2.2 Правовой обычай

право форма юридический акт

Обычай является самым первым и наиболее древним источником права. Правовой обычай - это устойчивое, сложившееся в результате многократного его применения правило общественного поведения людей, которое санкционировано государством, и соблюдение которого гарантируется государственным принуждением.

Этот источник права в основном характерен для застойных и консервативных правовых систем современности, а также для государств, в которых сохраняются пережитки родоплеменных отношений (страны Африки, Латинской Америки, островные государства). В Российской Федерации некоторые имущественные отношения могут регулироваться обычаями делового оборота - это сложившееся и широко применяемое в предпринимательской деятельности правило поведения, не предусмотренное законодательством, независимо от того, зафиксировано ли оно в каком-либо документе. Ст.5 ч:1 Гражданского кодекса РФСкладываются обычаи и в сфере управленческой деятельности. Они связанны со сложившейся практикой работы с документами, их оформлением. Такие обычаи называются деловыми обычаями, или деловым обыкновением. Большую регулятивную роль играет и дипломатический этикет, представляющий собой обычай, признанный в международных отношениях (торговой практике, морских и иных перевозках).

2.3 Судебный прецедент

Судебный (административный) прецедент - это решение судебных органов по конкретному делу, которое принимается за эталон (образец) при разрешении других аналогичных дел.

Судебному прецеденту присущи следующие черты:

1. обладает общеобязательной юридической силой;

2. результат правотворческой деятельности судов;

3. находится в подчиненном по отношению к закону положении, так как:

· законом может быть отменено действие судебного прецедента;

· суд, создавая прецедент, должен действовать в соответствии с законом;

· после принятия закона прецедент прекращает свое действие.

Для нижестоящих судов обязательно не все судебное решение или приговор, а лишь правовая позиция судьи, на основе которой выносится решение. Главной частью судебного решения является мотивирочная часть, где излагаются правовые принципы, применяемые к правовым вопросам, возникающим из конкретных обстоятельств. Остальная часть судебного решения не обладает обязательной силой, но служит убеждающим прецедентом.

При применении прецедента судьи имеют право не использовать судебный прецедент из-за особенностей рассматриваемого дела или выбрать конкретный прецедент из всех существующих прецедентов и по-своему объяснить его, а также сформулировать новую форму.

В России судебный прецедент не является официальным источником права, однако следует знать и применять, прежде всего, в хозяйственной деятельности постановления и решения высших судебных инстанций (Верховный, Высший Арбитражный, Конституционный суд). Прецедентная система сложилась в Великобритании, Новой Зеландии, Австралии, Канаде и некоторых других, преимущественно англоязычных странах. Почти треть государств мира придерживается принципов прецедентного права.