1.3 . Нормативно-правовое регулирование банковской деятельности.

Организация и деятельность коммерческих банков и небанков­ских кредитных организаций регулируются совокупностью юриди­ческих норм, которые в обыденном понимании и составляют бан­ковское право.

Однако возникает вопрос о полноте и исчерпываемости подоб­ного понимания категории «банковское право». Что же понимает­ся под термином «банковское право» в научном обиходе?

В юридической литературе высказываются различные точки зре­ния по данному вопросу.

Так, И. С. Гуревич считает, что банковское право является особой подотраслью финансового права. М.Л. Коган полагает, что право­отношения с участием банка являются хозяйственно-правовыми, т.е. относит их к предмету регулирования хозяйственного права.

Большинство зарубежных исследователей рассматривают бан­ковское право в качестве самостоятельной отрасли права, считая, что объектом банковского права является определение правового положения банков, т.е. организаций, которые профессионально, на постоянной основе осуществляют банковские операции и право­вое регулирование самих банковских операций.

Американские юристы полагают, что банковское право — мно­гогранный термин, охватывающий не только общие принципы организации и деятельности банков, но и совокупность норм, ре­гулирующих порядок оказания финансовых и связанных с ними услуг.

По мнению ряда российских юристов, банковское право не яв­ляется ни самостоятельной отраслью права, ни даже подотраслью права, так как отношения коммерческих банков с Банком России. с клиентами и между собой регулируются нормами различных от­раслей права, главным образом административного, гражданского и финансового права.

Однако термин «банковское право» прочно вошел в профессио­нальный язык практических банковских работников. Поэтому вряд ли целесообразно от него отказываться, так как этот термин более четко определяет предмет исследования: совокупность норматив­ных актов, регулирующих порядок организации и деятельности кредитно-банковских учреждений России, а также порядок осуществ­ления ими банковских операций.

Причинами возникновения и формирования понятия «банков­ское право» в современных российских условиях являются:

• разгосударствление действующих банков и создание сети но­вых негосударственных кредитных организаций, основной целью которых является получение максимальной прибыли в интересах акционеров и учредителей;

• преобразование одноуровневой банковской системы России в двухуровневую, что актуализировало вопрос отношений Банка Рос­сии с сетью коммерческих банков;

• интенсивное развитие в российской экономике рыночных от­ношений, что неизбежно вызвало к жизни вопрос о формировании и развитии в стране денежного рынка и рынка финансовых услуг.

В настоящее время правовое регулирование банковской деятель­ности в России осуществляется:

• Конституцией Российской Федерации;

• частью II Гражданского кодекса РФ;

• Федеральным законом «О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)»;

• Федеральным законом «О банках и банковской деятельности»;

• иными федеральными законами;

• нормативными актами Банка России.

В соответствии со ст. 1 Федерального закона «О банках и бан­ковской деятельности» кредитная организация — это юридическое лицо, которое для извлечения прибыли как основной цели своей деятельности на основании специального разрешения (лицензии) Банка России имеет право осуществлять банковские операции, предусмотренные настоящим законом. Кроме того, в этой же ста­тье даны определения банка, небанковской кредитной организа­ции и иностранного банка.

Банк — кредитная организация, которая имеет исключительное право осуществлять в совокупности следующие банковские опе­рации:

• привлечение во вклады денежных средств юридических и физических лиц;

• размещение указанных средств от своего имени и за свой счет на условиях срочности, возвратности, платности;

• открытие и ведение банковских счетов физических и юридических лиц.

Небанковская кредитная организация — кредитная организация, имеющая право осуществлять отдельные банковские операции, предусмотренные настоящим законом, однако сочетание банков­ских операций для них устанавливает Банк России.

Иностранный банк — банк, признанный таковым по законода­тельству иностранного государства, на территории которого он за­регистрирован.

Согласно ст. 5 данного закона к банковским операциям отно­сятся:

• операции по привлечению денежных средств юридических и физических лиц;

• размещение привлеченных средств от своего имени и за свой счет;

• открытие и ведение банковских счетов юридических и физических лиц;

• осуществление расчетов по поручению юридических и физических лиц;

• инкассация денежных средств и иных расчетных и платежных документов;

• купля-продажа иностранной валюты в наличной и безналич­ной форме;

• привлечение во вклады и размещение драгоценных металлов;

• выдача банковских гарантий.

Кроме того, кредитные организации могут осуществлять следу­ющие сделки:

• выдачу поручительств за третьих лиц, предусматривающих исполнение обязательств в денежной форме;

• приобретение права требования от третьих лиц исполнения обязательств в денежной форме;

• доверительное управление денежными средствами и иным имуществом по договору;

• осуществление операций с драгоценными металлами и камнями;

• предоставление в аренду физическим и юридическим лицам специальных помещений или находящихся в них сейфов для хра­нения документов и ценностей;

• лизинговые операции;

• оказание консультационных и информационных услуг.

Кредитные организации вправе осуществлять и иные сделки в соответствии с законодательством РФ.

Согласно данному Закону, кредитные организации под­лежат государственной регистрации в Банке России.¹

Порядок открытия, регистрации и ликвидации коммерческих банков на территории РФ определен Федеральным законом РФ № 395-1 «О банках и банковской деятельности» от 02.12.1990 г. (действующая редакция от 01.01.2014 года). В соответствии с этим законом действует ли­цензионный порядок осуществления банковской деятельности. Все опера­ции банков могут производиться только на основании специальной лицензии ЦБР, что вызвано повышенным риском самих операций и влиянием, кото­рое они оказывают на уровень платежеспособного спроса в экономике.

Коммерческий банк считается созданным и приобретает статус юри­дического лица после регистрации его устава в ЦБР.

Процедура регистрации коммерческого банка осуществляется в соответ­ствии с Инструкцией ЦБ РФ от 14.01.2004 № 109-И «О порядке принятия Банком России решения о государственной регистрации кредитных орга­низаций и выдаче лецензий на осуществление банковских операций».

Ключевым вопросом процесса лицензирования является анализ ин­формации относительно следующих аспектов создаваемого кредитного учреждения: состав основных акционеров банка; источники первона­чально инвестируемого капитала; компетентность руководства; круг предполагаемых операций и стратегия банка; правильность оценки бан­ковских активов по их рыночной стоимости; политика по созданию ре­зервов на случай возникновения сомнительной задолженности и др.

В лицензии указываются сроки ее действия, условия их продления, возможность внесения в нее поправок или ее аннулирования. Особо ого­вариваются: порядок утверждения Центральным банком кандидатур на высшие руководящие посты; механизм слияния, а также изменения на­звания; возможности уменьшения оплаченного капитала.

Для проведения операций в иностранной валюте банк должен по­лучить лицензию Банка России на совершение валютных операций.

Операции, которые разрешено проводить банку, перечислены в вы­данной ему лицензии.

Осуществление банковских операций производится только на основании лицензии, выдаваемой Банком России .¹

Осуществление юридическим лицом банковских операций без лицензии влечет за собой взыскание с этого юридического лица всей суммы, полученной в результате осуществления данных опе­раций, а также взыскание штрафа в двукратном размере этой сум­мы в федеральный бюджет.

Граждане, незаконно осуществляющие банковские операции, несут в установленном законом порядке гражданско-правовую, административную или уголовную ответственность.

В настоящее время введен новый порядок лицензирования. В соответ­ствии с этим порядком особое разрешение дается банку на работу со сред­ствами граждан. Получив какую-либо лицензию, коммерческий банк вправе обратиться в ЦБ с просьбой о расширении совершаемых банком операций.

Таким образом, теоретически банк может получить разрешение на совершение всех видов операций, предусмотренных законом.

Генеральная лицензия дополнительно дает право открывать фили­алы за рубежом и приобретать акции (доли уставного капитала) кредит­ных организаций-нерезидентов.

Учредители берут на себя оформление всех необходимых для созда­ния банка документов, формирование его уставного капитала, обеспе­чение материально-технической базы, определение круга клиентов и видов совершаемых банком операций и решение других вопросов.

В течение года уставный фонд банка должен быть оплачен полнос­тью. До этого банк не имеет право увеличивать его размер, а также от­крывать филиалы, участвовать в формировании капитала других юри­дических лиц, принимать дополнительных участников, принимать вклады населения, эмитировать собственные векселя, чеки и облигации, выдавать поручительства и гарантии, оказывать брокерские услуги и обращаться с просьбой о расширении лицензии.

В особом порядке выдаются лицензии на открытие на территории РФ банков с участием иностранных инвестиций.

Рассмотрим порядок формирования уставного фонда (капитала) ак­ционерного банка.

Уставный фонд банка формируется путем выпуска и реализации акций.

Порядок регистрации и особенности осуществления банками эмиссии акций определяется Инструкцией Банка России от 10.03.2006 N 128-И (ред. от 19.02.2013) "О правилах выпуска и регистрации ценных бумаг кредитными организациями на территории Российской Федерации". Акция — ценная бумага без установленного срока обращения, сви­детельствующая о внесении средств в уставный фонд акционерного бан­ка, дающая право ее владельцу на получение части прибыли в виде ди­виденда и на участие в управлении.

Акции банка независимо от порядкового номера и времени выпус­ка должны иметь одинаковую номинальную стоимость в рублях, если они предоставляют право голоса на собрании акционеров. Это требова­ние распространяется и на привилегированные акции, если уставом бан­ка они наделены правом голоса.

Цена акций одного типа и в рамках одного выпуска должна быть единой. При реализации акций первым владельцам их цену нельзя уменьшать ниже номинальной стоимости.

Акционерные банки могут выпускать обыкновенные и привилеги­рованные акции. Акции считаются именными в том случае, если для ре­ализации имущественных прав, связанных с их владением, необходима регистрация имени владельца акции в книгах учета эмитента или по его поручению в организации, осуществляющей профессиональную дея­тельность по ценным бумагам. Передача именной ценной бумаги от од­ного владельца к другому отражается посредством изменения соответ­ствующих записей в учете и в реестре.

Владелец акции имеет право на часть полученной банком прибыли — дивиденды.

В случае ликвидации эмитента владелец акций имеет право на часть его имущества, оставшегося после удовлетворения требований креди­торов и владельцев привилегированных акций, в объеме, пропорцио­нальном доле акций, которыми он обладает в уставном фонде банка.

Владелец акции имеет право голоса на общем собрании акционеров, участия в выборах органов управления и ревизионной комиссии.

Акция неделима. В случаях, когда одна и та же акция принадлежит нескольким лицам, она признается их общей совместной собственностью. Владельцы акции могут осуществлять свои права через одного из них или через общего представителя. Отношения между владельцами акции — порядок владения, пользования и распоряжения общей долевой собствен­ностью — регулируются статьями Гражданского кодекса.

Обыкновенная акция дает один голос при решении вопросов на со­брании акционеров и участвует в распределении чистой прибыли после пополнения резервов и выплаты дивидендов по привилегированным ак­циям. Однако следует отметить, что размер дивидендов по обыкновенным акциям зависит от результатов деятельности акционерного банка. При плохой работе банка (к примеру, если по итогам года он не имел прибы­ли) дивиденды по обыкновенным акциям вообще могут не выплачивать­ся. Собрание акционеров может принять решение о невыплате дивиден­дов по обыкновенным акциям и при наличии прибыли по результатам работы за год. Такое может случиться в первые годы работы банка, когда идет процесс его становления и акционеры заинтересованы в увеличении собственных средств банка для расширения его активных операций.

Привилегированные акции дают право их владельцам на получение дивидендов в размере, который должен быть не меньше, чем заранее ус­тановленный твердый процент к номинальной стоимости акций (этот процент необходимо определять при выпуске привилегированных ак­ций), независимо от суммы прибыли, полученной акционерным обще­ством в соответствующем году. В случае недостаточности прибыли вып­лата дивидендов по привилегированным акциям производится за счет резервного фонда, а при недостаточности средств резервного фонда мо­жет переноситься на следующий год и выплачиваться за счет прибыли следующего года.

Владелец привилегированной акции имеет право на первоочередное (по сравнению с другими акционерами) удовлетворение требований по акциям в случае ликвидации акционерного общества. Он также может иметь иные права, которые определяются условиями выпуска акций и уставом эмитировавшего их акционерного банка.

Но при этом владелец привилегированной акции не имеет права уча­ствовать в управлении акционерным банком (если иное не предусмот­рено его уставом).

Согласно действующим нормативным документам, регулирующим вы­пуск и обращение ценных бумаг коммерческих банков на территории Рос­сийской Федерации, в уставном капитале банка номинальная стоимость размещенных привилегированных акций должна составлять не более 25% уставного капитала. Если уставом банка привилегированные акции наде­ляются правом голоса, то количество голосов, каким может обладать вла­делец этих акций, также должно быть закреплено в уставе банка.

Если необходима конвертация привилегированных акций в обык­новенные, то они должны пройти процедуру замены, т.е. их требуется погасить, а взамен выдать обыкновенные акции.

Порядок выпуска акций банка, который создается при разделении или выделении банка, а также порядок и условия конвертации акций реорганизуемого банка, формирующегося путем разделения, определя­ется советом директоров (наблюдательным советом) реорганизуемого банка и утверждается его общим собранием.

Оплата акций банка в момент его создания производится его учре­дителями по номинальной стоимости.

Увеличение уставного капитала (УК) банка может осуществляться за счет повышения номинальной стоимости уже размещенных акций или размещения дополнительных акций. Решение об этом принимает­ся общим собранием акционеров банка.

При росте или сокращении уставного капитала банка в результате увеличения или уменьшения номинальной стоимости размещенных ак­ций обязательно оформляются новые регистрационные документы.

Выпуск ценных бумаг (эмиссия) осуществляется:

- путем частного размещения среди заранее известного ограничен­ного числа инвесторов и на ограниченную сумму, без публичного объявления, без проведения рекламной кампании, публикации и регистрации проспекта эмиссии;

- посредством открытого размещения с публикацией и регистраци­ей проспекта эмиссии среди потенциально неограниченного числа ин­весторов и на определенную сумму.

Для обеспечения устойчивости кредитных организаций Указанием Банка России от 01.12.2003 № 1346-У «О минимальном размере уставного капитала для создаваемых кредитных организаций, размере соб­ственных средств (капитала) для действующих кредитных организаций в качестве условия создания на территории иностранного государства их дочерних организаций и (или) открытия их филиалов, размере собствен­ных средств (капитала) для небанковских кредитных организаций, хо­датайствующих о получении статуса банка» установлены:

• минимальный размер уставного капитала:

• создаваемого банка, независимо от доли участия в нем иностран­ного капитала, составляет сумму, эквивалентную 5 млн евро;

• создаваемой дочерней кредитной организации иностранного бан­ка - должен составлять сумму, эквивалентную 5 млн евро;

• минимальный размер собственных средств (капитала):

• банка, ходатайствующего о получении генеральной лицензии на осуществление банковских операций, составляет сумму, эквивалентную 5 млн евро;

• кредитной организации, ходатайствующей об изменении вида с небанковской кредитной организации на банк, должен быть не менее суммы, эквивалентной 5 млн евро.

Предельный размер имущественных (неденежных) вкладов в уставный капитал кредитной организации: доля материальных активов для вновь создан­ных банков в общей сумме уставного капитала не может превышать 20%.

Ликвидация коммерческого банка может осуществляться как в доб­ровольном, так и в принудительном порядке. Добровольная ликвидация проводится только по решению собрания акционеров при условии вы­полнения всех обязательств перед кредиторами (т.е. банк при этом пла­тежеспособен).

Принудительная ликвидация осуществляется по решению ЦБ РФ об отзыве лицензии в случаях:

• установления недостоверности сведений, на основании которых выдана лицензия;

• задержки начала проведения банковских операций более чем на год со дня выдачи лицензии;

• установления фактов недостоверности отчетных данных;

• осуществления банковских операций, не предусмотренных лицензией;

• неисполнения требований федеральных законов и нормативных актов Банка России;

• неудовлетворительного финансового положения банка и неиспол­нения им своих обязательств перед клиентами.

Ликвидация (банкротство) банка предполагает реализацию проце­дур, предусмотренных Законом РФ № 40-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций» от 25.02.1999 г. (с изменениями от 28.07.2012 № 144-ФЗ.)

Исходя из требований Банка России к уставному капиталу, многие банки претерпевают следующие трансформации:

• Объединяются с целью увеличения и сохранения капиталов, т.е. происходит слияние капиталов;

• Крупные банки покупают более мелкие банки, т.е. происходит поглощение;

• Закрываются в связи с банкротством или в связи с невозможностью мелких банков выполнять требования ЦБ по работе и размеру уставного капитала, т.е. осуществляется самоликвидация или ликвидация по решению суда.

Процессы слияния, поглощения или закрытия банков идут постоянно, но после поднятия Банком России планки по минимальной величине уставного капитала - количество таких процессов резко увеличится. Кроме того банки закрываются и в связи с нарушениями законов. С 1 октября по 13 декабря 2013 года Банк России сообщил о прекращении деятельности ряда банков, у которых отозваны лицензии в связи с их ликвидацией. Так, например, лицензии отозваны у таких банков, как:

• АКБ "БРР" (ОАО) г. Владикавказ - наличие капитала ниже 2 процентов;

• КБ "КБЦ" (ООО) г. Тверь - за нарушение законов.

• КБ "Национальный Республиканский Банк" (ООО) г. Москва - нарушение законов и нормативных актов

• КБ "Мастер-Банк" (ОАО) г. Москва - проведение крупномасштабных сомнительных операций, нарушение законов и нормативных актов

• АКБ "Инвестбанк" (ОАО) (г. Москва) - неисполнение федеральных законов и нормативных актов Банка России, установлением фактов существенной недостоверности отчетных данных.

Решение о со­здании или ликвидации банка публикуется в периодической печати.