56. Договор коммерческой концессии

По договору коммерческой концессии (франчайзинг) одна сторона (правообладатель) обязуется предоставить другой стороне (пользователю) за вознаграждение на срок или без указания срока право использовать в предпринимательской деятельности пользователя комплекс принадлежащих правообладателю исключительных прав, включающий право на товарный знак, знак обслуживания, а также права на другие предусмотренные договором объекты исключительных прав, в частности на коммерческое обозначение, секрет производства (ноу-хау).

Отличие франчайзинга от лицензионного договора заключается в том, что при франчайзинге передается комплекс прав, а не одно конкретное право.

Особенности договора:

1. Предметом является предоставление комплекса исключительных прав;

2. В качестве субъектов могут выступать только предприниматели;

3. Пользователь получает использовать данные права, но они не переходят к нему окончательно;

4. Переданный комплекс исключительных прав используется пользователем для осуществления предпринимательской деятельности;

5. Правообладатель проводит обучение пользователя ведению дела под таким брендом, в том числе, обучение работников пользователя;

6. Пользователь сохраняет самостоятельность и действует в гражданском обороте от своего имени.

Характеристика договора:

1. Консенсуальный;

2. Двустороннеобязывающий;

3. Возмездный.

Договор заключается в письменной форме, при этом несоблюдение формы влечет недействительность договора. Также договор подлежит государственной регистрации в ФС по интеллектуальной собственности (Роспатент).

Предмет договора включает императивные исключительные права и диспозитивные:

1. Императивные:

   1. Право на товарный знак;

   2. Право на знак обслуживания;

2. Диспозитивные:

   1. Право на коммерческое обозначение;

   2. Секрет производства (ноу-хау);

   3. Другие исключительные права.

Существенные условия договора:

1. Предмет – весь комплекс передаваемых прав и пределы их использования;

2. Достижение соглашения о неразглашении секрета производства;

3. Вознаграждения – в договоре обязательно указывается форма выплаты вознаграждения:

   1. Фиксированные разовые или периодические платежи;

   2. Отчисления от выручки, наценки на оптовую стоимость товара;

   3. Иная форма, предусмотренная договором.

Как правило вознаграждение включает 2 элемента: плата за вход (плата за передачу указанных прав) и роялти (вышеуказанные отчисления).

Спорным является вопрос о существенности указания на срок. ГК предусматривает, что договор может быть заключен с указанием срока его действия или без указания срока. Вопрос в том «без указания срока» подразумевает под собой необязательность указания на срок или же подразумевает, что в договоре должно быть указано, что заключается «без указания срока».

Права и обязанности сторон:

1. Обязанности пользователя:

   1. Использовать в своей коммерческой деятельность указанный комплекс исключительных прав;

   2. Обеспечить соответствие качества работы качеству правообладателя;

   3. Соблюдать инструкции и указания правообладателя;

   4. Обязан информировать покупателей о том, что он использует комплекс прав по договору;

   5. Обязан оказывать все дополнительные услуги, на которые могли рассчитывать покупатели у правообладателя;

   6. Не разглашать ноу-хау и иную полученную конфиденциальную информацию;

   7. Если предусмотрено договором, то обязан предоставить в течение определенного срока определенному числу лиц субконцессию;

2. Обязанности правообладателя:

   1. Передать техническую, коммерческую и иную необходимую документацию;

   2. Проинструктировать пользователя и его работников;

   3. Обеспечить регистрацию договора – если договором не предусмотрена обязанность на пользователе;

   4. Оказывать пользователю постоянное техническое и консультативное содействие - если договором не предусмотрено иное;

   5. Контролировать качестве производимых работ - если договором не предусмотрено иное.

По договору могут быть предусмотрены ограничительные условия:

1. Ограничения правообладателя:

   1. Не предоставлять аналогичные права другим лицам или воздержаться от аналогичной деятельности на данной территории;

2. Ограничения пользователя:

   1. Не конкурировать с правообладателем на территории действия договора;

   2. Обязанность пользователя не заключать договоры концессии аналогичных прав с конкурентами правообладателя;

   3. Реализовывать товар по установленным правообладателем ценам;

   4. Продавать товар на определенной территории – при этом, условия о запрете продажи товара лицам, которые живут на запретной территории, но пришли за покупкой на эту территорию, ничтожны;

   5. Согласовывать с правообладателем устройство помещений, а также их внутреннее и внешнее оформление;

3. Иные ограничения.

Исключительные права по договору концессии обладают правом следования, т.е. остаются у пользователя даже в случае перехода исключительного права на них к другому лицу.

Изменения в договор вносится только по соглашению сторон и с последующей регистрацией измененного договора. Досрочное расторжение договора также подлежит государственной регистрации.

Прекращение договора возможно по следующим основаниям:

1. Односторонний отказ:

   1. В случае, когда договор заключает без указания срока, любая сторона вправе прекратить договор с предварительным уведомлением другой стороны за 6 месяцев;

   2. Правообладатель:

      • Нарушение пользователем условий о качестве;

      • Грубое нарушение указаний и инструкций правообладателя;

      • Невыплата пользователем вознаграждения в установленный срок;

Для одностороннего отказа со стороны правообладателя последний обязан направить требование пользователю об устранении нарушений. В результате односторонний отказ допускается только в случае неисправления недостатков или повторного нарушения в течение года;

2. Выплата отступного – условия:

   1. Выплата отступного предусмотрена договором;

   2. Уведомление за 30 дней;

3. В случае прекращения принадлежащего правообладателю права на товарный знак, знак обслуживания или на коммерческое обозначение;

4. При объявлении правообладателя или пользователя несостоятельным (банкротом);

5. Смерть правообладателя и переход прав к лицу, который не обладает правоспособностью для получения данного права (отсутствие статуса ИП) – при этом ему дается 6 месяцев исправить недостаток.

Особенности ответственности сторон:

1. В случае изменения правообладателем коммерческого обозначения, входящего в комплекс исключительных прав, предоставленных пользователю по договору коммерческой концессии, этот договор продолжает действовать в отношении нового коммерческого обозначения правообладателя, если пользователь не потребует расторжение договора и возмещение убытков. В случае продолжения действия договора пользователь вправе потребовать соразмерного уменьшения причитающегося правообладателю вознаграждения;

2. Правообладатель несет субсидиарную ответственность за деятельность пользователя перед покупателями, а если товар аналогичен, то солидарную.

Пользователь обладает преимущественным правом на заключение договора на новый срок.