МЕЖДУНАРОДНЫЙ ЮРИДИЧЕСКИЙ ИНСТИТУТ
ВОЛЖСКИЙ ФИЛИАЛ
Кафедра Теории и истории государства и права
Материалы
для подготовки к госэкзамену
по дисциплине
«Теория государства и права»
Составители:
к.ю.н., профессор Красильникова Т.К.,
зав. отделением ОФО Бурцева Е.А.
г. Волжский, 2011
Методика подготовки к государственному экзамену
Подготовка студентов к экзамену по теории государства и права должна осуществляться с начала занятий и на всем протяжении изучения данного предмета: на первом курсе —- в процессе слушания полного курса лекций и работы на семинарских занятиях; на выпускных курсах — в ходе освоения спецкурса лекций и участия в спецсеминарах по проблемам теории государства и права.
Прежде всего надо оптимально использовать лекции, в ходе которых системно излагаются научные основы курса. Для этого студенту необходимо комплексно работать на каждой лекции, постепенно приучая себя одновременно внимательно слушать профессора или доцента, осмысливать излагаемый им материал и кратко записывать основные положения лекции (вести конспект). Накануне каждой последующей лекции рекомендуется внимательно прочитать запись предыдущей. Примерно с середины изучения курса освоение нового материала следует сочетать с систематическим повторением ранее пройденных тем.
Желательно использовать систематически проводимые на кафедре консультации для студентов.
На протяжении всего процесса занятий и особенно в период непосредственной подготовки студентов к экзаменам исключительно важное место принадлежит самостоятельной работе студентов с учебной, научной литературой и нормативным материалом. Студент должен внимательно изучить рекомендованную специальную литературу — учебники и учебные пособия, монографии и статьи, а также Конституцию Российской Федерации, важнейшие законы и другие нормативно-правовые акты.
Значительную помощь студентам выпускных курсов в повторении предмета, уточнении и уяснении наиболее важных и сложных положений курса теории государства и права на современном уровне развития науки призваны оказать читаемые для них, непосредственно перед проведением государственной аттестации, обзорные лекции.
Кроме того, студенты первого и выпускных курсов непосредственно перед сдачей экзамена имеют возможность на проводимых для них консультациях устранить отдельные пробелы в своей подготовке, получить ответы на оставшиеся невыясненными вопросы.
Отвечая на любой вопрос экзаменационного билета, студент должен показать глубину своих знании, самостоятельность мышления, зрелость взглядов и убеждений, свойственных будущему юристу.
Процедура устного экзамена включает в себя:
подготовку к устному ответу (не более 30 мин);
устный ответ (не более 20 мин);
ответ на дополнительные вопросы экзаменатора или членов экзаменационной комиссии.
Порядок подготовки к ответу
К устному ответу студент готовится по экзаменационному билету, содержащему два вопроса. Категорически запрещается пользоваться во время подготовки к ответу принесенными с собой пособиями, шпаргалками и пр., иначе студент получает оценку «два».
Конспект устного ответа, тезисы, особые пометки и т. д. фиксируются студентом письменно на специальных листах. Необходимость и объем конспекта (тезисов) устного ответа определяется самим студентом.
Рекомендации:
перед началом подготовки к устному ответу внимательно прочитайте формулировки вопросов в доставшемся Вам билете. Ваш ответ должен полностью раскрыть содержание экзаменационных вопросов;
готовясь к устному ответу, продумайте его структуру;
старайтесь избегать отступлений от темы вопроса, в противном случае Вы сокращаете время для содержательного ответа.
Критерии оценки ответа
Устный ответ студента на экзаменационные вопросы должен продемонстрировать:
а) знание нормативного и фактического материала;
б) умение логично раскрыть поставленный вопрос;
в) уровень развития устной речи, умение точно и лаконично выражать свои мысли;
г) навыки аргументации собственной точки зрения на наиболее актуальные проблемы юриспруденции.
Все вышеперечисленное является основными критериями для выставления оценки студенту. Ответы оцениваются в соответствии с данными критериями следующим образом:
оценка «отлично»: студент свободно владеет материалом источников, лекций, пособий; демонстрирует знание дополни тельной литературы по предмету, грамотную речь, логичную структуру ответа; может на дополнительные вопросы дать исчерпывающие ответы;
оценка «хорошо»: студент в целом владеет необходимым для раскрытия вопросов фактическим материалом, ответ имеет внутреннюю структуру, на большую часть дополнительных вопросов даны правильные ответы;
оценка «удовлетворительно»: студент владеет знаниями по наиболее важным аспектам раскрываемых вопросов, но допускает при этом фактические ошибки, его ответ не имеет логичной структуры, на дополнительные вопросы студент не дает исчерпывающих ответов;
оценка «неудовлетворительно»: студент не владеет достаточным фактическим материалом по вопросам билета, не отвечает содержательно на дополнительные вопросы экзаменаторов или отказывается от ответа.
Как отвечать на дополнительные вопросы?
В процессе устного ответа члены экзаменационной комиссии в случае необходимости имеют право задать уточняющие и дополнительные вопросы по содержанию билета, доставшегося студенту.
Прежде чем отвечать на дополнительный или уточняющий вопрос, внимательно выслушайте его формулировку, в случае необходимости уточните содержание вопроса у экзаменатора.
Вопросы
Предмет и метод теории государства и права 20
Теория государства и права в системе юридических наук. Функции теории государства и права 24
ТГП – входит в систему юридических наук, туда же входят историко-правовые науки, отраслевые юридические науки, науки изучающие структуру, организацию, порядок деятельности государственных органов, и прикладные юридические науки которые пользуются данными других наук (судебная медицина, судебная психиатрия, криминология и т.д.). По отношению к ним ТГП выступает наукой обобщающей, имеющей методологическое значение. 24
Именно теория обеспечивает интеграцию юридических наук и целостность юриспруденции. 24
ТГП во-первых, дает юридическим наукам теоретические отправные положения. Во-вторых, обеспечивает весь понятийный аппарат юриспруденции. 24
ТГП выступает и наукой и учебной дисциплиной, при этом она базируется как наука. 24
Цель учебной дисциплины – это доведение до обучаемых уже добытых наукой и апробированных практикой научных знаний. 25
Функции ТГП: 25
1) Гносеологическая – это направление исследовательской деятельности ТГП, которая связана с познанием его сущности содержания и форм государственно-правовых явлений. ТГП вырабатывает теоретическую конструкцию, приемы и способствует развитию правового познания. 25
2) Антологическая – с помощью ТГП выявляют закономерности взаимодействия государственно-правовых явлений и институтов. 25
3) Эвристическая – с помощью ТГП определяется динамика развития общества, государства и права. 25
4) Методологическая – ТГП вырабатывает общенаучные и специально-научные методы познания, применяемые другими юридическими науками. 25
5) Прогностическая – вырабатываются рекомендации для решения многочисленных проблем государственно-правового строительства. Выдвигаются гипотезы, истинность которых проверена юридической практикой. 25
6) Идеологическая – ТГП играет большую роль в социально-политической жизни страны, в первую очередь в области общественного сознания, с помощью нее формируется мировоззрение и жизненное познание ученого теоретика и юриста-практика. 25
Происхождение и ранние формы государства 25
Понятие и признаки государства 29
Законодательная власть и законодательные органы государства 32
Местное самоуправление и государство 33
Разделение властей в правовом государстве 39
Государственная исполнительная власть: структура и функции 41
Органы исполнительной власти – это исполнительно-распорядительные органы, которые осуществляют оперативную работу по управлению государством. 41
Природа исполнительной власти характеризуется: 41
1) Исполнительная власть это самостоятельная ветвь государственной власти. 41
2) Исполнительная власть является подзаконной по отношению к законодательным органам. 41
3) Исполнительная власть обладает функциональной компетенцией. 41
4) Имеет правоприменительный характер. 41
5) Имеет в своем распоряжении значительные материальные, технические и иные средства для осуществления государственных функций. 42
В современных условиях в полупрезидентских республиках исполнительная власть принадлежит и главе государства и правительству. В парламентских республиках исполнительная власть принадлежит только правительству. 42
Органы исполнительной власти не ограничены только исполнением законов, они занимаются и распорядительной деятельностью, и их подзаконные акты также обязательны, как и законы. 42
В отличии от представительных и судебных органов система органов исполнительной власти представляет собой единую вертикаль. 42
Президент страны может отменить постановление правительства и приостановить действие любого окта главы исполнительной власти субъекта федерации. В правовом государстве каждый гражданин может обжаловать в судебном порядке любые незаконны действия или акты органов исполнительной власти. 42
Органы исполнительной власти составляют государственный аппарат который является составной частью государственного механизма. 42
В соответствии с федеративным государственным устройством России различают: 42
1) Федеральные органы исполнительной власти; 42
2) Органы исполнительной власти субъектов федерации. 42
В зависимости от объема и характера компетенции органов исполнительной власти можно выделить: 42
1) Органы общей компетенции (Правительство РФ); 42
2) Органы отраслевой компетенции; 42
3) Органы межотраслевой компетенции. 42
Правительство РФ является высшим органом исполнительной власти, его статус определен Конституцией страны (6 глава Конституции РФ и ФКЗ 1997 г.). Деятельность всех органов исполнительной власти попадает под действие федерального закона об основах государственной службы. 42
Правительство является оперативным органом управления и в его ведении находятся все федеральные органы исполнительной власти (федеральные министерства, государственные комитеты и пр.) 42
Функции органов государственной власти: 42
1) Основные 42
2) Вспомогательные (обеспечивают деятельность основных органов и не наделяются властными полномочиями). 42
Судебная власть: структура и функции 42
Судебная власть признана охранять правовые устои государственной и общественной жизни. Правосудие осуществляется только судом. Судебная власть признается разновидность единой государственной власти. 43
Суд это орган государства осуществляющий правосудие в форме разрешения уголовных, гражданских, аминистративных дел в установленном законом порядке. Судебная власть принадлежит не только высшим судебным инстанциям, но и всем судам. 43
Принцип разделения властей не только распределяет функции между ветвями государственной власти, но и устанавливает их самостоятельность и взаимоответственность. 43
Судебная власть вправе лишать юридической силы те акты, которые противоречат основным законам страны. Судебная власть полностью самостоятельна в принятии судебных решений. Судебная власть в ряде государств решает и иные вопросы властного характера, например, она задействована в отрешении от должности высших должностных лиц государства. Властные полномочия суда может отрешить только сам суд. 43
Судебная власть осуществляется по средствам конституционного, гражданского, уголовного и административного судопроизводства. 43
Типы государства: формационные и цивилизационный подходы 43
Формы государства: понятие и виды 45
Правовое регулирование экономических отношений. Государство и рынок 49
Монархия как форма правления: история и современность 54
Республиканская форма правления 55
Форма государственного устройства. Унитарное государство 56
В отличие от формы правления, организация государства рассматривается здесь с точки зрения распределения государственной власти и государственного суверенитета в центре и на местах, их разделения между составными частями государства. 56
Россия как федеративное государство. Основные черты и особенности 58
Функции современного государства 60
Функции государства – это основные направления его деятельности, выражающие сущность назначения государства в обществе. 60
Общие черты: 60
1. содержание каждой функции государства складывается из совокупности однородных аспектов государственной деятельности. 60
2. функции государства охватывают его деятельность в целом. 60
3. функции государства носят комплексный собирательный характер. 60
4. функции государства отличаются от видов государственной деятельности. 60
5. функции государства нельзя отождествлять с формами и методами их реализации. 60
К формам относятся: 60
- правотворческие; 60
- исполнительно-распорядительные; 60
- правоохранительная деятельность; 60
К методам относят: 60
- убеждение; 60
- поощрения; 60
- принуждения. 60
Признаки функций государства: 60
1. функции государства не любое а именно основное направление его деятельности; 60
2. в функциях государства выражаются его сущность, социальное назначение; 60
3. выполняя функции, государство решает стоящие перед ним задачи по управлению обществом, и его деятельность приобретает практическую направленность; 60
4. функции государства – это понятие управленческое; 60
5. реализация функций государства осуществляется в определенных формах и особых методах; 60
6. отграничение одной функции от другой осуществляется за счет специфики содержания функции и особенности объекта государственного воздействия. 60
В силу взаимосвязи функций государства с его сущностью и социальным назначением в содержание функций присутствует как классовые, так и общесоциальные начала. 60
Содержание функций зависит от конкретных задач стоящих перед государством в тот или иной исторический период. 60
Классификация функций: 60
1. в зависимости от продолжительности действия: 60
- постоянные (осуществляются на всех этапах развития государства); 60
- временные (прекращают свое действие с решением определенных задач, и носят индивидуальный характер). 61
2. в зависимости от того, в какой сфере общественной жизни осуществляются функции государства: 61
- внутренние (деятельность государства внутри страны: - регулятивные (экономические, политические, социальные и культурно-идеологические), - охранительные); 61
- внешние (деятельность государства за пределами своей территории). 61
Тенденции развития функций современного государства: 61
1. Функции государства расширяются в следствии увеличения сферы государственного влияния на жизнь общества. 61
2. Кардинальное изменение содержания функций – это обусловлено целью формирования новой демократической государственности. 61
3. Утверждается приоритет общегосударственного гуманистического начала в функциях государства. 61
4. Возрастает национальная и социальная ценности государства. 61
Государство и общественные объединения 61
Федеративное государство. Понятие и виды федераций 64
Государство в политической системе общества 66
Государство – это организация политической власти, содействующая преимущественному осуществлению конкретных интересов (классовых, общечеловеческих, религиозных, национальных и т.д.) в пределах определенной территории. 66
Понятия «политическая система» и «государство» можна рассматривать как целое и часть. Государство является частью политической системы, ее элементом, концентрирующим в себе все многообразие политичсеких интересов, и занимает ведущее место в политической системе общества в силу следующих причин: 66
1. является единственным легитимным представителем своего народа; 66
2. является единственным носителем суверенитета; 66
3. обладает государственным аппаратом (публичной властью); 66
4. обладает монополией на правотворчество; 66
5. является основным собственником средств производства, земли, недр и т.д. 66
Государство выступает в качестве гаранта стабильности в обществе и арбитром в борьбе различного род партий, группировок, классов и пр. Но в тоже время государство неоднократно ввергало народы в пучину различного рода войн и конфликтов. В одних случаях оно выступает как защитник, в других – как агрессор. 66
Современное демократическое государство обеспечивает общественные интересы, концентрирующие интересы различных классов и слоев, большинства населения страны, используя метод компромисса. 67
Государственный аппарат: структура и функции 67
Государственные органы: понятие и виды 68
Политический режим: понятие и виды 70
Государство и политические партии 71
Государство и церковь. Светские и теократические государства 74
Государство и личность. Гражданство как правовой институт 77
Отношение государства и личности определяется через правовой статус человека, которое устанавливается самим государством и фиксируется в законах. Правовой статус человека и гражданина может быть охарактеризован как совокупность прав, свобод и обязанностей, законодательно закрепленных государством в конституции и иных нормативно-правовых актах. 77
На протяжении всей истории существования человечества статус его менялся, долгий период времени он определялся по месту в социальной системе общества, а права и свободы определялись сословной принадлежностью лица. 77
Важным элементом правового статуса является гражданство лица. Статус гражданина определяется исключительно только законодательством его страны, а статус человека закрепляется международными актами и конвенциями. 77
Там, где речь идет о правах человека закон использует такие формулировки как: 77
1. каждый имеет право… 77
2. каждому гарантируется… 77
Наряду с правами человека, законодательство страны формулирует права, которые принадлежат только гражданам данной страны, так как политические права связаны с гражданством лица. Ряд социальных, экономических и культурных прав тоже принадлежат исключительно гражданам этого государства. 77
Права и свободы – это условия нормальной жизнедеятельности людей, это определяет совокупность благ и возможностей которыми эти люд могут свободно пользоваться. 77
При тоталитарном и авторитарном режимах государство действует в силу принципа – запрещено все, кроме того, что разрешено, т.е. пределы свободы личность определяет государство. 77
Существуют обязанности, которые прямо предусмотрены законом, а есть, которые возникают из прав. 77
Виды правовых статусов: 77
1. международно-правовой (общий) статус включает в себя те права и свободы, которые выработаны международным сообществом и закреплены в международных правовых документах. Защита его предусмотрена внутренним законодательством страны при условии, что оно участвовало в ратификации этих международных актов (военнопленные, беженцы, дети); 77
2. конституционный (базовый) статус определят права, свободы, обязанности и гарантии закрепленный в основном законе страны (в конституции Франции права и свободы человека и гражданина не закреплены); 77
3. отраслевой статус личности состоит из правомочий лица определяемых той или иной отраслью права, данное лицо должно вступить в отраслевые правоотношения (гражданские, семейные, трудовые и т.д.); 78
4. родовой (специальный) статус личности отражает специфику правового положения определенных котегорий людей в силу их социального или должностного положения (президент, судьи, депутаты, нотариусы и т.д.); 78
5. индивидуально-правовой статус личности характеризуется особенным положением конкретного человека в зависимости от его возраста, пола, социального положения, места проживания и т.д. 78
Государство это институт, который определяет отношения между человеком и конкретным государством, что удостоверяется в наличии соответствующего документа, который гарантирует данному лицу защиту государством законодательных интересов данного лица. В свою очередь данное лицо попадает под действие законодательства этой страны, где бы он не находился (разведчики и т.д.). 78
Различаются прирожденные и натурализированные граждане страны. У натурализированных меньше прав, чем у прирожденных. 78
Виды гарантий: 78
1. общие гарантии прав и свобод граждан: 78
экономические; 78
политические (доступ к управлению делами общества и государства); 78
социальные (реализация социальных программ при высокой степени социальной мобильности общества); 78
идеологические (поддержание в обществе атмосферы свободы личности, уважения достоинства личности). 78
2. Специальные (юридические), к ним относится относительная совокупность норм, которые позволяют человеку эффективно пресекать нарушение своих прав, восстанавливать нарушенные права. 78
Защита прав и свобод человека и гражданина в Российской Федерации 78
Право в системе социальных норм. Технико-юридические нормы 80
Понятие и признаки права 84
Право и мораль. Правовые нормы и нормы морали 87
Правовое государство: теория и практика 88
Происхождение и ранние формы права 89
Источники (формы) права 95
Нормативно-правовой акт: понятие и виды 100
Закон как источник права. Верховенство законов в правовом государстве 101
Признаки закона: 101
1. Нормативность указывает на то, что он может быть отменен или изменен только другим законом. В России закон принятый Парламентом может быть отменен только самим Парламентом. 101
2. Закон может быть принят в строгом соответствии с особым порядком установленным конституцией страны или же в отдельном законе. 101
3. Закон это всегда акт, который содержит те нормы права, которые обладают в большей степени обобщенности, абстрактности, чем нормы подзаконных актов. 101
4. Закон обладает наибольшей юридической силой по отношению к любым нормативным актам и все законы в соотношении друг и другом представляют определенную иерархию. 101
Виды законов: 101
1. по характеру они делятся на: 101
текущие; 101
чрезвычайные. 102
2. по субъектам законотворчества: 102
принятые законодательными органами страны; 102
принятые в порядке референдума. 102
3. по субъектам законотворчества: 102
текущие; 102
чрезвычайные. 102
4. по сроку действия: 102
постоянные; 102
временные. 102
5. по юридической силе: 102
те, которыми вносятся поправки и изменения в текст конституции; 102
те, которые раскрывают положения конституции, в которых есть на них ссылка. 102
Кодексы и их особенности: 102
- Кодексы относятся к федеральным законам, которые регулируют наиболее важные вопросы общественной жизни и определяют нормативные основы той или иной отрасли законодательства. 102
- Кодифицированные законы обладают единым внутренне-согласованным текстом, объединяя правовые предписания, основанные на определении юридической практики. 102
- Кодификация направлена на создание более устойчивых, стабильных норм рассчитанных на длительный период их действия. 102
- Кодифицированный закон значителен по объему и имеет сложную структуру. 102
Кодифицированные законы могут выражаться в различных формах: 102
1) как основа отраслевого законодательства; 102
2) федеральный акт, который принимается парламентом страны. 102
Все законы можно разделить: 102
1. по предмету правового регулирования: 102
гражданские; 102
административные; 102
уголовные; 102
финансовые и т.д. 102
2. по объему реглирования: 102
общие; 102
специальные. 102
Норма права: понятие, структура и виды 103
Нормативный договор как источник права 106
Понятие и виды правоотношений 107
Правоотношения – это юридическая форма общественного отношения, представляющая собой возникающие на основе правовых норм и определенных жизненных обстоятельств связи конкретных субъектов права, обладающих взаимными субъективными правами и обязанностями, гарантированными государством. 107
Признаки правоотношения: 107
1. Правовая норма конкретизируется в определенном юридическом отношении, которое воздействует на фактическое общественное отношение. 108
2. Возникает на основе правовых норм. 108
3. Возникает на основе юридических фактов. 108
4. Участниками правоотношения являются конкретные субъекты права, обладающие субъективными правами и обязанностями. 108
Виды правоотношений: 108
1. по функциям: 108
регулятивные – правоотношения, в которых устанавливаются права и обязанности (гражданские, семейные, трудовые и т.д.) 108
охранительные – правоотношения, в которых устанавливается юридическая ответственность с применением мер государственного принуждения 108
2. по предмету правового регулирования выделяют правоотношения, урегулированные нормами с применением мер государственного принуждения: 108
административно-правовые; 108
гражданско-правовые и др. 108
3. по методу правового регулирования: 108
основанные на правовом равенстве сторон (например, гражданско-правовые); 108
основанные на правовом подчинении сторон (например, уголовно-правовые). 108
4. по количеству субъектов: 108
простые (например, двусторонние – покупатель и продавец при купле-продаже); 108
сложные (например, в правоотношении участвуют три и более сторон) 108
5. по характеру обязанностей: 108
активные (активные обязанности закрепляют необходимость действия); 108
пассивные (пассивные обязанности закрепляют необходимость воздержания от действий); 108
6. по продолжительности: 108
длящиеся; 108
одномоментные 108
7. по видам общественных отношений: 108
экономические; 108
политические и т.д. 108
8. по отношению к материальным и процессуальным отраслям права: 108
материально-правовые (аграрные, экологические и д.р.) 108
процессуально-правовые (гражданско-процессуальные, уголовно-процессуальные и др.) 109
Структура правоотношения – это совокупность составляющих ее таких элементов, как субъект, объект, субъективные права и обязанности и – реальное поведение субъектов. 109
Правоотношения подразделяются: 109
- на правоотношения с простой структурой. Характеризуется тем, что состоят из одного субъективного права и одной обязанности. 109
- правоотношения со сложной структурой. Состоят из нескольких взаимосвязанных субъективных прав и обязанностей. 109
Основное содержание правоотношения составляют субъективные права и субъективные обязанности. 109
Субъективное право – это предусмотренная юридической нормой права мера возможного поведения участников правоотношения. 109
Субъективная обязанность – это предусмотренная юридической нормой права мера должного поведения участников правоотношения. 109
Основной чертой, характеризующей субъективное право, является возможность его использования по своему усмотрению участниками правоотношений. Субъект всегда может отказаться от использования права, которое ему принадлежит, за исключением случаев, когда субъективное право одновременно является субъективной обязанностью. 109
Субъективное право включает несколько правомочий: 109
1) Правомочия на собственные действия. 109
2) Правомочия на чужие действия (право требовать исполнения обязательств). 109
3) Правомочия на возможность приведения в действие государственного аппарата принуждения против лица, не исполнившего свои обязательства. 109
В отличие от субъективного права, от субъективной обязанности нельзя отказаться. Отказ от исполнения или недобросовестное выполнение субъективной обязанности является основание для юридической ответственности. 109
В зависимости от того, какой вид поведения предусматривается диспозицией правовой нормы, субъективные обязанности бывают: 109
1) Активные (закрепляют необходимость действий); 109
2) Пассивные (закрепляют необходимость воздержания о действий, запрещенной нормой права). 109
Субъективные право и субъективные юридические обязанности как содержание правоотношения 109
Норма права и статья нормативно-правового акта. Способы изложения норм права в статьях нормативно-правовых актов 110
Отличие бланкетного способа изложение от отсылочного: 111
При отсылочном способе указывается конкретная статья, чтобы добыть недостающие сведения об элементах правовой нормы, при бланкетном способе изложения, отсылка к конкретной статье не дается, а не достающие сведения об элементах правовой нормы следует искать самим в других нормативно-правовых актах. 111
Таким образом, норма права не отождествлена статье закона. 111
Норма права это логичное завершение правового поведения, а статья закона это лишь Фома его внешнего выражения или изложения. 111
Система права. Отрасль права и институт права 111
Вопрос о системе права - это вопрос о строении права, о том, как право организовано изнутри, как оно вообще устроено. Тема эта достаточно сложна. Ей были посвящены две общесоюзные научные дискуссии (в конце 40-х и во второй половине 50-х годов). В 1982 г. проблемы системы права обсуждались учеными на страницах журнала «Советское государство и право». 111
Сразу следует обратить внимание на различие понятий «система права» и «правовая система». Последнее охватывает всю правовую действительность в ее системном, организованном виде. В правовую систему входят все правовые явления, необходимые для процесса правового регулирования. Причем право (объективное право), которое в данном случае мы рассматриваем как систему, в правовую систему входит как элемент наряду с другими элементами. правоотношениями, юридическими фактами, законностью, правосознанием, системой законодательства и др. 112
Системность - одно из важнейших качеств права и оно присуще ему объективно. Объективность этого свойства означает, что система права не может быть сконструирована произвольно, она обусловлена закономерностями общественной жизни, регулируемой социальной сферы. 112
Системность права предполагает его следующие характеристики: 112
а) единство, целостность; 112
б) внутреннюю расчлененность, дифференцированность, наличие элементов; 112
в) наличие структуры - целесообразного способа связи элементов; 112
г) наличие цели (как системообразующего фактора). 112
Любую систему образуют две стороны: состав (набор необходимых элементов) и структура (целесообразный способ связи этих элементов). Поэтому понятие «система права» охватывает как элементы права, так и его структуру. В этой связи некорректна, с точки зрения теории системного подхода, формулировка - «система и структура права». Структура права рассматриваться отдельно, как особый объект исследования, конечно, может, но не в качестве некоего дополнения к системе права, а как ее внутренняя сторона. 112
Структура права, как и структуры других социальных явлений, невидима и неосязаема, но она может быть познана через изучение двух моментов: 112
а) свойств элементов (они определяют структуру, ее характер); 112
б) взаимодействия элементов системы права. Социальная структура проявляет себя именно через взаимодействие элементов. 112
Система вообще - это объект, функционирование которого, необходимое для достижения стоящей перед ним цели, обеспечивается (в определенных условиях среды) совокупностью составляющих его элементов, находящихся в целесообразных отношениях друг с другом. 112
Право представляет собой сложную, многоуровневую (в какой-то мере даже «объемную»), иерархически построенную систему. Последнее означает, что право построено как бы по принципу «матрешки»: то, что на одном уровне выступает как элемент, на другом уровне уже может быть рассмотрено как система (подсистема), то есть такое образование, в котором тоже могут быть выделены свои элементы и своя структура. 112
Элементы в системе права могут быть выделены как минимум на четырех уровнях: 112
а) на уровне отрасли права: 112
б) на уровне института права; 112
в) на уровне нормы права; 113
г) на уровне элементов нормы права. 113
Главное подразделение в системе права - отрасль. К признакам отрасли права в литературе относят следующие: 113
а) особые предмет и метод; 113
б) специфические отраслевые принципы; 113
в) способность взаимодействовать с другими отраслями «на равных правах», то есть быть одного с ними уровня; 113
г) потребность общества в регулировании данной социальной сферы именно на уровне отрасли; 113
д) количественная достаточность юридических норм, требующая перехода в особое, отраслевое качество; 113
е) наличие обособленного, как правило, кодифицированного законодательства; 113
ж) другие признаки. 113
Основаниями деления права на отрасли признаются предмет и метод правового регулирования. Предмет выступает непосредственным, материальным критерием и отвечает на вопрос «что регулирует отрасль права?». Метод относится к вопросу «как?» (каким образом происходит отраслевое регулирование) и является юридическим критерием. Метод (совокупность специфических юридических приемов воздействия) позволяет определить наличие у отрасли своего предмета, так как особый предмет есть в том случае, если он требует для своего урегулирования особых, специфических приемов. 113
Специфика метода отрасли права устанавливается по следующим признакам (их называют еще элементами метода): 113
а) общему юридическому положению субъектов отрасли права (отраслевой правосубъектности); 113
б) основаниям возникновения, изменения и прекращения правовых отношений; 113
в) способам формирования содержания прав и обязанностей (например, непосредственно нормой права или соглашением сторон); 113
г) юридическим мерам воздействия (санкциям норм права). 113
Различают, прежде всего, императивный (властный) и диспозитивный методы (см. предыдущий вопрос). 113
Проф. С.С. Алексеев определяет отрасль права как «самостоятельное, юридически своеобразное подразделение права, состоящее из компактной системы взаимосвязанных, распределенных по институтам норм, регулирующих специфический вид общественных отношений». 113
Правовой институт представляет собой первичную общность юридических норм, которая обеспечивает целостное регулирование определенного участка в предмете отрасли права. Например, институт гражданства в государственном праве, институт наследования в гражданском праве, институт необходимой обороны в уголовном праве и т. п. В системе права можно выделить крупные блоки отраслей — материального и процессуального права, частного права и публичного. 113
Существуют базовые отрасли, которые составляют фундамент всей системы права, тот «набор» отраслей, без которых невозможно функционирование любой системы права. Это - государственное право, гражданское право, административное право, уголовное право и отрасли процессуального права. На базе гражданского и административного права, как отраслей, представляющих частно-правовое и публично-правовое начало, складываются отрасли трудового, семейного, земельного, финансового права и др. 114
Дискуссионным является вопрос о природе комплексных отраслей права. Их называют «несамостоятельными», полагая, что они не имеют своих предмета и метода, или считают, что они являются не отраслями права, а отраслями законодательства. 114
На наш взгляд, они являются полноценными правовыми отраслями, причем их наличие в системе права свидетельствует о ее переходе на качественно новый, более высокий уровень развития. Причина их неприятия со стороны большинства правоведов состоит в том, что комплексные отрасли строятся на принципиально иных началах, чем основные или так называемые «самостоятельные» отрасли. Дело в том, что, достигнув определенного уровня развития, система права переходит к регулированию целостных социальных сфер, независимо от их юридической однородности: таких как предпринимательство, здравоохранение, транспорт, народное образование, экология и т. д. Право как бы переходит от функциональной организации социальной сферы к ее территориальной организации. Если формирование основной отрасли идет от юридического начала — метода, то комплексной - от социального начала, то есть предмета. Предмет комплексной отрасли юридически разнороден, но он целостен, представляет собой определенную социальную систему. Предмет же основной отрасли однороден юридически, но «сплошного», единого образования не составляет: регулируемые основной отраслью участки как бы «разбросаны» по всему полю общественной деятельности, а «собираются» они в предмет лишь по признаку метода. В этом легко убедиться, если рассмотреть предметы гражданского и административного права как основных отраслей. Таким образом, «свои» предметы у комплексных отраслей имеются. 114
Что же касается методов, которыми пользуются комплексные отрасли права, то они не просто юридически своеобразны, а уникальны, что каждый раз достигается за счет особого сочетания юридических приемов регулирования. (Подробнее о природе комплексных отраслей права см.: Протасов В.Н. Что и как регулирует право. М., 1995. С. 39—45.) 114
Аргументом в пользу высказанного подхода к комплексным отраслям права является нарастающая в правоведении тенденция к пониманию нераздельности системы права и системы законодательства. 114
Система прав и свобод человека и гражданина. Международная защита прав человека 114
Правовые системы современности. Европейское и общее право 116
Правотворческий процесс в Российской Федерации 120
Законодательный процесс. Законодательная инициатива 122
Порядок опубликования и вступления в силу нормативно-правовых актов 124
Действие нормативно-правовых актов во времени, в пространстве и по кругу лиц. Обратная сила закона 126
Непосредственное правотворчество народа. Референдум как правовой институт 128
Систематизация законодательства и ее виды. Кодификация права 129
Учет законодательства: современные методы и система 131
Субъект права. Правоспособность, дееспособность 134
Законодательная (юридическая) техника 137
Юридическая техника - совокупность определенных приемов, правил, методов, применяемых как при разработке содержания и структуры правовых актов, так и при их претворении в жизнь, в целях их совершенствования и повышения эффективности. 138
Реализация права. Понятие и формы 153
Система законодательства: современный российский опыт 154
Применение права: понятие и стадии. Акты применения норм права 159
Толкование права. Понятие, способы и виды 162
Пробелы в праве и способы их восполнения 165
Коллизии в праве и способы их устранения 168
Юридические акты и их классификация. Юридические презумпции и фикции 172
Функции и принципы права 174
Правомерное поведение: понятие, стимулы и ограничения. 179
Правонарушения: понятие, признаки и виды 183
Юридический состав правонарушения 185
Юридическая ответственность: понятие и виды 187
Законность и правопорядок. Конституционная законность 189
Правовая культура: понятие и структура 191
Понятие, структура и виды правосознания 193
Конституция – основной закон государства 195
Конституция – это основной закон государства, обладающий высшей юридической силой, закрепляющий и регулирующий базовые общественные отношения в сфере правового статуса граждан, организацию государственной власти и ее функционирование, в определении структуры высших органов государственной власти, принципов осуществления правосудия в стране и т.д. 195
Следующее выделение понятий конституции ее формальный смысл и значение, речь идет о законе или о группе конституционных актов, которые обладают наибольшей юридической силой по отношению ко всем остальным действующим в стране актам. 195
Конституция не может быть изменена обычным путем, как вносятся поправки в обычный закон, и наоборот внесение поправок в текст конституции требует соответствующего изменения в тех законах, которые ранее были изданы, либо придется отменять их отдельные положения. 195
Юридическая конституция – это всегда определенная система правовых норм регулирующих конституционные правоотношения. 196
Виды конституций: 196
1) по способу и форме закрепления конституционных правовых норм: 196
кодифицированные (Россия); 196
некодифицированные. 196
2) по способу изменения: 196
жесткие (Россия); 196
гибкие. 196
Гибкая изменяется простым большинством голосов (в Греции вносятся поправки Парламентом простом большинством голосов, но если хотя бы в одной главе конституции депутаты внесли поправку, то президент обязан распустить Парламент. Проходят внеочередные выборы Парламента и уже новый состав вносит соответствующие поправки в конституцию). 196
3) по порядку принятия: 196
принятая учредительным собранием, созданным специально для этого (США); 196
принятая в порядке референдума (Франция, Россия) 196
принятая Парламентом; 196
октроированная, дарованная монархом (Индия, Саудоская Аравия). 196
4) по времени действия: 196
постоянная; 196
временная. 196
Конституция принимается, когда образуется новое государство, меняется политический режим, совершается государственный или военный переворот, изменяется расстановка политических сил в стране в связи с изменением общественного политического строя. 196
Функции конституции: 196
1) она главный институт права в стране, лежащий в основе всей системы правового регулирования в стане; 196
2) политическая функция, т.е. конституция определяет устройство государства, является правовой основой политической системы общества, при этом реализация политической функции конституция обеспечивает политическое единство государства; 196
3) идеологическая функция (те ценности, которые закреплены в конституции, должны подтверждаться в текущем законодательстве и в судебной практике); 196
Свойства конституции: 196
1) конституция это база для всего законодательства; 196
2) по юридической силе положения конституции стоят выше всех положений действующих в стране нормативно-правовых актов; 197
3) большая часть норм конституции – это нормы, которые носят учредительный характер, главным образом, это нормы - принципы и нормы - дефиниции. 197
4) Конституция находится под особой защитой государства. 197
Гарантом выступает глава государства и существет орган конституционного контроля, во Франции – Конституционный Совет, в США – Верховный Суд, в России – Конституционный Суд и пр. 197
Существует два вида конституционного контроля: 197
- предварительный означает, что до принятия проекта нормативного акта или законопроекта требуется заключение органа конституционного контроля; 197
- последующий (Россия, Германия, США). 197
5) Она имеет свое действие по времени и по кругу лиц. Обычно конституция вступает в силу с момента указанного в ее заключительном положении. 197
Переходящие положения конституции могут предусматривать, что отдельные ее нормы могут начинать действовать или приниматься позднее, при наступлении события (выборов) если конституция временная, то она действует до заранее установленного времени или события. 197
Конституция страны действует одновременно на всей территории, а конституция субъект действует только на территории субъекта. 197
По кругу лиц конституция имеет обязательную силу для всех органов государственной власти, учреждений и граждан страны где бы они не находились лиц без гражданства и иностранных граждан которые находятся на территории страны. 197
6) Конституция имеет непосредственное прямое действие в трех случаях: 197
- когда положения конституции носят исчерпывающий характер; 197
- когда федеральные акты противоречат конституции страны; 197
- когда закон субъекта федерации противоречит конституции страны а соответствующий федеральный акт по этому вопросу отсутствует. 197
7) Стабильность конституции (В России в течение 1 года после принятия конституции нельзя вносить в нее поправки, а в США – в течение 5 лет). 197
Правовое государство и гражданское общество 197
Власть и ее виды. Особенности государственной власти 200
Список используемой литературы: 217
Вопрос 1 Предмет и метод теории государства и права
Предметом общей теории права и государства, являются правовые и государственные явления, закономерности их возникновения, развития и конечных судеб. В предмет данной науки и, должны входить объективные социальные закономерности, определяющие особые свойства, черты, признаки права и государства, их взаимосвязь и взаимодействие, их задачи и роль по отношению к другим явлениям общественной жизни. Предмет составляют правовые и государственно-властные отношения, государственные и правовые явления, категории и понятия, которые позволяют познать сущность, содержание и формы права и государства, совершенствовать их служебную роль в обществе, их управленческие, регулятивные и охранительные функции, наконец, использовать право и государство в целях реформирования экономических основ общественной жизни, преобразования общественно-политических процессов, ориентиров и ценностей. Это такие сложные правовые категории, как, например, правоотношения и реализация права, правопорядок и законность, правовые системы и формы права и т.п.
Наконец, в предмет теории права и государства входят не только реальные государственно-правовые отношения, процессы, явления и категории, но и представления людей на этот счет. В предмет теории права и государства включена та часть общественного сознания, которая связана с правом, опосредуется им. Право, государственная власть, законодательство, правовые отношения существуют и строятся существенным образом в соответствии с определенными представлениями людей, связаны с их сознанием, психологией, идеологией. Теорию права и государства при этом интересует не только правосознание общества в целом, но и правосознание групповое, индивидуальное, а в особенности профессиональное правосознание должностных лиц, представителей власти, юристов-практиков, правоведов.
Таким образом, предметом общей теории права и государства выступают право и государство как явления общественной жизни, закономерности их возникновения, функционирования, их классово-политическая и общечеловеческая сущность, содержание и формы, юридические отношения и связи, особенности правового сознания и правовой культуры.
Методология теории государства и права. Если предмет теории показывает, что изучает данная наука, то ее метод отвечает на вопрос, как изучается государство и право. Метод науки - это способы изучения реальной действительности, общие исходные принципы, на которых базируется данная наука.
Методология теории государства и права - это применение совокупности определенных теоретических принципов, логических приемов и специальных способов исследования основных общих закономерностей возникновения и развития государственно-правовых явлений.
Важнейшими принципами (подходами) общетеоретического исследования государства и права являются следующие:
Историзм. Исторический подход требует рассмотрения государственных и правовых явлений в развитии, в их исторической взаимосвязи. Исследуя государство и право, теория должна установить причины их происхождения, проследить основные этапы развития и с этой точки зрения дать научную оценку современного государства и права.
Объективность. Принцип объективности означает истинное отражение государственно-правовой действительности в научном знании, воспроизведение ее такой, какой она существует реально. Теория дает определение общих понятий о государстве и праве, вскрывает их сущность, формулирует общие закономерности их функционирования, в которых отражаются объективная действительность, реальные явления общественной жизни
3. Конкретность. Данный принцип требует от теории государства и права точного учета всех условий, в которых находится объект познания, выделения главных, существенных свойств, связей и тенденций его развития. Именно практика в конечном итоге подтверждает истинность или неистинность научного знания. Истинность выдвигаемого наукой знания доказывается в полной мере только тогда, когда ей удается найти, воспроизвести (смоделировать) и создать явление, соответствующее этому знанию.
4. Плюрализм. Речь идет о многоаспектности в исследовании государства и права. Если наука концентрирует свое внимание только на одних сторонах или свойствах явления и пренебрегает другими, как несущественными, побочными, она неизбежно приходит в тупик. Плюрализм научного познания означает одновременно и его универсальность, ибо при этом учитываются не только противоречивые взгляды на одно и то же государственное или правовое явление, но и неодинаковые представления об их происхождении, сущности, социальной направленности, структуре, перспективах развития. Благодаря плюралистическому подходу к познанию общих закономерностей государства и права теория создает наиболее оптимальную систему знаний, в которой отражаются объективные данные о реальной действительности. Например, научные представления о том, что государство возникло преимущественно в результате экономических изменений в обществе, лишь частично объясняют причины его образования
Для познания и объяснения основных закономерностей государственно-правовых явлений теория широко использует логические приемы, посредством которых теоретические принципы исследования переводятся в плоскость реальности, становятся работающей теорией. При выработке научных понятий о государстве и праве применяются разнообразные логические приемы: анализ и синтез, индукция и дедукция, метод аналогии, гипотезы и другие. Это те рабочие механизмы, которые доказывают и проверяют истинность и объективность теории.
Анализ. Как прием научного мышления выявляет структуру государства и права, фиксирует их составные элементы, устанавливает характер взаимосвязи между ними. Важным средством логического анализа государственно-правовой надстройки является метод формализации. Он дает возможность установить логические связи и отношения между исходными, определяющими ее элементами, отвлекаясь от второстепенных свойств и признаков государства и права. Формализация позволяет систематизировать, уточнить и методологически обосновать содержание теории государства и права, выяснить характер взаимосвязи ее различных положений, выявить и сформулировать еще не решенные проблемы.
Синтез. Как прием научного познания используется теорией государства и права для обобщения тех данных, которые получены в результате анализа различных свойств и признаков изучаемых явлений. Синтезируя аналитические знания отдельных элементов государства и права, мы получаем представление о государстве и праве в целом.
Индукция. Такой логический прием заключается в изначальном познании отдельных (или первичных) сторон или свойств государства и права, на основе которого затем даются обобщения различного уровня. Например, выявив признаки государственного органа, исследователь может сделать объективный вывод о том, что такое орган государства. Сформулировав понятие органа государства, он идет дальше и делает новый, более обобщенный вывод о том, что такое механизм государства (совокупность государственных органов).
Дедукция. Посредством логических умозаключений от общего к частному, от общих суждений к частным или другим общим выводам познаются общие закономерности и свойства государства и права. Затем, постепенно расчленяя их на определенные группы, единичные образования, им дается научная оценка (определение). Процесс исследования протекает здесь в обратном порядке, характерном для индуктивного метода. Так, познание права можно начинать с изучения его общих признаков и общесистемного строения, затем обратиться к анализу отрасли права как наиболее крупного структурного подразделения системы права, после чего выявить существенные признаки и свойства подотраслей и институтов права и, наконец, завершить этот процесс исследованием правовой нормы (первичного элемента всей системы права) и ее структуры.
Гипотеза - это научное предположение, выдвигаемое для объяснения какого-либо явления, требующее проверки на опыте и теоретического обоснования для того, чтобы стать научной теорией.
Специальные и частные методы в познании права и государства состоят в применении таких познавательных средств, которые пригодны лишь для изучения отдельных сторон, ограниченных и специфических областей государственно-правовой реальности. Не имея в виду дать исчерпывающую классификацию частнонаучных методов, укажем на такие методы, как, например, конкретно-социологический, сравнительно-правовой, формально-юридический, метод правового моделирования или использования судебной и административной статистики.
Конкретно-социологический метод может быть эффективно использован при изучении различных сфер деятельности правовых и государственно-политических институтов, результативности принимаемых ими решений, а также своевременности и надежности правового регулирования или правовой охраны. Данный метод позволяет не только глубоко, с учетом запросов общественной практики, подойти к решению многих традиционных государственно-правовых вопросов, но и поставить ряд новых проблем. Дело в том, что для процесса перехода к рынку недостаточно лишь определить общие положения, принципы, особенности и тенденции развития права и государства. Необходимо знать, как именно действуют эти факторы в реальных отношениях, как обеспечить результативное функционирование государственно-правовой системы в целом и в рамках системы каждого из составляющих ее элементов.
Целый ряд приемов, таких, как наблюдение, анкетирование, интервьюирование, эксперимент и т.п., используется в рамках конкретно-социологического метода для поиска оптимальных вариантов правовых решений, разработки обоснованных прогнозов в области проведения социально-правовых реформ, в области контроля над преступностью, включая ее организованные и наиболее опасные формы. Метод требует, чтобы предлагаемые научные рекомендации основывались на обстоятельном изучении и учете всех социальных факторов, будь они благоприятными, положительными или отрицательными, препятствующими развитию, конкретно и всесторонне оценивали действенность, социальную значимость и последствия решений в области права и государства.
Сравнительно-правовой метод имеет важное значение в методологии государствоведения и правоведения. Реформирование и совершенствование государственно-политической и правовой практики невозможно без сопоставления сходных объектов познания, существующих одновременно или разделенных известным периодом времени. Сравнению могут быть подвергнуты государства или правовые системы различных исторических типов, различных стран и континентов, одной и той же страны на разных этапах ее существования, при этом для поиска истины необходимо анализировать количественные и качественные стороны объекта, теоретические и эмпирические его характеристики. Широкое внедрение конкретно-социологического метода исследований в государственно-правовую теорию может привести и приводит к появлению новых научных дисциплин, если в ходе таких исследований изучается определенная совокупность относительно самостоятельных закономерностей государственно-правовой сферы, не входящих непосредственно в предмет традиционных юридических наук.
Формально-юридический метод является традиционным, свойственным юридической науке, выходящим из ее природы. Уже в период средневековья сложились целые школы и направления (глоссаторы, постглоссаторы), развивавшие приемы толкования правовых норм и формального анализа действовавшего законодательства.
Формальный метод составляет обязательную, необходимую ступень в научном познании права и государства, ибо помогает описать, обобщить, классифицировать, систематизировать, передать полученное знание ясным, вполне определенным образом. Элементы формально-юридического метода можно обнаружить в других способах изучения права и государства, особенно таких формализованных, как правовое моделирование, математический или статистический и др. методы.
Анализ государственно-правовых объектов как сложных систем, противоречивых по характеру и многообразию протекающих в них процессов, требует применения целого комплекса «пакета» методов, в том числе и тех, которые успешно применяются в других областях современного знания. Одним из таких методов выступает правовое моделирование, исходящее из идеи подобия, из предположения, что между различными объектами могут устанавливаться взаимно однозначные соответствия, так что, зная характеристики одного из них (модели), можно с достаточной определенностью судить о другом (об оригинале).
Усложнение и расширение предмета исследования, новые запросы практики вынуждают обращаться ко всем точным, надежным и строгим методам исследования, к которым относятся математические, математико-статистические, кибернетические и др. методики. Логико-математические и статистические методы являются достижением научно-технической революции, связаны с наличием в любых, включая право, государство, системах определенных статистических закономерностей, количественных показателей. Эти методы доказали свою эффективность в конкретных исследованиях права и государства, но вызывают необходимость использования машинной техники, ускоряющей обработку трудоемкого и разнообразного количественного материала. Математическая вооруженность предполагает высокий уровень теоретических (логических) и исторических исследований государственно-правовых явлений и процессов, существенно дополняя, но не подменяя последние.
Итак, выбор конкретного метода, его приоритетное использование находятся в зависимости от предмета и задач исследования. Чаще всего системный метод позволяет изучать право, государство, политику как комплексный процесс, выявлять на общем фоне развития те или иные проявления, проследить их причинно-следственные связи. Взятый абстрактно, безотносительно к предмету, метод исследования едва ли принесет приращение знаний, но при умелом его выборе и использовании метод может рационализировать познавательную деятельность теоретика, обеспечить ее научную корректность и практическую результативность, он позволяет систематизировать и оценить накопленные фактические данные, сделать прогноз на будущее.