порядок, мир и спокойствие между людь­ми, а следовательно, и их безопасность.

Это предполагает защиту (охрану) существующего положения. Конечно, право не только гарантирует сложившийся порядок, но подчас и меняет его, ломает, уничтожает в эпохи социальных по­трясений, преобразует и совершенствует в эпохи реформ, но эти изменения нужны для того, чтобы установить новый порядок. Право предполагает определенную стабильность.

2. Одним из важнейших компонентов регулирования обще­ственных отношений является разрешение конфликтов между людьми на основе действующих правовых норм.

3. Нередко целью или даже функцией права называют обес­печение свободы человека.

П.И. Новгородцев видел «нравственную задачу права» в том, чтобы «смирять злые наклонности, обуздывать упорный эгоизм людей, бороться с несправедливостью и произволом сильных, обеспечивать общее равенство и свободу»¹.

Современные правоведы выделяют регулятивную и охранитель­ную функции.^.

При анализе вопросов данной темы нужно не только разобраться с содержанием соответствующих правовых понятий, но и на примере конкретных статей нормативно-правовых актов рассмотреть признаки юридических норм, элементы ее логической структуры, привести примеры различных способов изложения юридических норм в статьях нормативных актов. Желательно найти законы и подзаконные нормативные акты и обратить внимание на их структуру, элементы правовых норм. Важно обратить внимание на действие правовых норм во времени, в пространстве и по кругу лиц. При рассмотрении вопроса о социальных нормах, нужно обратить внимание, на место, занимаемое среди них, нормами права, какова структура правовой нормы. Особое внимание необходимо уделить видам социальных норм по регулятивным особенностям: нормы морали; нормы-обычаи; корпоративные нормы; религиозные нормы; политические нормы; нормы права, раскрыв их специфическое содержание.

1. Понятие и виды социальных норм. Право и другие социальные нормы: соотношение, взаимосвязи и различия.

Социальная норма – это правило общего характера, отражаю­щее потребности, интересы людей и регулирующие их поведение в обществе.

Культура в своей основе и есть система ограничений, запретов и норм, наделяющая индивидов социальными качествами и позволяющая им жить в коллективе. Нормы культуры, блокируя агрессивные, антисоциальные инстинкты индивида, заставляют его направ­лять свою энергию в позитивное социальное русло. История человечества показала, что культура, социальные нормы, объе­диняя людей в коллективы на основе ограничения их своево­лия, есть, в конечном счете, наиболее эффективный способ вы­живания и создания комфортных условий жизни.

Мононормы: религия, мораль, обычаи, традиции, ритуалы были слиты в единые императивы поведения. Усложнение общественной жиз­ни, структуры производства и в целом системы общественных отношений потребовало формирования специализированных социальных норм для регулирования отдельных сфер человече­ской деятельности.

Далее, нужно отметить, что технические нормы занимают своеобразное место в системе социального регулирования, обусловленное тем, что они регулиру­ют отношения между людьми и природой, техникой (человек и компьютер, человек и орудие труда, человек и производство), тог­да как социальные нормы - регулируют отношения между людь­ми и их объеди­нениями.

Технические и технологические процессы непосредственно связаны с обеспе­чением общественной безопасности и стабильности, могут на­прямую затрагивать политическую жизнь страны. Так, серьез­ные техногенные катастрофы (аварии на атомных электростан­циях, химических предприятиях, широкомасштабные сбои в электро- и теплоснабжении) способны привести к дестабилиза­ции общественной жизни и потере властью рычагов управле­ния. Обычно технические нормы содержатся в разного рода специализированной документации (ГОСТы, инструкции и правила технической эксплуатации), но, учитывая их роль в жизни общества, государство наиболее важные из них либо оформляет в виде нормативных правовых актов (федеральные законы от 19 июля 1997 г. № 109-ФЗ «О безопасном обращении с пестицидами и агрохимикатами», от 21 июля 1997 г. № 117-ФЗ «О безопасности гидротехнических сооружений»), либо делает в них соответствующие отсылки (как во многих статьях главы 27 Уголовного кодекса РФ (УК РФ) «Преступления против безо­пасности движения и эксплуатации транспорта»). В этом случае технические нормы становятся технико-юридическими.

Остальные технические нормы, действующие, в частности, в бытовой сфере, не поддерживаются правом, и, следовательно, их нарушение не ведет к какой-либо юридической ответственности (например, правила обращения с: телевизорами, холодильниками, магнитофонами или правила приема лекарств, нормы гигиены, правила дрессировки собак, нормы произношения и правописания и т.д.).

Социальные нормы догосударственного общества достаточно обстоятельно классифицировала и проанализировала Т.В. Кашанина².

Первыми из всех социальных норм можно выделить ритуалы и обряды³ как правила поведения, в которых обращается внимание на внешнюю форму их исполнения, причем эта форма является строго очерченной.

Ритуал (от лат. ritualis – обрядовый, от ritus – религиозный обряд, торжественная церемония) – одна из форм символическо­го действия, выражающая связь человека с системой социальных отношений и ценностей и лишенная какого-либо утилитарного значения.

Исторически ритуал использовался с целью отдания внеш­них почестей богам. Ритуал – это строго регламентированная последовательность действий, призванная создавать атмосферу таинственности и торжественности при совершении религиоз­ных обрядов. В ритуале очень важна символика, которая долж­на указывать на связь людей с богом или некими высшими ценностями.

В современных странах (включая те, где церковь отделена от государства) ритуал занимает немаловажное место и в нецерков­ной, общегражданской жизни (обряд бракосочетания, отдание воинских почестей, дипломатический церемониал, процедура вступления в должность главы государства, исполнение гимна на международном футбольном матче и т. п.). Хотя внешнее от­ношение к подобного рода ритуалам может быть формальным, эмоционально нейтральным, их глубокая укорененность в национальных культурах очевидна. Без общегражданских ритуалов современные общества пока не мыслят своего существования.

Церемонии регистрации брака, венчания, ритуал вступления в должность президента, ритуал вручения наград; Обряды захоронения умерших или погибших, поминовения.

Мифы – это разные народные (сказки, былины), которые учат людей тому, как нужно себя вести и как не нужно.

Мифы объясняли многие стороны нашей жизни, тайну появления человека, его быта, растений и животных, характер отношений в семье и др. Но все же главное в мифах – это их нормативно-регулятивная особенность.

Обычай – это правило поведения общего характера, сложив­шееся исторически, в результате длительного многократного по­вторения и вошедшее в привычку. Обычаи, т.е. правила поведения, сложившиеся исторически, в течение жизни нескольких десятков поколений.

Одни словом, за каждым обычаем тянется большой исторический период. Обычаи выражают какую-то жизненную закономерность, нарушение которой грозит неприятностями для человека (например, решение дела на основе обычая, передача имущества умершего близким родственникам, воспитание детей матерью, почитание старших, употребление весной постной пищи и др.).

Регулируя самые различные сферы деятельности, обычаи соответственно бывают религиоз­ными, правовыми, торговыми, хозяйственными, международ­ными, военными и т. д.

Значение обычаев для так называемых традиционных об­ществ велико. Во многих странах Востока (особенно там, где сильны позиции ислама) обычаи остаются действенным регуля­тором социальных отношений. Родоплеменные связи с их ори­ентацией на родовые культы, нормы и ценности зачастую от­крыто конкурируют с государственными институтами и даже противостоят им. Есть обычаи, с которыми государство борется на протяжении всего своего существования (кровная месть и т. п.). Неспособность государственной власти применить силу из-за противодействия различных родовых кланов подрывает официальную правовую систему. История и современность изобилует такими примерами (многие страны Африки, Афга­нистан, Сицилия в Италии, Кавказ и Закавказье в России).

(Можно привести много примеров превращения обычая в право. Так, законодательство России признает в качестве источника права обычай делового оборота (ст. 5 Гражданского кодекса РФ (ГК РФ)) и торговый обычай (п. 3 ст. 28 Закона РФ от 7 июля 1993 г. № 5338-1 «О ме­ждународном коммерческом арбитраже»)).

Традиция (от лат. traditio — передача, предание) – совокуп­ность элементов социального и культурного наследия, передаю­щихся от поколения к поколению и сохраняющихся в обществе или его отдельных группах в течение длительного времени.

Обычай — это частный случай традиции. Если под обычаем понимается определенный механизм, способ действия при воз­никновении известных условий, то традиция предполагает (по­мимо обычая) ценности, идеи, мировоззренческие ориентиры, являющиеся устойчивыми формами материальной и духовной культуры того или иного народа (этноса, племени). Традиция воздействует на жизнь общества гораздо шире, чем обычай. В известной мере традиции, пронизывая основные сферы об­щества, являются условием его жизнедеятельности. Экономика, политическое устройство, правовая система во многом опре­деляются традициями данного общества. Наибольшее влия­ние традиции оказывают на религию, искусство, нравы и быт народа.

Религиозные нормы – нормы, закрепленные в различных религиозных текстах.

В настоящее время в теории государства и права обычно выделяется на основе отношения государства к религии несколько типов взаимосвязей между правовыми и религиозными нормами, сложившихся в практике современных государств: светского, клерикального, теистического и атеистического.

Исламские страны, Израиль строят собственные системы права на определенных догматах веры, правилах религиозного культа, вследствие чего божественный авторитет религиозных канонов придается юридическим нормам, а их неисполнение является не только преступлением, но и грехом.

Важным регулятором общественных отношений была и во многом остается религия – важный компонент культуры не только древних, но и современных народов. Под религией обыч­но понимают мировосприятие, систему идей, ценностей и норм, основывающихся на вере в сверхъестественное.

Религия была и остается важным инструментом социального строительства, управления и контроля. В религии, как правило, заинтересованы власть и подвластные, общество в целом и его отдельные группы. Археологические находки, эт­нографические данные, древние тексты позволяют сделать вы­вод, что религиозные ценности и нормы сыграли огромную роль в становлении политико-правовых институтов, хозяйст­венных и брачно-семейных отношений.

Появление у первобытных людей религиозного чувства озна­чало качественный скачок в эволюции сознания. Религия дала импульс для формирования целостной картины мироздания, имеющего иерархическую структуру во главе с богом, сформи­ровала шкалу ценностей и норм в качестве критерия поведения.

Священные писания всех народов содержат огромное коли­чество правовых по своей сути норм. Религиозные тексты, рег­ламентируя поведение людей в сфере трудовых, брачно-семей­ных, имущественных и властных отношений, неизменно апел­лируют к богу как непосредственному создателю нормативных установлений. У древних народов выполнение социальных норм (в том числе правовых), записанных в священных тек­стах, воспринималось как служение богу. Санкции за наруше­ние таких норм, хотя и налагались властными институтами, считались освященными богом.

В более поздние времена религия продолжала оказывать серьезное, хотя и не такое прямое воздействие на формирова­ние норм морали, права, политики. Многие базовые принципы западной правовой культуры имеют в своей основе христиан­ское содержание (защита свободы и формального равенства, уважение человека и его прав, моногамный брак и т. д.).

В XX в. пример наиболее сильного влияния религии на пра­во можно наблюдать в мусульманских странах, Индии, странах Африки, но надо учитывать, что религиозные нормы, за нару­шение которых карает государство, уже во многом приобрели правовой характер. В чистом виде религиозные нормы действу­ют в отношении прихожан церкви, священников, монахов. Ре­лигиозными нормами зачастую оправдывают свои действия ре­лигиозные фанатики и экстремисты, порождая межнациональную и межгосударственную вражду, терроризм (Северная Ирландия, Индия, Испания, Россия и др.). Религиозные экс­тремистские секты – также сфера активного влияния норм ре­лигии.

Корпоративные нормы – правила поведения, издаваемые орга­низациями или объединениями или исторически сложившиеся в них и регулирующие отношения между их членами.

Устав Русской православной церкви, уставы профсоюзов, политических партий и других общественных объ­единений.

Одной из разновидностей социальных норм являются правила этикета. Считается аксиомой, что люди без них никогда не обходились и обходиться не могут, так как в этом случае речь о правилах поведения, касающихся внешнего проявления отношения к людям, причем отношения благоприятного, располагающего к общению, к разговору, заключению соглашений и т.д.

Надо подчеркнуть, что и с появлением права указанные социальные нормы продолжили жить, действовать (хотя они и видоизменились, обретали новые черты, качества и др.) и продолжали (каждый вид по-своему) регулировать поведение людей.

Например, на стадии архаичного права, когда последнее вырабатывалось «снизу», самим народом (т.е. когда возникает народное право), социальные нормы мирно сосуществовали с новыми правовыми предписаниями, и даже первые спокойно преобразовывались во вторые.

Нормы права и нормы морали. Мораль (от лат. moralis – относящийся к нраву, характеру, складу души) – нормативная система, основанная на представ­лениях людей о добре и зле, долге, чести, справедливости, ответ­ственности, выступающая важным регулятором общественных отношений. Мораль – система взглядов, оценок, принципов, норм, убеждений, основанная на представлениях о добре и зле, справедливости и несправедливости, о чести, совести.

Нормы морали в отличие от норм религии не навязываются со стороны, а основываются на свободном и самостоятельном убеждении. В установлении этих правил человек является предоставленным себе и своей воле. Понятно, что такого убеждения никто ни у кого заимствовать не может; даже внешним авторитетом нормы морали не могут быть установлены, потому что единственным авторитетом здесь является голос совести, живущий в глубине души.

Мораль имеет две тесно переплетенные между собой черты – внутреннюю и внешнюю. В первом случае речь идет о глубине осознания человеком своего собственного «я», меры своей ответственности, духовности, общественного долга, обязанности. Во втором случае речь идет о конкретных формах внешнего проявления указанных выше черт, проявляющихся в поступках отдельного человека, группы лиц, людей. Соотношение права и морали многопланово. Сначала укажем на общие черты норм права и норм морали.

С одной сто­роны, они обладают известным сходством:

- И те и другие имеют общую цель – воздействовать на поведение людей. Право и мораль имеют общее назначение: они формируют эталоны и стандарты поведения, составляющие ценностно-нормативную ориентацию общества и конкретных людей.

- Право и мораль не имеют обособленных сфер общественных отношений, а действуют в «едином поле» социальных связей. Они адресованы одним и тем же людям, группам, коллективам и имеют один объект регулирования – общественные отношения (только в разном объеме).

- соответствующие санкции за их нарушение.

Помимо общих черт, право и мораль обладают определенными различиями, которые сводятся к следующему:

1. Мораль и право возникли на разных этапах развития общества. Мораль появилась раньше права. Ее нормы в виде обычаев, традиций, ритуалов и др. регулировали поведение людей в догосударственном обществе. Право же появляется только с появлением государства.

2. Области действия права и морали различны. Мораль воздействует на внутренний мир человека и на его поведение, право не способно вторгаться в сферу чувств, эмоций, в дружбу, любовь и т.д. Не подвергаются правовому регулированию даже слова (исключение составляют призывы к свержению существующего государственного строя, клевета и т.п.). Однако и сфера действия морали небезгранична. Большинство юридических процедур (последовательность стадий процесса законотворчества, порядок ведения судебного заседания, порядок расследования дела и др.) не могут регулироваться моралью.

В известном смысле можно говорить о всеобъемлющем воздействии морали на жизнь от­дельного человека и всего общества. Труд, быт, любовь и друж­ба, вкусы и привычки, семья, борьба за власть, война, отноше­ние к природе – все это и многое другое в той или иной мере подчинено моральным императивам и моральной оценке.

3. Право и мораль различаются по способам их формирования, установления, распространения и действия. Известно, что нормы права создаются либо санкционируются государством (или же с его согласия некоторыми общественными организациями), им же отменяются, изменяются, дополняются. Конечно, процесс образования норм права происходит из обычаев, традиций, прецедентов, но в конечном итоге правовые нормы издаются все же от имени государства, как официального представителя общества. Поэтому право выражает не просто волю народа, а его государственную волю и выступает не просто регулятором, а особым, государственным регулятором.

В отличие от права мораль носит негосударственный характер. Ее нормы «санкционируются», признается самими участниками общественных отношений, которые намерены этими нормами пользоваться. В то же время государство оказывает влияние на становление морали. Данное воздействие может осуществиться через СМИ, идеологию, политику, всю систему отношений, но не через прямое правотворчество.

Появление права предполагает волю субъекта – государства, ту или иную форму его участия. Даже правовой обычай, складывающийся стихийно, помимо воли ка­кого-либо субъекта, принимает форму права только после соответствующего решения государства. Мораль появляется спонтанно и не зависит от воли какого-то одного субъекта.

4. Право и мораль различаются по форме их выражения, фиксации. Если нормы права закрепляются в специальных юридических актах государства – законах, указах, постановлениях и др., они объединяются в институты, отрасли, кодексы и пр., то нормы морали не имеют подобных четких форм выражения, не учитываются и не обрабатываются; они возникают и существуют в сознании самих людей.

5. Право и мораль различаются по характеру и способам их воздействия на сознание людей, по уровню требований, предъявляемых к поведению человека.

В частности, право регулирует взаимоотношения между субъектами с точки зрения их прав и обязанностей: правомерного – неправомерного, законного – незаконного и др. Мораль же подходит к человеческим поступкам с позиции добра и зла, похвального и постыдного, честного и бесчестного, совести, долга и т.д.

Уровень требований, предъявляемых к поведению человека, значительно выше у морали, которая во многих случаях требует от личности большего, чем у права, которое предусматривает наказание за противоправные действия.

6. Право и мораль различаются по методам их обеспечения, по характеру и порядку ответственности за их нарушение. Право создается государством, их охраняется, защищается, обеспечивается. За правом стоит аппарат принуждения, который следит за соблюдением правовых норм и наказывает тех, кто их нарушает.

Мораль же опирается не на силу государственного аппарата, а на силу общественного мнения, на мнения граждан. Ответственность за нарушение норм морали носит иной характер. Она не располагает своей системой санкций. Наказание состоит здесь в том, что нарушитель подвергается моральному осуждению, порицанию, к нему применяются меры общественного воздействия. Это ответственность перед обществом, коллективом, семьей, окружающими людьми, а не перед государством.

Моральное регулирование осуществляется как посредством исходящих от общества санкций (выражение порицания, осуж­дения, презрения, применение остракизма и т. д.) и поощрений (от одобрения до восторженного поклонения, создания культа героев), так и механизмом индивидуальной саморегуляции, са­моконтроля (совесть, стыд, долг). Соотношение объективных и субъективных моральных регуляторов, их динамика зависит от степени духовности общества и его отдельных групп, а также от уровня развития индивидуального нравственного сознания.

Например, неоднозначно оценивается правом и моралью клонирование животных и человека, супружеская неверность, многоразовое заключение и расторжение брака одним и тем же лицом, обман близких, тунеядство, попрошайничество и др. Мораль все это осуждает, а право – нет.

Преодоление этих негативных явлений – важнейшая предпосылка, цель права и морали, условие социального и духовного возрождения России⁴.

В развитых обществах мораль имеет сложную структуру. Вы­деляется мораль общественная, групповая и индивидуальная, религиозная и светская, общечеловеческая и классовая и т. д. При всех различиях видов морали в них есть фундаментальное единство, нечто абсолютное и неизменное — защита принципов коллективного существования и утверждение ценности челове­ческой жизни. Коллектив всегда обязан считаться с инстинктом самосохранения индивида, поэтому жизнь последнего всегда считается ценностью. Даже в преступных сообществах, даже в исправительных учреждениях, где жизнь человека объективно малоценна и находится в постоянной опасности, групповая мо­раль, регламентируя поведение индивида, фактически способ­ствует его выживанию в экстремальных условиях.

Главное назначение морали – создать условия для коллек­тивной жизни людей. Мораль подчиняет интересы индивидов целям и задачам какого-либо социального целого (рода, племе­ни, нации, класса, церкви и т. д.), заставляет их строить свои отношения с обществом и другими людьми в соответствии с определенными ценностями. Мораль как совокупность объек­тивных норм, установленных той или иной социальной груп­пой, как правило, подчиняет себе индивидуальную мораль (мо­раль отдельной личности). При этом индивид может даже не осознавать, что ценностная мотивация его поведения обуслов­лена общественной моралью. Например, такие, казалось бы, высокие нравственные императивы, как альтруизм, патрио­тизм, гуманизм, выражающиеся, в частности, в готовности от­дать свою жизнь за других людей, за Родину, вырастают, по точному замечанию Г. В. Плеханова на почве общественного эгоизма. Интересы и потребности общества пройдя идейную и эмоциональную трансформацию, воплоща­ются на уровне индивида в совесть, чувство долга и ощущение личной ответственности за свое поведение.

Моральные убеждения могут привести к отмене или корректировке несправедливых законов, но бывает и наоборот: устаревшие моральные нормы вступают в противоречие с зачатками новых прогрессивных социальных явлений. В таких случаях государство с помощью права пытает­ся нейтрализовать отжившие моральные нормы или свести их Действие к минимуму. Так, например, в XX в. на Западе и в России шла борьба за юридическое и фактическое равноправие женщин, которых бытовая, в особенности мужская, мораль ста­вила по многим параметрам ниже мужчин.

Источники права.

Студент должен рассмотреть, прежде всего, источник права в смысле формы, в которую «облекается» право. Следует обратить внимание на виды источников права (правовой обычай, религиозные нормы, доктрина, правовой прецедент, нормативно-правовой договор, нормативный правовой акт).

Источник – начало, основание чего-нибудь; сила, создающая, что-либо; место откуда исходит что-нибудь и т. д.

Внеправовые источники права – материальные факторы, предопределяющие необходимость издания правовых актов.

экономический – деятельность людей в сфере экономики, политический источник – государство

Непосредственным источником выступает признаваемая государством форма выражения норм права.

Придерживаясь более традиционного подхода, мы будем выделять и рассматривать: основные источники права, т.е. правовой обычай, нормативный правовой акт, судебный прецедент и нормативный договор, и так называемые неосновные, иные источники права, т.е. правовую доктрину, общепризнанные принципы и нормы, религиозные нормы и специфические источники права.

Правовой обычай. Этот источник права считается историче­ски самым древним. Современной науке известно немалое ко­личество правовых памятников, в основу которых положены обычаи.

Правовой обычай нужно отличать от обычая вообще. Под обычаем понимается исторически сложившееся правило пове­дения, пользующееся общественной поддержкой и ставшее обязательным в силу своего многократного применения в тече­ние длительного времени.

Обычай характеризуется такими признаками, как единооб­разие в его применении, консервативность, всеобщее призна­ние и общественная поддержка установленного им правила по­ведения. Многие обычаи носят локальный характер.

Правовым обычай становится, если одновременно с общест­вом его одобряет и государство. Тогда правило, сложившееся в виде обычая, получает защиту в виде возможности применения к нарушителю не только мер общественного воздействия, но и государственного принуждения, оно становится нормой права.

Таким образом, правовой обычай – это обычай, признавае­мый (или допускаемый) государством.

Говоря о правовом обычае как источнике права, необходимо упомянуть и такое явление, как обычное право. Под обычным правом понимают систему норм права, основывающихся на обычаях.

Расцвет правового обычая как источника права пришелся на Древний мир и Средние века, на период становления права. Особенно известны такие своды обычаев, как Законы XII таб­лиц (Рим, V в. до н. э.), законы Драконта, от которых пошло выражение «драконовские (т. е. жесткие) законы» (Афины, VII в. до н. э.), Салическая правда (франкская монархия, VI в.) и др. Русская Правда представляет собой исторический памятник, воспроизводящий обычное право, сложившееся в Древней Руси к XI в.

В связи с усилением государства все большее внимание ста­ло уделяться законодательству. Однако правовой обычай не ут­ратил актуальности и сохранился (пусть не в том объеме) в со­временных правовых системах. Так, например, ст. 5 ГК РФ предусматривает, что отдельные имущественные отношения могут регламентироваться обычаями делового оборота (разно­видностью обычаев, используемой в сфере предприниматель­ских отношений). Закон Англии 1265 г. (действующий и в на­стоящее время) предусматривает, что обязательными являются местные старинные обычаи, т. е. обычаи, существовавшие до 1189 г.

Правовые обычаи достаточно активно используются в меж­дународных отношениях, в частности в тех случаях, когда соот­ветствующие вопросы не получили правового закрепления в международных актах, участником которых является данное го­сударство.

Правовой прецедент (от лат. praecedens, род. praecedentis – предшествующий) – это решение судебного или административного органа по конкретному делу, создающее норму права и являющееся образцом для разреше­ния аналогичных дел.

Этот источник права получил широкое распространение в странах англосаксонской системы права, или «общего права» (common law) (США, Великобритания, Ка­нада, Австралия, Новая Зеландия и т. д.).

Правовым прецедентом признается решение, в котором ус­танавливается, изменяется или отменяется норма права. Акты судебных или административных органов, не содержащие норм права, правовыми прецедентами не являются.

В странах, признающих правовой прецедент источником права, соответственно признается и правотворческая роль су­дебного или административного органа. Причем обычно пра­вом создавать правовые прецеденты наделяются только высшие судебные или административные органы, а созданные ими пре­цеденты являются обязательными только для нижестоящих ор­ганов, а также органов соответствующего звена. Так, например, в Великобритании решения Палаты лордов (высшего судебного органа государства) являются обязательными для всех судов. Вопрос о связанности правовым прецедентом органа, создав­шего его, является дискуссионным. К примеру, Палата лордов отстояла право пересматривать вынесенные ею решения.

Использование правового прецедента как источника права, с одной стороны, делает правовую процедуру более громозд­кой, так как предполагает проверку наличия необходимых пре­цедентов⁵, но, с другой стороны, обеспечивает единообразное разрешение аналогичных дел (что далеко не всегда возможно в государствах, не использующих такой источник права), а кроме того, позволяет судьям самостоятельно устранять существую­щие пробелы и коллизии в праве.

В странах романо-германской правовой семьи, закрепляю­щей приоритет закона над всеми другими источниками права, правовой прецедент источником права не признается, однако постоянно ведутся научные дискуссии о роли судебной и ар­битражной практики.

В современной России аналогичную роль играют постанов­ления Пленумов Верховного Суда РФ и Высшего Арбитражно­го Суда РФ. Так, например, в п. 2 ст. 13 Федерального консти­туционного закона от 8 апреля 1995 г. № 1-ФКЗ «Об арбитраж­ных судах в Российской Федерации» предусмотрено, что «по вопросам своего ведения Пленум Высшего Арбитражного Суда РФ принимает постановления, обязательные для арбитраж­ных судов в Российской Федерации».

Постановления пленумов призваны давать разъяснения по вопросам судебной практики, чем обеспечивается единообраз­ное применение действующего законодательства, которое в данном случае и является источником права с формальной точки зрения. Никаких новых правовых предписаний этими актами не устанавливается и устанавливаться не может. Одна­ко в ходе анализа судебной практики выявляются имеющиеся в праве пробелы и коллизии, а также детализируются и кон­кретизируются существующие нормы права. По существу по­становления пленумов высших судов представляют собой пе­реходное явление, промежуточное звено между правопримене­нием и правотворчеством. Некоторые ученые полагают, что постановления пленумов по своему характеру приближаются к нормативным актам, хотя и принимаются судебными орга­нами⁶.

Рассмотренные акты могут содержать прецедент толкова­ния, т. е. осуществлять официальное разъяснение смысла и со­держания существующих норм права, но обязательность этих актов для нижестоящих судов обусловлена не тем, что эти акты признаются правовыми прецедентами, а названными выше причинами.

Весьма интересной представляется и природа актов Консти­туционного Суда РФ, к компетенции которого, в частности, отнесена проверка соответствия федеральных законов, норма­тивных актов Президента РФ, Совета Федерации, Государст­венной Думы, Правительства РФ, конституций и уставов субъ­ектов и ряда других нормативных правовых актов Конститу­ции РФ.

Нормативный правовой акт или его отдельные положения, признанные Конституционным Судом неконституционными, утрачивают силу и не могут применяться на территории Российской Федерации, но сама отмена неконституционного акта производится в обычном порядке.

Общеобязательность решений Конституционного Суда РФ обусловила постановку вопроса о возможности их признания источником права⁷.

В связи с присоединением в 1992 г. России к европейской Конвенции о защите прав человека и основных свобод 1950 г. необходимо определить юридическую природу актов Европей­ского суда по правам человека.

При ратификации Конвенции Российская Федерация сдела­ла заявление о признании юрисдикции Европейского суда обя­зательной по вопросам толкования и применения Конвенции и Протоколов к ней в случаях предполагаемого нарушения Рос­сийской Федерацией положений этих договорных актов.

Это позволило поставить вопрос о прецедентном характере актов Европейского суда. По мнению А. И. Ковлера, «как Европейская конвенция, так и прецеденты Европейского суда оказывают ощутимое воз­действие на законодательство и судебную практику европей­ских государств, включая Россию».

В. Д. Зорькин констатирует, что Конвенция и решения Ев­ропейского суда фактически оцениваются Конституционным Судом России как источники права⁸. «Конституционный суд в своей практике... принимает решения и вырабатывает правовые позиции, опираясь в том числе на Конвенцию и ее толкование Страсбургским Судом».

Между тем М. Н. Марченко отмечает, что, определяя юри­дическую природу актов Европейского суда, необходимо учи­тывать, что это могут быть как решения по индивидуальным делам, так и акты толкования. Только последние рассматриваются в качестве «прецедентов, воспринимаемых в качестве ак­тов, которые опираются, создают, а точнее, закладывают осно­вы, развивают и используют те или иные принципы». Именно эти решения имеют прецедентный характер и могут при опре­деленных условиях рассматриваться в качестве составной части правовой системы России⁹.

Правовая доктрина. Научные разработки так или иначе все­гда оказывают влияние на формирование права, но только то­гда, когда государство признает общеобязательность этих пред­ставлений, труды ученых-правоведов — правовая доктрина — становятся источником права.

Так, Кодекс Юстиниана сопровождался сводом специаль­ных правоведческих текстов — Дигест (или Пандектов), всту­пивших в силу 30 декабря 533 г. и содержащих порядка 9000 выдержек из 39 источников (в первую очередь из трудов Павла и Ульпиана). Еще до принятия Кодекса по решению императо­ра некоторые римские юристы (например, Папиниан и Модестин) получили предпочтение при разрешении возникавших перед судьями вопросов.

Использовалась правовая доктрина и в Англии. Например, одним из источников английского права достаточно длительное время являлись труды Р. Глэнвилла («О традиционном праве и законах королевства Англии», конец XII в.), Г. Брэктона («О традиционном праве и законах Англии», середина XIII в.), Э. Кока (1552—1634), получившие статус «книг авторитетов» и в силу этого применявшихся судьями.

Знают этот источник права и некоторые современные пра­вовые системы, в частности мусульманская. Иджма – заключения правоведов-богословов.

В российском праве правовая доктрина источником (фор­мой) права не признается. Однако она довольно активно ис­пользуется как в правотворческой, так и в правореализационной деятельности.

Отечественные ученые-юристы привлекаются к участию в законотворческой работе (для подготовки проектов, для их экспертной оценки). Кроме того, весьма распространено издание научных комментариев к тем или иным источникам права. Не будучи источником права, правовая доктрина играет в нашей стране заметную роль.

Религиозные нормы. Религиозные нормы выступали регуля­тором общественных отношений еще до появления государст­ва. Эту функцию они выполняют и в современном мире. В ря­де современных стран религиозные нормы признаются источ­ником права и их исполнение обеспечивается возможностью государственного принуждения. Использование религиозных норм в качестве источника права характерно для целого ряда правовых систем (мусульманской, иудейской, индусской и т. д.).

Однако религиозные нормы являются источником права не только в религиозных правовых системах. В рамках романо-германской правовой семьи существовало, а в некоторых стра­нах и продолжает существовать так называемое каноническое (церковное) право — совокупность религиозных норм, регла­ментирующих как отношения внутри церкви, так и различные сферы общественных отношений (например, брачных, наслед­ственных и т. д.).

Нормативный договор. В последние годы роль этого источ­ника права усиливается. Договоры нормативного содержания получили распространение в сфере международного, конститу­ционного, трудового права, а также в ряде других отраслей пра­ва. Нормативный договор, или договор нормативного содержания, представляет собой акт совместного волеизъявления двух и более субъектов правотворчества, устанавливающий, изменяющий или отменяющий нормы права, заключенный с целью правового регу­лирования отношений между этими субъектами.

Так, например, п. 1 ст. 2 Венской конвенции о праве между­народных договоров от 23 мая 1969 г. установлено, что «между­народный договор» означает «международное соглашение, за­ключенное между государствами в письменной форме и регули­руемое международным правом, независимо от того, содержится ли такое соглашение в одном документе, в двух или нескольких связанных между собой документах, а также независимо от его конкретного наименования». (В международном праве нормативные договоры называются договорами, конвенциями, согла­шениями, пактами, актами, протоколами и т. д., они могут за­ключаться путем обмена нотами.)

К внутригосударственным относятся договоры, регулирую­щие отношения в сфере основ государственного устройства. Так, Конституцией РФ предполагается возможность заключе­ния договоров о разграничении предметов ведения и полномо­чий между федеральными органами государственной власти и органами власти субъектов Федерации.

Используются внутригосударственные нормативные догово­ры и в сфере трудовых отношений. Трудовым кодексом РФ (ТК РФ) предусмотрена возможность заключения коллектив­ных договоров. В соответствии со ст. 40 ТК РФ коллективный договор представляет собой правовой акт, регулирующий соци­ально-трудовые отношения в организации и заключаемый ра­ботниками и работодателем в лице их представителей.

Нормативный договор следует отличать от договоров ненор­мативного содержания, в частности от гражданско-правовых договоров, носящих индивидуальный характер и широко рас­пространенных в сфере имущественных отношений (например, договоров купли-продажи, аренды, подряда и т. д.).

Их основные отличия заключаются в следующем.

1. Нормативные договоры всегда содержат норму права и за­ключаются именно с целью правового регулирования соответ­ствующих отношений. Договоры индивидуального характера норм права не содержат, они основываются на них, реализуют уже существующее право, т. е. носят производный характер.

2. Субъектами нормативного договора (т. е. его участника­ми) могут быть только лица, уполномоченные осуществлять правотворческую деятельность, т. е. деятельность по принятию, изменению или отмене норм права (в частности, в порядке де­легирования полномочий). Субъектами же индивидуальных до­говоров могут являться любые лица, обладающие праводееспособностью в соответствующей сфере.

3. Нормативный договор имеет письменную форму, что не всегда обязательно для договоров ненормативного характера.

Частью 4 ст. 15 Конституции РФ предусмотрено, что обще­признанные принципы и нормы международного права явля­ются составной частью правовой системы Российской Федера­ции.

ГК РФ (ст. 6) установлено, что в случае пробелов в праве и невозможности применения аналогии закона необходимо руко­водствоваться общими началами и смыслом гражданского зако­нодательства (аналогия права) и требованиями добросовестно­сти, разумности и справедливости.

Это дает основания ставить вопрос о признании источника­ми права и принципов не только международного, но нацио­нального права.

Нормативный правовой (или нормативный) акт – это акт, содержащий нормы права и принятый в особом порядке государ­ственными органами или уполномоченными государством лицами.

В отличие от прочих источников права нормативный право­вой акт преимущественно исходит от государства. Однако в оп­ределенных случаях правом осуществлять правотворческую дея­тельность наделяются специально уполномоченные лица (на­пример, руководящие органы юридических лиц).

Вся совокупность действующих нормативных правовых ак­тов данного государства образует четкую иерархическую систе­му – пирамиду, вершина которой – конституция государства, ниже располагаются законы, в первую очередь конституционные, а затем разнообразные подзаконные акты. В федератив­ном государстве система нормативных правовых актов услож­няется за счет нормотворчества субъектов федерации.

Государство и уполномоченные им лица могут издавать не только нормативные, но и ненормативные правовые акты, ко­торые не создают норм права, а либо толкуют (акты толкования права), либо применяют их (акты применения права). Причем иногда наименования нормативных правовых актов и правовых актов ненормативного характера могут совпадать. Так, напри­мер, указ Президента РФ может быть как нормативным, так и ненормативным, индивидуальным (например, указ о награжде­нии государственной наградой).

Классификация нормативных правовых актов может быть проведена по различным критериям, причем основным являет­ся критерий юридической силы (деление на законы и подзакон­ные акты).

Закон – это нормативный правовой акт, принятый в особом порядке органом законодательной власти или на референдуме, об­ладающий высшей юридической силой.

- Как правило, закон регулирует наиболее важные обществен­ные отношения.

- Он принимается в особом (наиболее сложном по сравнению с другими нормативными правовыми актами) порядке специ­ально уполномоченными субъектами (высшим представитель­ным органом или референдумом). Особая процедура принятия закона должна обеспечить его тщательную проработку, в том числе определить механизм реализации этого нормативного правового акта.

- Законы являются основополагающим компонентом всей системы нормативных правовых актов, ее своеобразным карка­сом, определяющим содержание других нормативных правовых актов государства.

Законы имеют и свою собственную иерархию. По юридиче­ской силе законы делятся на следующие виды.

1. Конституция (основной закон), определяющая основы государственного строя, основные права и свободы граждан, порядок формирования и деятельности высших органов госу­дарства, национально-государственное и административно-тер­риториальное деление государства, организацию местного са­моуправления, порядок изменения конституции. Кроме того, в конституции, как правило, определяются основные норматив­но-правовые акты государства, их соотношение. Она является учредительным актом.

Статьей 15 Конституции РФ предусмотрено ее прямое дей­ствие, что предполагает возможность непосредственной реали­зации положений Конституции¹⁰.

2. Поправки Конституционные (органические) законы – это законы, развивающие отдельные положения конституции, принятие ко­торых предусмотрено непосредственно конституцией и осуще­ствляется в особом порядке.

В частности, Конституцией РФ предусмотрено принятие конституционных законов, регламентирующих порядок введе­ния чрезвычайного и военного положения, государственную символику (герб, флаг, гимн) и т. д.

3. Обычные законы, которые отличаются более простым (по сравнению с конституционными законами) порядком принятия и изменения. Они не должны противоречить конституции и конституционным законам, зачастую обычные законы развива­ют их положения.

В федеративном государстве указанная система законов до­полняется законами субъектов федерации, принятыми в уста­новленном порядке представительными органами субъекта фе­дерации (или референдумом) и распространяющими свое дей­ствие на территорию этого субъекта.

Так, например, республики, входящие в состав Российской Федерации, принимают свою конституцию, а прочие субъек­ты — уставы. В этом случае иерархия законов зависит и от рас­пределения компетенции между федерацией и ее субъектами. Однако в любом случае конституция федерации обладает высшей юридической силой по сравнению с прочими законами, действующими в государстве.

Иногда в качестве самостоятельного вида выделяют законы, принятые на референдуме. Эти законы обладают высшей юри­дической силой (по сравнению с другими законами) и могут быть отменены только референдумом.

По степени обобщенности содержащихся в законах норм права, определяющей структуру нормативного правового акта, законы подразделяются на кодифицированные (или кодифика­ционные) (разнообразные кодексы, основы законодательства, уставы и т. д.) и некодифицированные.

Кодифицированные законы обычно принимаются в том слу­чае, если массив норм, регулирующих соответствующие отно­шения (как правило, целую сферу общественных отношений) весьма обширен и может быть систематизирован. При этом в федеративном государстве по вопросам, относящимся к совме­стному ведению федерации и ее субъектов, на уровне федера­ции, как правило, принимаются основы законодательства (ос­новные положения), определяющие общие принципы и задачи правового регулирования соответствующей сферы, а детальная регламентация этих отношений с учетом местной специфики осуществляется субъектами федерации и оформляется кодекса­ми. Некодифицированные законы регулируют сравнительно уз­кую группу отношений.

В зависимости от сферы регулируемых общественных отно­шений законы подразделяются по отраслям права на граждан­ские, уголовные, административные, трудовые и т. д., что озна­чает и использование особых методов правового регулирова­ния.

По субъектам, принимающим законы, они подразделяются на законы, принятые референдумом, законодательным органом федерации, законодательным органом субъекта федерации.

Подзаконные нормативные правовые акты — это норматив­ные правовые акты, изданные на основе и во исполнение закона. Они обладают меньшей юридической силой по сравнению с за­конами, должны основываться на них.

Значение подзаконных нормативных правовых актов весьма велико. Они, с одной стороны, развивают и детализируют положения законов, а с другой — осуществляют правовую регла­ментацию тех общественных отношений, которые не регламен­тируются законами. При этом очень важно, чтобы подзаконные акты не только не противоречили законам, но и не подменяли их. Подзаконные акты должны играть исключительно вспомо­гательную роль в правовом регулировании.

Традиционно основной массив подзаконных нормативных правовых актов составляют акты органов исполнительной вла­сти.

В Российской Федерации можно выделить следующие ос­новные виды подзаконных нормативных правовых актов госу­дарственных органов.

1. Указы Президента РФ – это высшие по юридической си­ле подзаконные нормативные правовые акты. В соответствии со ст. 90 Конституции РФ Президент РФ издает обязательные для исполнения на всей территории Российской Федерации указы, которые не должны противоречить Конституции РФ и федеральным законам.

2. Постановления Правительства РФ – это акты исполни­тельного органа власти государства, наделенного наиболее ши­рокими полномочиями в сфере управления. Статьей 115 Кон­ституции РФ предусмотрено, что на основе и во исполнение Конституции РФ, федеральных законов, нормативных указов Президента РФ Правительство РФ издает обязательные к ис­полнению в Российской Федерации постановления. При этом в случае противоречия постановлений Правительства РФ Кон­ституции РФ, федеральным законам и указам Президента РФ они могут быть отменены Президентом РФ.

3. Распоряжения, постановления, приказы, инструкции феде­ральных министерств и ведомств (так называемые ведомствен­ные акты). Эти нормативные правовые акты, как правило, ре­гулируют внутриведомственные отношения, но могут носить и межведомственный характер (тогда они подлежат обязательной регистрации в Министерстве юстиции РФ).

4. Распоряжения, постановления, приказы, инструкции, реше­ния органов исполнительной власти субъектов РФ (в том числе глав исполнительной власти и других исполнительных органов вла­сти субъектов РФ). Эти акты распространяют свое действие на территорию соответствующего субъекта Федерации. Они долж­ны быть приняты в строгом соответствии с компетенцией соответствующего органа, не должны противоречить всем вышеука­занным актам, изданным в пределах компетенции.

Наряду с актами этих органов полномочиями издавать соот­ветствующие подзаконные нормативные правовые акты, как правило, обладают и законодательные органы (как Федерации, так и субъектов Федерации), органы местного самоуправления (даже если они не включены в систему органов государственной власти, государство может делегировать органам местного само­управления полномочия на правовое регулирование вопросов местного значения на подведомственной территории), админи­страции предприятий, учреждений, принимающие локальные нормативные акты, действующие на уровне соответствующего предприятия, учреждения, организации и т. д. и регламенти­рующие внутреннюю жизнь этого объединения (например, по­ложение о премировании, правила внутреннего трудового рас­порядка).

Нормативные правовые акты можно классифицировать по времени их действия на акты с неопределенным (неопределен­но-длительным) сроком действия, т. е. акты, в отношении ко­торых не предусматривается каких-либо ограничений срока их действия и с определенно-ограниченным (определенно-дли­тельным) сроком действия, акты, период действия которых за­ранее определен (календарной датой, наступлением какого-ли­бо события).

Нормативные правовые акты имеют и разные территориаль­ные пределы своего действия. Существуют акты, действующие на территории всего государства (применительно к федера­ции — общефедеральные); на территории субъекта Федерации или части государства; акты, действующие на территории, под­ведомственной органам местного самоуправления; а также ло­кальные акты, действующие в пределах предприятия, учрежде­ния, организации, их принявших.

Возможно деление нормативных правовых актов и на осно­вании правового положения принимающих их субъектов. Это могут быть акты государственных органов, акты специально уполномоченных негосударственных органов и структур (обще­ственных организаций, акционерных обществ, органов местно­го самоуправления и т. д.), акты совместного характера (прини­маемые совместно негосударственными структурами (например, профсоюзами) и государственным органом), а также акты референдума.

Система права.

Право по своей форме должно надлежащим образом быть организовано, внутренне устроено и согласовано, чтобы не опровергать себя в силу внутренних противоречий, поэтому право должно представлять собой специфически-юридическую регулятивную систему или обладать свойством системности. Для выражения этого качества права используется категория «система права». Выяснение вопроса о том, что такое система права предполагает дать ответ на два вопроса: из каких частей состоит право; как эти части взаимосвязаны между собой. Система права представляет собой внутренне строение самого права, а потому имеет свои структурные элементы: норма права, отрасль права, подотрасль права, институт права, субинститут. При ответе на данный вопрос необходимо охарактеризовать данные элементы.

Для деления норм права на отрасли использует два критерия: предмет и метод правового регулирования. При ответе на данный вопрос следует охарактеризовать понятие «предмет правого регулирования», а также пояснить, почему данная категория не является единственным критерием деления права на отрасли. После чего перейти к характеристике второго критерия, а именно: метод правого регулирования и выделить основные методы.

Необходимо учитывать, что развитие совершенствования права непосредственно связанно с социально-экономи­чес­кими и политическими реформами, происходящими в России. Одновременно происходит процесс изменения содержания права, обновления законодательства, а также осознания новой роли правовых явлений в жизни человека в обществе. В связи с изложенным выделяют тенденции, которым необходимо дать полную характеристику: 1) общие, характерные для права в целом, включая систему права и систему законодательства как две стороны одного целостного явления; 2) тенденции развития структуры (системы) права; 3) тенденции совершенствования законодательства.

Наиболее крупным элементом системы права является отрасль права, поэтому ответ на первый вопрос следует начать с определения понятия «отрасль права». Если система права складывается из отраслей, то сами отрасли состоят из подотраслей, институтов и норм права. Образование любой новой отрасли не является самопроизвольным процессом, а обусловлено изменениями в социально-экономической сфере общества. Для образования самостоятельной отрасли права имеют значения определенные условия и характерные черты, которые необходимо охарактеризовать. Кроме того, необходимо на основе законов познакомиться с предметом правового регулирования отраслей российского права, изучаемых в курсе «Правоведения»: конституционного, гражданского, трудового, муниципального, административного, уголовного, семейного, экологического, земельного права. Следует выделить отрасли публичного и частного права, обратить внимание на деление права на материальное и процессуальное.

Система права – это комплекс взаимосвя­занных норм права, распределенных по отраслям права, внутри которых выделяются правовые институты и подотрасли права. Система права – это объективно устоявшееся строение права, которое представляет собой внутренне взаимосвязанную совокупность правовых норм, объединенных по определенным критериям в институты, отрасли и их семьи.

Главные признаки – единство и непротиворечивость.

- Все компоненты системы права выражают единую государственную волю.

- Единые начала, идеи и принципы.

- Единство целей и задач, которые должны быть достигнуты посредством права.

- Внутреннее единство. Структурные элементы должны быть согласованы между собой.

Структура системы права.

Структура – это способ организации и функционирования системы.

Норма права – исходная и базовая «частичка» всей системы права.

Институт права – это небольшая группа правовых норм, регулирующих лишь определенные виды общественных отношений.

Примеры институтов права в уголовном праве – институт необходимой обороны, институт крайней необходимости, невменяемости; в гражданском праве – институт залога, дарения, сделки, купли-продажи, аренды, в конституционном праве – институт гражданства; в административном – институт должностного лица; в семейном праве – институт брака и т.д.

Подотрасль права – это совокупности правовых норм, регулирующих достаточно обширные сферы общественных отно­шений, подпадающих под регулирование какой-либо отрасли пра­ва, но обладающих при этом специфическими особенностями. Подотрасль права – это более мелкое, чем отрасль, но более крупное, чем институт, подразделение системы права. В гражданском праве – вещное право, наследственное право, авторское в трудовом – пенсионное, в земельном – горное, водное, лесное и т.д. Арбитражный процесс.

Отрасль права – это совокупность правовых норм, регулирую­щих определенную широкую сферу однородных общественных отно­шений. Каждая из отраслей имеет свой предмет и метод правового регулирования.

Основным критерием распределения норм права по отрас­лям и разграничения отраслей права является предмет правового регулирования – то, что регулируется этими нормами, т. е. ре­гулируемые общественные отношения. Каждая отрасль права имеет свой особый предмет регулирования. Другими словами, основания для выделения в системе права новой, самостоятель­ной и обособленной отрасли права появляются лишь тогда, ко­гда в жизни общества складываются новые общественные отно­шения, которые требуется урегулировать нормами права.

Был сделан вывод, что можно говорить о десяти отраслях внутригосударственного права: государственном, административном, бюджетно-финансовом, гражданском, трудовом, земельном, колхозном, семейном, уголовном и судебном.

Вторым критерием разграничения отраслей права является метод правового регулирования – это совокупность способов правового воздействия на общественные отношения. Метод правового регулирования – совокупностью особых приемов, способов правового регулирования.

Теоретики права обычно выделяют два разных метода правового регулирования: во-первых, метод автономии, который применяется главным образом в сфере действия частного права, и, во-вторых, авторитарный метод, имеющий сферу применения в публичном праве.

Метод автономии (его также называют гражданским, диспозитивным, демократическим, координации) в основном используется в гра­жданском, торговом и семейном праве для регулирования от­ношений между равноправными субъектами, не связанными отношениями власти и подчинения (продавец—покупатель, арендатор—арендодатель, муж—жена). Подобные отношения могут регулироваться диспозитивными нормами права, т. е. за­конодатель допускает, что субъекты этих отношений могут самостоятельно (назависимо от государства) урегулировать какие-либо вопросы, заключив, например, договор купли-продажи, аренды или брачный контракт, в котором будут установлены правила их поведения.

Авторитарный метод (его также называют административ­ным, императивным, субординации) применяется для регулиро­вания властеотношений, для которых свойственно неравенство сторон. Например, это отношения следователь – обвиняемый, судья – подсудимый. Властеотношения – это отношения, в ко­торых, с одной стороны, участвуют лица (или органы), наде­ленные государством властными полномочиями, а с другой – лица (физические или юридические), которые обязаны им по­виноваться. При этом объем прав и обязанностей сторон не­одинаков. Такие отношения регулируются императивными нормами права, которые четко фиксируют властные предписа­ния государства для их участников: что им можно (их права), что они должны (их обязанности) и что им запрещено.

Исходя из предмета и метода правового регулирования теоретики государства и права обычно выделяют и характеризуют значительное число отраслей права (как минимум 14: конституционное, административное, финансовое, гражданское, уголовное, трудовое, земельное, аграрное, семейное, экологическое, муниципальное, уголовное-процессуальное, гражданское-процессуальное, уголовное-исполнительное).

Комплексные отрасли права (т.е. отраслей, которые включают в себя нормы различных отраслей права). Одни ученые к ним относят морское, воздушное, горное, водное, лесное, жилищное право¹¹; другие называют предпринимательское, муниципальное, информационное право, интернет-право.

Жилищное право – это комплекс правовых норм, регулирующих жилищные отно­шения и относящихся к разным отраслям права: к конституци­онному, административному, финансовому и гражданскому праву. Следовательно, жилищное право – это межотраслевое правовое образование. Оно может быть обозначено как межот­раслевой институт права, но многие считают, что это ком­плексная отрасль права. Вопрос является дискуссионным.

Все отрасли права можно условно разделить на две большие группы: материальные и процессуальные. Т.Н. Радько: конституционное право к основополагающей группе.

Материальные отрасли (материальное право) – это отрасли, регулирующие главные общественные отношения, (т.е. характеризующие в основном содержательные аспекты права).

Среди них – гражданское, уголовное, трудовое, семейное, административное, международное и другие отрасли права. Причем здесь наблюдается процесс формирования новых отраслей и подотраслей: например, муниципальное право в составе конституционного права, страховое – в составе гражданского, космическое и атомное – в составе международного и т.д.

Процессуальные отрасли (процессуальное право) – здесь мы имеем дело с нормами права, которыми устанавливается порядок применения норм материального права. Они содержат специальные процедуры возбуждения и рассмотрения в суде или иных органах государства гражданских, трудовых, семейных и уголовных дел, а также дел об административных правонарушениях. К процессуальным относятся также нормы права, определяющие правовое положение участников процесса (суда, истца и ответчика, обвинителя и защитника и др.), устанавливающие их права и обязанности.

В отраслях права, таких, например, как административное право, трудовое право, также содержатся специальные нормы, которыми устанавливается порядок рассмотрения дел, споров. Эти нормы, будучи включенными в источник материального права, тем не менее относятся к процессуальному праву.

Публичное и частное право.

Суть этого деления заключается в том, что в обществе, где существуют частная соб­ственность и развитые товарно-денежные отношения, имеются различия между общественными интересами (они называются также публичными) и частными, т. е. интересами отдельных фи­зических или юридических лиц.

Формальная теория права (Сергей Андреевич Муромцев)¹². Дифференциация публичного и частного права на основании того, как распределяется инициатива защиты права от его нарушения. Здесь обращается внимание не на содержание охраняемых интересов, а на порядок их охранения, не на то, что защищается, а на то, как защищается. Если эта защита возбуждалась по инициативе того, чьи интересы нарушены, то мы имеем дело с частным правом. Если же нарушение интересов, обеспеченных правом, вызывало инициативу самого государства, нередко помимо и даже вопреки воли пострадавшего лица, то перед нами публичное право.

Влиятельному древнеримскому юристу Ульпиану принадлежит классическая формулировка: «Публичное право есть то, которое относится к положению римского государства, частное — которое относится к пользе отдель­ных лиц»¹³.

В настоящее время считается, что публичное право направлено на регулирование деятельности государства (органов законодательной, исполнительной, законодательной власти), других органов власти и управления (прокуратуры, различных контрольных, надзорных и прочих органов). Это регулирование государственной деятельности по управлению обществом. В конечном счете такая деятельность направлена на обеспечение прав и интересов граждан, ее цель – создание порядка общественной жизни, наилучшим образом соответствующего интересам как всего общества в целом, так и каждого конкретного гражданина.

К отраслям публичного права сегодня обычно относят конституционное право, муниципальное право, административное право, финансовое право, налоговое право, уголовное право, экологическое право, уголовно-процессуальное право, гражданско-процессуальное право, все процессуальное нормы отраслей, международное публичное право.

По мнению Габриэля Феликсовича Шершеневича, в области частного права не замечается такой дифференциации, как в области публичного права. Почти вся она занята прежде всего гражданским правом (хотя сегодня это далеко не так).

Частное право означает, что имеется определенная сфера отношений, вмешательство в которую государства нежелательно, а потому запрещено или ограничено. Поэтому частное право – это совокупность норм права, регулирующих, охраняющих и обеспечивающих отношения частных собственников в процессе производства и владения, пользования и распоряжения материальными объектами.

К отраслям частного права обычно относят гражданское право, предпринимательское право, коммерческое право, семейное право, (трудовое право), земельное право, международное частное право и др.

Не лишним будет заметить, что деление права на публичное и частное все-таки носит достаточно условный характер. В странах, относящихся к англосаксонской правовой семье (Великобритания, США и др.), оно отсутствует, несмотря на то что в этих странах существует частная собственность и разви­тые товарно-денежные отношения.

В настоящее время в структуре системы права выделяют и рассматривают также внутригосударственное (национальное) и международное право.

Внутригосударственное право – совокупность норм права, созданных правотворческими органами того или иного национального государства и регулирующих общественные отношения, складывающиеся внутри страны.

К международному праву относятся нормы права, источниками которых являются международно-правовые договоры, причем различают международное частное (связанное в основном с экологической сферой) и международное публичное (связанное в основном в политической и публичной сферой) право.

Российская Федерация, в Конституции которой сказано: «Общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры Российской Федерации являются составной частью ее правовой системы. Если международным договором Российской Федерации установлены иные правила, чем предусмотренные законом, то применяются правила международного договора» (ч. 4 ст. 15).

Однако это законоположение вызывает у некоторых ученых и практиков возражения: мол, не теряем ли мы от этого независимость? Думается, что ответом на это может служить дискуссия по поводу смысла и значения принятого Федерального закона от 15.07.1995 № 101-ФЗ «О международных договорах Российской Федерации»¹⁴, который уточнил смысл указанной нормы Конституции РФ. Этим законом установлено, что не всякий международный договор имеет приоритет перед российским законом, а только тот, согласие в отношении которого выражено в форме федерального закона.

Иное соотношение норм международного национального права имеет место в странах Европейского Союза. В этих странах степень проникновения норм наднационального, в особенности норм международного регионального права, значительно больше, чем в других государствах мира. Системы права стран Европейского Союза уже находятся в зависимости от многих норм наднационального европейского права, и эта тенденция постепенно усиливается. Нормы внутригосударственного (национального) права все более стандартизируются решениями Европейского суда по правам человека.

Страны-участницы Европейского Союза признают приоритет европейского права по вопросам прав человека, борьбы с преступностью, терроризмом, валютного регулирования. Неслучайно в этих странах все бо́льшее признание получает идея придания Европейскому суду по правам человека статуса конституционного суда Европы, идея формирования общего европейского права.

Система законодательства – совокупность связанных иерархией и соподчиненностью нормативных правовых актов, (распределяемых в зависимости от объекта регулирования на отрасли, подотрасли и институты законодательства).

Отличия:

- не совпадают по объему. Система права предопределяет систему законодательства.

- каждая отрасль права имеет единый предмет и метод регулирования, поэтому нормы отрасли характеризуются высокой степенью однородности. Отрасли законодательства имеют только общий предмет регулирования и не имеют единого метода.

- система права складывается объективно, система законодательства результат целенаправленной правотворческой деятельности.

Отрасль законодательства – это объединение нормативных актов, которое либо соответствует однородной отрасли права, либо носит комплексный характер.

Например, к числу комплексных отраслей сегодня относится предпринимательское законодательство. В последнее время ведется большая работа по развитию предпринимательско-правовой концепции и признании предпринимательского права не только отраслью законодательства, но и отраслью права.

Иде­альным вариантом является такой, при котором отрасль права и отрасль законодательства полностью совпадают. Примером могут служить уголовное право как отрасль права и уголовное законодательство как отрасль законодательства. Так же соотно­сятся гражданское право и гражданское законодательство, тру­довое право и трудовое законодательство, семейное право и се­мейное законодательство.

Однако такое соотношение существует не всегда. Бывает, что принят какой-либо кодекс или иной крупный норматив­ный правовой акт, т. е. имеется отрасль законодательства, но соответствующей отрасли права не существует. Например, в на­стоящее время действуют Воздушный кодекс РФ, Водный ко­декс РФ, однако самостоятельных отраслей воздушное право и водное право в системе российского права нет. Их принято рассматривать как подотрасли экологического права. Причина в том, что система права имеет объективный характер, так как она складывается под влиянием условий жизни общества, а система законодательства во многом складывается по воле за­конодателя, который принимает (или не принимает) те или иные нормативные правовые акты. При этом законодатель мо­жет в один и тот же акт включить нормы, относящиеся к раз­ным отраслям права. Поэтому отрасль законодательства может иметь комплексный характер.

Для более правильного понимания системы права необходимо отличать также понятие этой системы от термина «правовая система», который порой путают с термином «система права».

Правовая система. Это понятие используется для того, чтобы охватить весь спектр правовых явлений, имеющихся в обществе. Понятие «правовая система» гораздо шире, нежели понятие «система права», так как первое характеризует не только систему права, но и систему законодательства.

Правовая система включает в себя в первую очередь действующее право, правовую идеологию, правовую психологию, правовые отношения, юридическую практику, правовые учреждения.

Основные понятия:

Право, функции права, норма права, система права, источники права, отрасль права, институт права, правоотношения, реализация права, правонарушение, юридическая ответственность, законность, правопорядок, нормативный правовой акт, закон, подзаконный нормативный акт.

Основная литература

Конституция РФ. / М., Эксмо, 2013.

Анисимов А.П. Правоведение. Учебник для бакалавров./ М., Юрайт, 2013. С. 367

Правоведение: Учебник / под ред. А. В. Малько. М., КноРус, 2013. С.400

Кашанина Т.В., Кашанин А.В. Основы российского права.- М., 2012

Чиркин В.Е. Законодательная власть. Монография. М., Норма, 2012. С. 336

Дополнительная литература

Перевалов В.Д. Теория государства и права. Учебник для бакалавров - 3 изд. М., Юрайт, 2013. С. 428.

Тихомиров М.Ю., Тихомирова Л.В. Юридическая энциклопедия / под общ. Ред. Тихомирова М.Ю. 5-е изд., доп. и перераб. М., 2006. С.972

Интернет ресурсы:

http://www.kremlin.ru

http://www.rg.ru/

http://law.edu.ru/

http://www.consultant.ru/

http://www.garant.ru/