Вопрос 36. Юридический позитивизм (Джон Остин, г. Кельзен)

[один из любимых вопросов лектора на экзамене – чем отличается юридический позитивизм от социологического?]

Юридический позитивизм – это теория, обосновывающая формально-догматическую юриспруденцию, рассматривающая форму права в отрыве от содержания.

Общая характеристика и предпосылки возникновения юридического позитивизма.

Возникновение (первая треть 19 века):

1. Меняется политическая ситуация. Западная Европа приходит от феодализма к капитализма, эпоха революций завершена. Нужна новая юридическая идеология, которая бы защищала и обосновывала этот строй.

2. Естественно-правовая идеология, с которой буржуазия идет к власти – уже не актуальна.

Идеология становится консервативной. Правовой идеологией становится юридический позитивизм.

3. 30-40 годы – “промышленная революция”, увеличивается товарооборот.

Растет объем законодательства… юридический позитивизм очень кстати.

4. Начинает активную роль играть Парламент, а это огромный массив законодательства …

5. Появляется философия и методология позитивизма. Основатель – Огюст Конт.

Основные представители:

Первые идеи – Т. Гоббс и И. Бентам. На уровне идей, а не теории.

Основатель – Джон Остин (Англия, 30-40 годы).

Затем – Германия (Бергер), Россия – Капустин, Шершеневич.

В 20 веке позитивизм развивается в форме неопозитивизма и аналитической юриспруденции (Кельзен, Харт).

Юридический позитивизм – важнейшее направление. Это естественная база любого практикующего юриста. Неотъемлемая черта юридической практики. По мнению лектора - главное назначение отраслевой науки – подготовить нормальный, вменяемый нормативный акт.

Основные черты юридического позитивизма:

1. Отрицания естественного права, дуализма права и закона.

Школа естественное права – есть присущие человеку права человека, есть дуализм между законом и естественным правом. Юридический позитивизм говорит, что это ерунда.

2. Сведение права и закона.

Нет никакого дуализма права и закона… есть только нормы права, только так.

3. Отрицание сущностной и аксиологической оценки права.

Есть брать школу естественного права (Кант, Гегель), то для них характерно понять сущность права, государства. Для юридического позитивиста это абсолютно неверная постановка вопроса.

Аксиология – наука о ценностях. Для юриста не должно стоять вопроса о том, какому классу служит закон… это вопросы философа, а не юриста.

4. Формально-догматическое и логическое рассмотрение права.

Юридический позитивист не лезет в сущность (государства, права), но, он анализирует текст закона… их структуру, взаимосвязанность, логику.

5. С точки зрения юридического позитивизма – право, это то, что государство назовет правом.

Мусульманские страны – правом остановятся религиозные нормы.

6. Субъективное право – результат установленной государством нормы.

То есть, естественно-правовая школа говорит, что у человека есть неотчуждаемые естественные права, юридический позитивизм говорит, что это фантазия, это не так. В реальности права появляются тогда, когда государство вводит эти нормы, и берется их защищать.

7. Отрицание правового характера международного права и религиозного права (не установлено государства, нет иерархии)

8. Юридический позитивизм рассматривает государство как юридическую конструкцию, как субъект права.

Социолог рассматривает государство как борьбу за власть, философ – как реализованную свободу. Позитивист рассматривает исключительно как категорию права

9. Юридический позитивизм – логическое завершение развития юридического мировоззрения.

Автор термина “юридическое мировоззрение” – Маркс. Смысл – рассмотрение всех социальных явлений через призму права

Конец 19 и начало 20 века многие положения юридический позитивизма смягчаются:

• Формально-догматический метод дополняется социологическим и философским (Кельзен)

• Международное право рассматривается как законодательство, как право.

Положения, которые мы назвали – очень прямолинейны. Право – это не только текст закона, это еще и много других аспектов. У направления – много изъянов, ограниченность.