Вопрос 68. Понятие и источники мка

Источник: Корабельников Б.Р. Международный коммерческий арбитраж. Учебник. 2012.

1. Источники права в сфере МКА.

В 1923 году был подписан Женевский протокол об арбитражных оговорках. 2 цели принятия данного акта: 1) выделить арбитраж с участием сторон, относящихся к разным странам, из числа обыкновенных споров, рассматриваемых национальными судами и 2) обеспечить исполнение соответствующих арбитражных решений на территории государств, где эти решения выносились.

Участники – 13 европейских стран + Бразилия, Япония, Таиланд, Новая Зеландия, Индия.

Затем международная торговля развивалась, и потребовалось дальнейшее развитие механизмов МКА.

В 1927 году (это через 4 года после 1923) под эгидой Лиги Нации была согласована и подписана Женевская Конвенция об исполнении иностранных арбитражных решений. Цель – расширений применение Женевского протокола 1923 года и обеспечение приведения в исполнение арбитражных решений, вынесенных по спорам, подпадающим под действие этого Протокола, за пределами государств, на чьей территории выносилось решение.

Женевская конвенция содержала указания о том, что сторонами спора, разрешаемого МКА должны быть только лица, домицилированные в разных странах. Таким образом, предприятия с иностранными инвестициями не могли передавать свои споры с другими лицами, домицилированными в том же госу-ве на рассмотрение МКА. Кроме того ЖК 1927 года основывалась на принципе двойной экзекватуры, в соответствие с которым для приведение в исполнение международного арбитражного решения было необходимо сначала получить экзекватуру в гос суде по месту вынесения решения и лишь потом в гос суде по месту его исполнения (то есть в гос суде по месту нахождения ответчика или его имущ-ва). Участники ЖК 1927 стали большинство государств – участников Женевского протокола 1923.

Однако положения ЖК и ЖП в недостаточной степени отвечали требованиям международного коммерч оборота, стремительно развивавшегося после Второй Мировой.

В 1953 году МТП подготовила проект Конвенции о признании и приведении в исполнение международных арбитр решений и направила его на рассмотрение в эконом и социальный совет ООН. Но этот проект показался радикальным и ЭКОСОС преобразовал его в проект Конвенции о призаннии и приведении в исполнение иностранных арбитр решений и вынес этот проект на рассмотрение Конференции, состоявшейся в 1958 году в штаб квартире ООН в Нью-Йорке.

Отобрали те предложения, которые были наиболее прогрессивными. Конвенция 1958 года отличалась от ЖК и ЖП:

1. Конференция отказалась от двойной экзекватуры (он был слишком сложным и удлинявшим процесс исполенния решения)

2. Она сформулировала исчерпывающий перечень оснований по которым в признании и приведении в исполнение иностранного арбитр решения может быть отказано судом государства, на чьей территории испрашиваются такие признание и приведение в исполнение.

3. Она сформулировала принцип, в соответствие с которым гос суд, в который поступил иск по спору, охваченному арбитр соглашением, должен направить стороны в арбитраж и прекратить рассмотрение этого иска, если об этом будет заявлено своевременное ходатайство.

4. Конференция соединила в едином доке правила и о форме арбитр соглашения и об исполнении решений иностранных арбитражей, которые первоначально планировалось закрепит в двух параллельных док-ах по образцу ЖП 1923 и ЖК 1927.

Таким образом, появилась Нью-Йоркская конвенция 1958 года о признании и приведении в исполнение иностр арбитраж решений (НК 1958).

СССР ратифицировали одним из первых.

Помимо перечисленных выше принципиальных отличий НК 1958 от ЖП в ней закреплены две важные новеллы. 1) Перераспределение бремени доказывания: вместо возложения на победителя арбитража обязанности доказать наличие оснований, установленных для признания и исполнения иностранного арбитр решения, Конвенция возложила обязанность по доказыванию наличие оснований для отказа в признании исполенение арбитр решения на ту сторону, в отношении которой испрашиваются признания/исполние, то есть на сторону, проигравшую арбитраж; 2) Закрепление «правила более выгодной нормы», в соответствие с которым положения НК 1958 не затрагивают действия других многосторонних или двусторонних договоров о признании и приведении в исполнение арбитр решений и не лишают никакую заинтересованную сторону права воспользоваться любым арбитражным решением в том порядке и в тех пределах, которые допускаются более выгодным для нее законом или международным договором страны, где испрашивается признание и приведение в исполнение такого арбитр решения.

гос-ва участники – 146.

В развитие Конвенции 1958 приняты международные договоры (прежде всего Европейская конвенция 1961 «О внешне торговом арбитраже») и рекомендован к интеграции в нац правовые системы Типовой закон Юнситрал 1985 «О международном торговом арбитраже»). Этими актами еще больше расширена сфера применения института МКА при рассмотернии споров, осложненных иностр элементом, регламентирован порядок приведения в исполнение международных арбитр решений в гос-ве, на чьей территории они были вынесены, и еще больше ограничены пределы вмешательства гос судов в споры, уже разрешенные или предполагающиеся к разрешению МКА.

После принятия НК 1958 в практику заключения внешних эконом сделок (ВЭС) повсеместно вошло включение в них арбитражных оговорок, представляющих собой обязательства сторон сделки рассматривать все споры между ними в МКА.

Среди источников также необходимо упомянуть Аритражный регламент ЮНСИТРАЛ. 1976. Данный регламент был отредактирован в 2010 году, поэтому новый акт: Арбитражный регламент ЮНИСТРАЛ 2010. Также стоит обратить внимание, что в 2013 был добавлен п.4 в ст. 1: Правила ЮНСИТРАЛ о прозрачности в контексте арбитражных разбирательств между инвесторами и государствами на основе международных договоров.

Арбитражный регламент ЮНСИТРАЛ устанавливает всеобъемлющую совокупность процессуальных норм, в отношении которых стороны могут прийти к соглашению для проведения арбитражного разбирательства, связанного с их коммерческими отношениями, и широко используется в ходе как специального арбитража, так и арбитражного разбирательства, проводимого под эгидой какого-либо учреждения. Регламент охватывает все аспекты арбитражного процесса: предусматривает типовую арбитражную оговорку, описывает процессуальные нормы, касающиеся назначения арбитров и проведения арбитражного разбирательства, а также устанавливает правила в отношении формы, юридической силы и толкования арбитражного решения.

Россия.

Хоть СССР и ратифицировал сразу НК 1958, но реального ее применения не было.

Впервые процессуальные нормы, направленные на создание в советском праве механизмов для применения Конвенции 1958 советскими судами были закреплены в указе Президиума Верх Совета СССР 21 июня 1988 года № 9131-ХI «о признании и исполнении в СССР решений иностран судов и арбитражей», когда уже были разрешены совмест предприятия с иностранными пратнерами.

в 1993 году принят закон «О МКА», основанный на Типовом законе ЮНСИТРАЛ 1985. Однако этот закон повторил нормы Конвенции 1958, но не разъяснил их, а равно не содержал процессуальных норм, направленных на имплементирование Конвенции 1958 в рамках Российской нац судебной системы.

В соответствие с законом об МКА 1993 к компетенции МКА были отнесены не только споры с участием лиц, домицилированных в разлиных государствах, споры, касающиеся обязательств, которые должны быть исполнены в разных государствах или которые, по мнению их участников, носят международный характер, но и «споры предприятий с иностранными инвестициями и международных объединений и организаций созданных на территории РФ, между собой, споры между их участниками, а равно их споры с другими субъектами права РФ». В этом отличие нашего закона от Типового закона ЮНСИТРАЛ.

Причиной включения в рекомендованную ЮНСИТРАЛ модель процитированной выше нормы было то, что в 1993 статус внутренних третейских судов был плохо урегулирован, что позволяло российским гос арбитражным суда пересматривать существо третейского решения и отменять его по своему усмотрению. Сфера применения российского закона об МКА была расширена для возможности предприятиям с иностранными инвестициями обращаться к западной практики разрешения эконом споров в рамках третейского разбирательства, чье решение было бы окончательным и обязательным.

Важнейшие нормы закона 1993:

1. принцип утраты права на возражение (ст 4)

2. запрет на вмешательство гос суда в спор, в отношение которого существует арбитр соглашение, если только такая форма вмешательства не санкционирована законом (ст.5).

3. регламентация формы и содержания арбитр соглашения, принципов автономности арбитр соглашения и «компетенции компетенции» (ст 7, 16)

4. законодательное закрепление основных начал арбитр разбирательства (равенство сторон, независимость арбитров)

5. закрепление трехмесячного срока на оспаривание арбитр решения (п. 3 ст 34)

6. закрпеление оснований для оспаривания арбитр решения, совпадающих с основаниями для отказа в приведении в исполнение иностранного арбитр решения, предусмотренными в ст 5 НК 1958, закрепление компетенции нац суда по месту вынесения арбитр решения для рассмотрения заявления для отмены такого решения (ст. 34).

АПК РФ – тоже источник. Устранил в нашем зак-ве большую часть процессуальных пробелов.

Кроме нац законодательства большую роль в развитии МКА играют многосторонние и двусторонние договоры о защите и поощрении кап вложений. Таких договор более 60.

К числу многосторонних договоров РФ относятся подписанная, но не ратифицированная Россией Вашингтонская конвенция об урегулировании инвест споров 1965, а также Сеульская конвенция от 11.10.1985 года об учреждении многостороннего агентства по гарантиям инвестиций, ратифицированная постановлением верх совета РФ в 1992г.

Другие источники (кроме международ и нац). Это арбитражные регламенты, отдельные арбитр решения (хотя как правило они исполняются добровольно и не публикуются).