Добавил:
Upload Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз: Предмет: Файл:
GOS_YeKZAMEN_5_kurs.doc
Скачиваний:
0
Добавлен:
01.07.2025
Размер:
420.35 Кб
Скачать

3. Співвідношення договорів і законів як джерел правового регулювання в цивільному та господарському праві.

4. Способи усунення прогалин в цивільному та господарському законодавстві: проблеми теорії та практики.

Аналізуючи суть прогалин у праві, варто звернути увагу на доцільність розрізняння реальних га формальних прогалин.

Реальні прогалини означають дійсну відсутність правового регулювання суспільних відносин, що знаходяться в сфері дії цивільного або господарського права.

Формальні прогалини відображають такий стан речей, коли те чи інше питання законодавством прямо не врегульоване, але відповідь на нього можна знайти шляхом аналізу та різноманітних прийомів тлумачення правових норм.

Констатувавши наявність прогалин в цивільному та господарському праві, як нормального для цих галузей явищ, котрі є наслідком реалізації принципу приватного права: "Дозволено все, що не заборонено законом", варто зазначити, що наслідком існування таких прогалин може бути:

1) подолання прогалин без внесення змін до цивільного та господарського законодавства;

2) усунення прогалин шляхом внесення відповідних змін до законодавства.

Другий із зазначених способів виглядає більш радикальним. Можна, навіть, припустити, що підставою його застосування часто є прагнення законодавців усунути раніше допущені недбалості при прийнятті акта законодавства. Звісно, зміни до чинного законодавства можуть бути й результатом узагальнення практики застосування актів законодавства, що накопичилася після їхнього прийняття; появи нових суспільних відносин, які потребують регулювання, тощо. Проте, в ідеальному варіанті ЦК, ГК має давати можливість вирішення цих питань без звернення до законодавців і прийняття нових законів.

Аналогія закону -:

  • Відносини не врегульовані ЦК, ГК, іншими актами законодавства Укр. Або договором.

  • Існують правові норми у ЦК або ГК, або іншому акті цивільного законодавства, які регулюють подібні за змістом відносини.

Аналогія права:

  • Відношення не врегульоване ЦК, ГК, іншими актами законодавства або договором

  • Не існують правові норми у ЦК, ГК, інших актах законодавства, які регулюють подібні за змістом відносини, у цьому разі застосовуються загальні засади відповідного законодавства (принципи).

5. Поняття звичаю ділового обороту, його значення та умови застосування.

Звичаєм ділового обороту визнається склалося і широко застосовується в якій-небудь галузі підприємницької діяльності правило поведінки, не передбачене законодавством, незалежно від того, зафіксовано воно в будь-якому документі.

Звичай є загальноприйнятим правилом поведінки, яке не виражене прямо ні в законі (нормативному акті), ні в договорі сторін, але не суперечить їм. Отже, звичаї діють у разі відсутності прямих приписів у нормативному акті або в договорі.

Звичай повинен бути усталеним правилом поведінки, тобто досить визначеним за своїм змістом і широко застосовуваним у майновому обороті (наприклад, традиції виконання тих чи інших договірних зобов'язань; інші вимоги, які звичайно пред'являються). Ознака усталеності передбачає, що звичай, внаслідок його багаторазового застосування, сприймається у суспільстві або у його значної частини як правило поведінки, якого дотримуються без додаткової формалізації, зокрема в силу історичних, національних, суспільних традицій.

Звичай ділового обороту як «правило поведінки» визначається наступним:

це правило не передбачено ні законодавством, ні договором;

воно склалося, тобто стало досить визначеним у своєму утриманні;

дане правило широко застосовується;

правило застосовується в якій-небудь галузі підприємницької діяльності.

Таким чином, в якості умов застосування звичаю ділового обороту можна виділити наступне:

1. правило поведінки повинно бути не передбачено законодавством або договором (в іншому випадку, незважаючи на те, що по суті правило є саме звичаєм (традицією), будучи включеним до договору, воно стає його умовою);

2. сенс правила повинен бути визначений, однозначний для суду (в ідеалі - також і для обох сторін), при цьому визначеність і однозначність означають склалася сутність і сенс правила, які, у свою чергу, є результатом широкого застосування;

3. правило поведінки повинно застосовуватися в будь-якій області підприємницької діяльності (тобто посилання на якесь правило, що діє, скажімо, в адміністративних або сімейних відносинах, стосовно підприємницької діяльності буде неправомірно);

4. застосовуватися може як правило поведінки, зафіксоване в будь-якому документі, так і ніде не зафіксоване.

Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]