Вопрос 2. Передача прав из бумаги. Вручение бумаги. Цессия и трансферт. Именные и обыкновенные именные цб. Индоссамент.

Передача прав по ценной бумаге урегулирована ст.146 ГК РФ, ст.29 Федерального закона «О рынке ценных бумаг».

Передача прав по ценной бумаге – представляет собой передачу право на саму ценную бумагу, а также на право из бумаги. Важно заметить, что передача ценной бумаги предполагает переход к новому обладателю всех удостоверенных ею прав. Это означает:

а) тесную и неразрывную зависимость между самой ценной бумагой (правом на бумагу) и правом, содержащимся в ней (правом из бумаги);

б) невозможность частичной передачи удостоверенных ценной бумагой прав. Так, с переходом прав на облигацию с обеспечением к новому владельцу (приобретателю) переходят все права, вытекающие из такого обеспечения. Передача прав, возникших из предоставленного обеспечения, без передачи прав на облигацию является недействительной (абз.2 п.1 ст.27.2 Закона «О рынке ценных бумаг»).

Передачу прав, удостоверенных ценной бумагой, необходимо отличать от передачи самих ценных бумаг как объектов вещных прав. Переход вещных прав на ценную бумагу является одновременно и переходом содержащихся в ней имущественных или иных прав. Однако переход прав, удостоверенных в ценной бумаге, не всегда является переходом прав на бумагу. Так, владелец акции, имеющий право голоса на общем собрании АО, может передать в установленном порядке это право другому лицу].

Таким образом, права, закрепленные ценной бумагой, переходят к их приобретателю с момента перехода прав на эту ценную бумагу.

Законодатель установил способы передачи ценных бумаг в зависимости от их разновидностей (предъявительская, именная, ордерная ценная бумага).

«Цессия».

А в именных ценных бумагах способ передачи именуется «цессия». И вот тут возникает проблема – именные ценные бумаги не традируются, а цедируются. Поэтому нужно совершить два действия: самую ценную бумагу традировать (передать физически), а перед этим совершить сделку, целью которой является передача прав требований (цессия – уступка прав требования).

А ведь ценные бумаги как институт возникли как альтернатива цессии, ведь ценная бумага возникла для того, чтобы бороться с рисками, заложенными в цессии. Поэтому ценная бумага, которая цедируется – это нонсенс, по большому счёту. Ведь при этом мы не избавляемся от тех пороков, которые присуще цессии (и должник может выдвигать возражения к предыдущим обладателям ценной бумаги). У ценной бумаги нет признака «публичной достоверности».

Поэтому критики говорят, что именная ценная бумага – не ценная бумага, а оформленная особенным образом цессия. И их эти критики называют «ректа-бумаги». Они похожи на ценные бумаги, но по существу к таковым не относятся.

В именных бумагах поэтому изобрели новый порядок передачи прав. Мы о нём уже говорили.

«Трансферт».

Трансферт – это передача прав по ценной бумаге с помощью изменения учётных записей специальным лицом (депозитарий или реестродержатель он называется). Изменение сведений в этих реестрах или журналах означает переход прав по именной ценной бумаге.

Именные ценные бумаги, которые стали обращаться по трансферту, стали называться не «ректа-бумаги», а просто именными. Трансферт позволяет сохранить признак публичной достоверности (считается, что права по ним выглядят точно так, как написано на их лицевом счёте).

Но именные ценные бумаги, в отличие от ректа-бумаг, потеряли презентативность и формальную строгости. Так что вопрос – а какие это тогда бумаги? Это – бездокументарные ценные бумаги.

Поскольку ценная бумага является вещью (поскольку нашей главной задачей было превратить право в вещь), то у собственника есть способ защиты – виндикация документарной ценной бумаги.

Здесь всё также, как и с обычной вещью – вы заявляете своё право на ценную бумагу, обращаясь в суд, и доказываете своё право на неё.

Итак, для случая кражи ценных бумаг стали применять виндикацию.

Однако есть проблема – в странах германской правовой семьи существует институт защиту добросовестного приобретателя. Поэтому институт «рука руку моет» тут доведён до конца. В обычном случае добросовестный приобретатель вправе защититься от собственника, указав на то, что приобрёл добросовестно, а собственник это возражение может нейтрализовать тем, что вещь у него украли. Виндикация не работает в тех случаях, когда украдено имущество, исключение составляют только ценные бумаги и деньги (статья 302 ГК РФ).

Нельзя ни под каким предлогом виндицировать у добросовестного приобретателя деньги и ценные бумаги. И неважно, как выбыли эти деньги и ценные бумаги у собственника – украли ли, или потерял, или по ничтожной сделке передал. Главное условие – приобретатель добросовестный, он не является вором или пособником вора. Если не удалось опровергнуть добросовестность (а она презюмируется), то вещь отнять у него нельзя.

Это также из соображений повышения доверия всякого, кто покупает ценную бумагу.

Следовательно, в случаях с предъявительскими ценными бумагами риск выбытия из владения ценной бумаги несёт её владелец. Даже в том случае, если мы имеем дело с кражей – всё равно риск этой кражи на владельце (как говорили римляне – право любит бдительных).

И люди стали искать способы снижения рисков выбытия.

Есть простой выход – идти в банк, и банк на профессиональной основе хранит любые ценности. Банк в этой ситуации выступает хранителем ценностей, а так как хранение в риском праве называлось «депозитом», то это стали называть «депозитарные услуги».

Так что банк выдавал расписку о том, что принял на хранение определённые вещи. И заводил у себя журнальчик с двумя столбцами – приход и расход. В приходе он пишет, что акции предъявительские, такого-то общества, номинал такой-то.

Если вы решили продать свои акции, то идёте вместе с покупателем в банк, банк выдаёт вам акции, вы передаёте их покупателю, а он сразу же кладёт их в банк. Но всё это можно было легко упростить – можно было сразу депозитарию перевести на счёт определённое количество акций, и, соответственно, пишет в расходной части в счёте Депо в вашем, что ушло, и тут же пишет в приходе в счёте Депо приобретателю, что ему пришли данные акции.

Эта операция получила название «трансферта» (совершение приходной надписи на счёте приобретателя).

Поначалу это была исключительно бухгалтерская операция, не имевшая никакого правового значения и ничего в правах и обязанностях лиц не меняла. Но потом эволюция и логика привели к тому, что, дабы не запутывать отношения по поводу ценных бумаг, было решено придать этому действию правопорождающее значение. Если раньше считалось, что ценная бумага переходит в момент её физической передачи от собственника к приобретателю, а сейчас – в том случае, если специальным субъектом в виде специального реестра фиксируется переход прав на эти бумаги, но права по этим бумагам переходят не ранее, чем в момент соответствующей записи.

Трансферт стал приравниваться к традиции (к физической передаче).

И эта схема показалась настолько удобным способом передачи прав, что постепенно все предъявительские ценные бумаги стали передаваться и обращаться именно так. Трансферт постепенно стал вытеснять привычную традицию – и вместе с этим минимизировались риски выбытия или порчи ценных бумаг.

А дальше участники оборота ценных бумаг решили сэкономить и с самого начала, уже на этапе эмиссии (а мы до этого рассматривали то, что было уже после эмиссии). Поэтому эмитент уже сразу, в момент выпуска ценных предъявительских документов, стал передавать их на депозитарное хранение.

Если раньше договор о депозитарном хранении заключался владельцем ценной бумаге, то в конечном счёте о депозитарном хранении стал договариваться должник.

Банк открывает на имя эмитента открывает специальный счёт – эмиссионный счёт. Приобретение ценных бумаг также происходит – с эмиссионного счёта списывается и на приходную часть счёта депо первого приобретателя зачисляются. Ну и так и пошло. И совершаются учётные записи сделок по поводу ценных бумаг.

Отсюда можно сделать последний шаг, чтобы совсем упростить схему – можно безболезненно отказаться от печатания бумаги, ведь зачем тут бумага, выпуск этих сертификатов связан с большими издержками (типография, дизайн, инкассаторы, хранение в банке…). К чему всё это, если сразу, ещё на этапе эмиссии мы можем завести себе операционный журнальчик и в нём самим себе открыть эмиссионный счёт – и в приходе и расходе писать, в приходе – 1 миллион акций, а в расходе – то, кто приобрёл эти ценные бумаги.

И появляется специальный субъект, называемый «регистратор». Регистратор по договору с эмитентом проводить все эти операции, всё учитывает, совершает трансферты (по большому счёту, вся бухгалтерская работа на нём).

И тут происходит такое превращение. Во-первых, предъявительские ценные бумаги перестают быть предъявительскими – потому что приходные записи мы можем вносить только на конкретное лицо, у которого есть имя; абстрактные, номерные записи не существуют.

Как только мы помещаем предъявительскую ценную бумагу на регистрационный счёт – то она сразу перестаёт быть предъявительской, да и документарной ценной бумаги здесь тоже больше нет, ибо документа нет с самого начала.

Трансферт поставил крест на документарных ценных бумагах и породил бездокументарные ценные бумаги.

Процедура трансферта возникла ещё в XIX веке, а иногда говорят, что и в XVIII веке. А депозит и того раньше появился.

Но именно развитие техники и технический прогресс позволил этому трансфертному учёту совершить переворот. Потому что в электронном виде можно сотни тысяч учитывать операций с помощью простого сервера и компьютера.

Этот процесс замещения документарного оборота бездокументарным, он расцвёл и привёл к развитию института бездокументарных ценных бумаг где-то в середине ХХ века.

Основное отличие именных и обыкновенных именных ценных бумаг состоит в способе легитимации держателя бумаги в качестве субъекта выраженного в ней права. Именные ценные бумаги характеризуются тем, что их держатель является легитимированным в качестве субъекта подтвержденных ими прав, если его имя обозначено как в самой бумаге, так и в соответствующей книге обязанного лица. Ректа-бумаги представляют собой ценные бумаги, которые легитимируют своего держателя, если он назван в качестве управомоченного в тексте предъявленной им бумаги или является лицом, до которого бумага дошла в порядке цессии.

«индоссирование» или «индоссамент».

Индоссирование предполагает совершение двух действий: передача прав по именной ценной бумаге (только в ордерных документах применяется) – то есть традиция (в отличие от бездокументарных именных, ордерные ценные бумаги все презентативны) и второе – совершение надписи на бумаги, индоссирование, передаточная надпись, из которой следует, кому передаём право на ценную бумагу вместе с самой ценной бумагой.

Казалось бы, вот он – принцип разграничения между именными, ордерными и предъявительскими. Но не тут-то было.

Обратимся к ректа-бумагам (это закладные, банковские сертификаты), они ведь тоже обращаются с помощью надписи на самой ценной бумаги. В указе об обращении банковских сертификатов прямо указано, что бланк должен содержать специальные места для надписей. И эти надписи внешним образом весьма напоминают индоссамент. И внешне их отличить не специалисту почти невозможно.

Поэтому таким образом оформленная цессия неотличима от индоссамента. А между ними отличие не формальное, а содержательное – ведь даже если мы будем передавать сертификат по надписи, это всё равно будет цессия, просто для удобства цессионная сделка не в отдельном документе, а в виде записи на самой бумаги оформляется.

Внешне они похоже, а внутренне они до противоположности отличаются – по последствиям, по правилам совершения и так далее.