24. Договор коммерческой концессии.

Источники:

1. ГК РФ

2. ФЗ от 26.07.2006 №135-ФЗ «О защите конкуренции»

3. Постановление Правительства РФ от 21.03.2012 №218 «О Федеральной службе по интеллектуальной собственности»

4. Приказ Минобрнауки РФ от 29.10.2008 №321 "Об утверждении Административного регламента исполнения Федеральной службой по интеллектуальной собственности, патентам и товарным знакам государственной функции по регистрации договоров о предоставлении права на изобретения, полезные модели, промышленные образцы, товарные знаки, знаки обслуживания, охраняемые программы для ЭВМ, базы данных, топологии интегральных микросхем, а также договоров коммерческой концессии на использование объектов интеллектуальной собственности, охраняемых в соответствии с патентным законодательством РФ"

Определение:

По договору коммерческой концессии одна сторона (правообладатель) обязуется предоставить другой стороне (пользователю) за вознаграждение на срок или без указания срока право использовать в предпринимательской деятельности пользователя комплекс принадлежащих правообладателю исключительных прав, включающий право на товарный знак, знак обслуживания, а также права на другие, предусмотренные договором объекты исключительных прав, в частности на коммерческое обозначение, секрет производства (ноу-хау).

• Возмездный

• Двусторонний

• Консенсуальный

Субъектный состав:

Стороны-предприниматели

Соотношение правил о лицензионном договоре и коммерческой концессии:

К договору коммерческой концессии соответственно применяются правила раздела 7 ГК РФ о лицензионном договоре, если это не противоречит положениям главы 54 и существу договора коммерческой концессии.

Преимущества франчайзинга (коммерческой концессии):

Франчайзинг существенно снижает предпринимательский риск и ускоряет окупаемость капиталаловложений. Предприниматель получает возможность работать под хорошо известной, «раскрученной» вывеской и вступает на рынок с определенным запасом «очков» перед конкурентами, лишенными такой возможности.

Предмет договора:

• Концессионный комплекс

• Объем его разрешенного использования (Договором может быть предусмотрено минимальное количество продаж, которое пользователь должен обеспечить в течение всего срока действия договора (п. 2 ст. 1027 ГК), либо в течение определенных периодов времени, либо наоборот – максимальное количество продаж).

Существенные условия:

• Предмет

• Размер вознаграждений правообладателю

Вознаграждение (ст. 1030):

Некоторые возможные варианты вознаграждения:

• Фиксированные разовые или периодические платежи

• Отчисления от выручки

• Наценки на оптовую цену товаров, передаваемых правообладателем пользователю для перепродажи

На практике вознаграждение чаще всего состоит из 2-х частей:

1. «входной платы» за присоединение к фирменной сети правообладателя (паушальный платёж)

2. Последующих периодических платежей, определяемых по твердой шкале или в процентах от выручки (роялти)

Особенности договора коммерческой концессии:

1. Договором коммерческой концессии может быть предусмотрено право или даже обязанность пользователя выдать определенное количество субконцессий на соответствующей территории (ст. 1029 ГК).

Субконцессия:

Договор коммерческой субконцессии не может быть заключен на более длительный срок, чем договор коммерческой концессии, на основании которого он заключается. Недействительность договора коммерческой концессии поражает и все заключенные на его основании субконцессионные договоры.

2. Ограничительные условия – это условия, реализация которых может привести у ограничению конкуренции на соответствующем рынке.

Чаще всего такие условия связаны с:

а) Закреплением за пользователем определенной территории, на которой не могут действовать ни другие пользователи, ни сам правообладатель;

б) С запретом для пользователя вступать с правообладателем в конкуренцию как самостоятельно, так и путем получения аналогичных прав у конкурентов правообладателя.

Ничтожные ограничительные условия (ст.1033) – условия договора, предусматривающие обязательство пользователя продавать товары, выполнять работы или оказывать услуги исключительно покупателям (заказчикам), имеющим место нахождения, место жительства на определенной договором территории.

Оспоримые ограничительные условия – ограничительные условия могут быть признаны недействительными по требованию антимонопольного органа или иного заинтересованного лица, если эти условия с учетом состояния соответствующего рынка и экономического положения сторон противоречат антимонопольному законодательству.

Форма договора - письменная. Несоблюдение влечет недействительность договора, такой договор считается ничтожным.

Регистрация договора: договор подлежит государственной регистрации в федеральном органе исполнительной власти по интеллектуальной собственности. При несоблюдении этого условия, договор считается ничтожным.

Срок договора: договор может быть как на срок, так и без указания срока.

Преимущественное право пользователя по срочному договору:

Ст. 1035 ГК предусматривает право пользователя по срочному договору на заключение договора на новый срок. При этом могут быть изменены условия договора по соглашению сторон.

Случаи отказа в заключении нового договора (ст. 1035):

1. Если правообладатель докажет, что пользователь ненадлежащим образом исполнял свои обязанности по прекратившемуся договору;

2. Если правообладатель в течение года не предоставит другим пользователям аналогичные комплексы исключительных прав (в том числе и на условиях субконцессии) для их осуществления на территории, к которой применялся прекратившийся договор.

Последствия для правообладателя при заключении договора с другим лицом в течение года: если правообладатель отказал пользователю в заключении договора на новый срок, но в течение года со дня истечения срока договора с ним заключил с другим лицом договор коммерческой концессии, по которому предоставлены те же права, какие были предоставлены пользователю по прекратившемуся договору, на тех же условиях, пользователь вправе потребовать по своему выбору в суде перевода на себя прав и обязанностей по заключенному договору и возмещения убытков, причиненных отказом возобновить с ним договор коммерческой концессии или только возмещения таких убытков.

Обязанности правообладателя - нормы, устанавливающие обязанности правообладателя, делятся на:

1. Императивные – правообладатель обязан передать пользователю техническую и коммерческую документацию и предоставить иную информацию, необходимую пользователю для осуществления прав, предоставленных ему по договору коммерческой концессии, а также проинструктировать пользователя и его работников по вопросам, связанным с осуществлением этих прав.

2. Диспозитивные нормы, устанавливающие обязанности правообладателя:

• Обеспечить государственную регистрацию договора (п. 2 ст. 1028)

• Оказывать пользователю постоянное техническое и консультативное содействие в обучении и повышении квалификации работников

• Контролировать качество товаров (работ, услуг), производимых (выполняемых, оказываемых) пользователем на основе договора

Обязанности пользователя:

1. Использовать при осуществлении предусмотренной договором деятельности коммерческое обозначение, товарный знак, знак обслуживания или иное средство индивидуального правообладателя указанным в договоре образом

2. Обеспечивать соответствие качества производимых им на основе договора товаров, выполняемых работ, оказываемых услуг качеству аналогичных товаров, работ или услуг, производимых, выполняемых или оказываемых непосредственно правообладателем

3. Соблюдать инструкции и указания правообладателя, направленные на обеспечение соответствия характера, способов и условий использования комплекса исключительных прав тому, как он используется правообладателем, в том числе указания, касающиеся внешнего и внутреннего оформления коммерческих помещений, используемых пользователем при осуществлении предоставленных ему по договору прав

4. Не разглашать секреты производства (ноу-хау) правообладателя и другую полученную от него конфиденциальную коммерческую информацию

5. Предоставить оговоренное количество субконцессий, если такая обязанность предусмотрена договором

6. Оказывать покупателям (заказчикам) все дополнительные услуги, на которые они могли бы рассчитывать, приобретая (заказывая) товар (работу, услугу) непосредственно у правообладателя.

7. Информировать покупателей (заказчиков) наиболее очевидным для них способом о том, что он использует коммерческое обозначение, товарный знак, знак обслуживания или иное средство индивидуализации в силу договора коммерческой концессии.

Ответственность пользователя:

Специальное правило (п. 4 ст. 1029 ГК) о субсидиарной ответственности пользователя за вред, причиненный правообладателю действиями субпользователей (вторичных пользователей). Такая ответственность может наступить, например, в случае, когда в результате действий субпользователей, не обеспечивающих надлежащего качества товаров и услуг, спрос на товары или услуги правообладателя сокращается, в результате чего он несет убытки.

Ответственность правообладателя по требованиям, предъявляемым к пользователю (ст. 1034 ГК):

• Правообладатель несет субсидиарную ответственность по предъявляемым к пользователю требованиям о несоответствии качества товаров (работ, услуг), продаваемых (выполняемых, оказываемых) пользователем по договору коммерческой концессии

• По требованиям, предъявляемым к пользователю как изготовителю продукции (товаров) правообладателя, правообладатель отвечает солидарно с пользователем.

Прекращение бессрочного договора:

В случае если договор коммерческой концессии заключен без указания срока его действия, каждая из сторон вправе в одностороннем порядке отказаться от договора, уведомив об этом другую сторону за 6 месяцев, если договором не предусмотрен более продолжительный срок уведомления.

Односторонний отказ от договора:

Каждая из сторон договора коммерческой концессии, заключенного на определенный срок или без указания срока его действия, во всякое время вправе отказаться от договора, уведомив об этом другую сторону не позднее чем за 30 дней, если договором предусмотрена возможность его прекращения уплатой денежной суммы, установленной в качестве отступного.

Односторонний отказ правообладателя предусмотрен в случае:

1. нарушения пользователем условий договора о качестве производимых товаров, выполняемых работ, оказываемых услуг

2. грубого нарушения пользователем инструкций и указаний правообладателя, направленных на обеспечение соответствия условиям договора характера, способов и условий использования предоставленного комплекса исключительных прав

3. нарушения пользователем обязанности выплатить правообладателю вознаграждение в установленный договором срок

4. если пользователь после направления ему правообладателем письменного требования об устранении нарушения, не устранил его в разумный срок или вновь совершил такое же нарушение в течение 1 года с даты направления ему указанного требования