2. Личный закон фл

- это право государства с которым ФЛ имеет наиболее прочную, устойчивую связь.

Он определяет правовой статус лица, а именно:

1) гражданскую правоспособность

2) гражданскую дееспособность

3) объем личных прав

4) права в области брачно-семейных отношений

5) права в области отношений из причинения вреда

6) отношений по наследованию.

ЛЗ может выступать в различных формах. В континентальном праве таковым является закон гражданства лица. В англоамериканском праве – закон домициля (места жительства) лица. Англосаксонская система общего права различает домицили по рождению, происхождению и домицили, приобретенные или избранные. Никто не может оставаться без домициля. Законно рожденный ребенок приобретает домициль отца, незаконно рожденный – домициль матери. Для изменения домициля требуется не только проживание на территории государства, но и намерение страну не покидать, оставаться там постоянно. Это достаточно сложно доказать. Критерием здесь выступает поведение лица, желающего приобрести домициль, то есть его проживание в стране, и намерение оставаться в стране постоянно. Современные национальные кодификации МЧП придерживаются смешанной системы определения личного закона ФЛ,

По российскому законодательству:

1. ЛЗ ФЛ является право страны, гражданство которой лицо имеет.

2. ЛЗ иностранного гражданина, который имеет место жительства в РФ, является российское право. Закон «о правовом положении иностранных граждан» выделяет 3 категории иностранцев:

1. иностранные граждане, постоянно проживающие в РФ – лица, имеющие вид на жительство

2. иностранные граждане, временно проживающие в РФ – лица, получившие разрешение на временное проживание (выдается до получения вида на жительство)

3. иностранные граждане, временно пребывающие в РФ – лица, прибывшие в РФ на основании визы или в порядке, не требующем получения визы и не имеющие вида на жительство или разрешения на временное проживание.

Только первые 2 категории рассматриваются как проживающие в РФ.

3. Личным законом бипатрида, имеющего гражданство страны суда, выступает закон страны суда.

4. Личным законом бипатрида во всех иных случаях является закон страны места проживания. Применяется критерий наиболее тесной связи лица с каким-либо из государств, гражданством которых лицо обладает (критерий эффективного гражданства).

На тесную связь бипатрида с определенной правовой системой могут указывать:

1. место фактического проживания

2. место трудовой деятельности или источника постоянного дохода

3. место нахождения недвижимого имущества

4. место жительства семьи

5. место несения военной, государственной службы

6. место, где гражданин пользуется своими гражданскими, политическими правами.

5. Личным законом апатрида является юрисдикция государства, где такое лицо проживает.

6. Личным законом беженца является право страны убежища.

3. Ограничение и лишение дееспособности в МЧП

Национальные законы всех государств устанавливают возраст, по достижении которого индивид становится полностью дееспособным и закрепляют возможность признания ФЛ недееспособным или ограниченно дееспособным. Основные расхождения наблюдаются в основаниях умаления дееспособности (в Германии, Франции расточительное лицо может быть ограничено в дееспособности), порядке, правовых последствиях ограничения.

Проблема лишения/ограничения дееспособности связана с решением 2 вопросов:

1) руководствуясь каким законом необходимо обсуждать требования, которым ФЛ не удовлетворяет, вследствие чего ставится вопрос об умалении дееспособности

2) юрисдикционные органы какой страны компетентны объявить ФЛ недееспособным или ограниченно дееспособным.

Унифицированные нормы в этой области содержатся исключительно в договорах о правовой помощи.

Общее правило: признание лица недееспособным, ограниченно дееспособным может иметь место на родине индивида. Таким образом, компетентными признаются учреждения юстиции той страны, гражданство которой индивид имеет, или страны места проживания такого индивида. Привязка – личный закон ФЛ.

Основания, порядок, правовые последствия подобного объявления подчиняются закону страны компетентного учреждения.

Если иностранное лицо объявлено недееспособным или ограниченно дееспособным, возникает вопрос о действительности такого признания в других государствах. В РФ решения иностранных судов признаются действительными на условиях взаимности, которая фиксируется в МД.

Личным законом ИП является право страны, в которой субъект приобрел свой статус. Если ИП осуществляет деятельность в государстве, законодательство которого не содержит формальных требований к процедуре приобретения статуса, ЛЗ ИП выступает право страны, в которой осуществляется такая деятельность.

4. Безвестное отсутствие, объявление ФЛ умершим в МЧП

Институт безвестного отсутствия и объявления лица умершим существует не во всех странах. В тех странах, где он имеется, материальные нормы расходятся в том, что касается условий, сроков объявления безвести пропавших умершими, юридических последствий безвестного отсутствия. В Австрии, Италии, в других разработаны отдельные нормы, регулирующие указанные отношения. Например, Польша, Чехия, Венгрия, РФ. В третьих странах возможно вынесение в рамках судебного производства по конкретному делу определения о безвестном отсутствии лица, о котором не было сведений в течение определенного срока. Такое определение суда, установившую презумпцию смерти лица, имеет значение только для данного дела, но не для всех иных отношений.

Коллизионное регулирование вопросов объявления безвестно отсутствующих лиц умершими подчиняется преимущественно двум правилам:

1) процессуальные вопросы привязываются к личному закону лица, в отношении которого принимается соответствующее решение. Так, в РФ можно возбудить дело особого производства лишь в случаях, когда лицо, в отношении которого ставится вопрос о признании безвестно отсутствующие, объявлении умершим, имеет российское гражданство или последнее известное место жительства в РФ и от разрешения данного вопроса зависит установление ПиО граждан, проживающих в РФ или организаций, имеющих место нахождения в РФ.

2) материальные вопросы (основания, порядок, последствия) подчиняются закону компетентного учреждения. Унифицированные нормы в этой области содержат договоры о правовой помощи. Например, согласно минской конвенции объявить лицо безвестно отсутствующим, умершим, установить факт смерти вправе судебные учреждения страны гражданства или места жительства ФЛ. В то же время, заинтересованные лица, проживающие на территории иной страны, вправе обратиться в судебные органы этой договаривающейся стороны, если их права и интересы основываются на законодательстве этой страны. В обоих случаях применимым материальным правом выступает закон страны компетентного учреждения.

5. Правовое регулирование опеки и попечительства в МЧП

Во всех правовых системах ОП представляет собой институт восполнения недостающей дееспособности ФЛ. Российское законодательство содержит цепочку коллизионных норм, подчиняя отдельные аспекты одного и того же правоотношения разным коллизионным принципам.

1) ЛЗ опекаемого/подопечного определяются основания для учреждения, отмены ОП, выбор формы контроля над не полностью дееспособными лицами, порядок учреждения, отмены, требования к опекунам/попечителям.

Если ЛЗ опекаемого/подопечного является право РФ, то основания, порядок установления, отмены ОП определяет ФЗ от 24.04.08 «Об ОиП».

2) установление опеки и попечительства может носить как добровольный, так и принудительный характер. Национальные законы могут устанавливать перечень оснований, по которым опекун может отказаться от принятия на себя ОиП. Как правило, не допускается принуждение к принятию опеки в отношении лиц, не связанных родством, свойством с отцом или матерью подопечного. Решение обозначенных вопросов подчиняется личному закону будущего опекуна/попечителя.

3) внутренние отношения опекуна/попечителя и опекаемого/подопечного (право воспитывать, проживать вместе, определять порядок общения с родственниками и иные права, обязанности указанных лиц) определяются по праву страны компетентного учреждения. Если опека/попечительство были установлены за границей, но опекаемый/подопечный проживает в РФ и российское право для него более благоприятно, то такие внутренние отношения подчиняются праву РФ. Например, на защиту интересов опекаемого/подопечного направлены нормы законодательства РФ о проживании вместе, заботе об обучении, воспитании, правила распоряжения имуществом.

4) внешние отношения (между опекуном/попечителем и третьими лицами) являются отношениями представительства и определяются специальными коллизионными нормами (ст. 1217.1).