Тема 3. Заключение договора

Содержание лекции:

Заключение договора. Проблема обязательного заключения договора.

Условия договора. Проблема существенных условий договора. Признание договора незаключенным.

Оферта. Требованияё предъявляемые к оферте. Виды оферт. Публичная оферта и приглашение делать оферты.

Правовые последствия, возникающие вследствие направления оферты. Отзыв оферты.

Акцепт. Требования, предъявляемые к акцепту. Опоздавший акцепт, его правовые последствия. Проблема акцепта, изменяющего условия оферты. Заключение договора на стандартных условиях. Особенности заключения договора на торгах.

Заключение договора. Проблема обязательного заключения договора.

Заключение договора – это достижение сторонами в надлежащей форме соглашения по всем существенным условиям договора в порядке, предусмотренном законодательством, что закреплено в ст. 432 ГК РФ.

Проблема процесса заключения договора относится к числу дискуссионных. В первую очередь актуальны вопросы о стадиях заключения договора между отсутствующими контрагентами, а также многостороннего договора.

Договор как сделка представляет собой соглашение в виде единого волевого акта сторон, который, в свою очередь, является результатом согласования и совпадения их воль. В этом смысле заключение всякого договора происходит посредством определенных действий сторон, совершаемых ими в определенной последовательности. Цель данных действий – достижение юридически значимого соглашения (договора), порождающего желаемые для участников гражданского оборота правовые последствия. Поэтому заключение договора всегда является процессом[1].

Особое правовое значение имеет момент заключения договора, который исходя из содержания ст. 433 ГК РФ различается в зависимости от вида сделки.

Консенсуальный договор признается заключенным в момент получения лицом, направившим оферту, ее акцепта. В литературе высказывается две основные точки зрения относительно стадий заключения консенсуального договора: согласно первой договорный процесс включает в себя две стадии (оферта и акцепт)[2], согласно второй – три (направление оферты, акцепт, получение акцепта стороной, направившей оферту)[3].

Предполагается, что действия по получению оферентом акцепта, равно как и по получению оферты акцептантом не могут считаться самостоятельными стадиями договорного процесса. Момент получения адресатом волеизъявления другой стороны (оферты или акцепта) лишь фиксирует окончание соответствующей стадии договорного процесса. Из п. 1 ст. 433 ГК РФ следует, что гражданское законодательство официально признает теорию «получения акцепта оферентом», следовательно, для того, чтобы акцепт имел правовое значение в договорном процессе, он должен дойти до лица, сделавшего предложение заключить договор. В противном случае такого правового явления как стадия акцепта просто не существует[4]. Таким образом, процесс заключения консенсуального договора состоит из двух стадий – оферты и акцепта.

Что касается реального договора, то для его заключения необходим факт передачи вещи, но передача и принятие того или иного имущества – также являются элементами волеизъявления сторон, то есть в данном случае также необходим факт достижения соглашения между сторонами (совпадение воль). Соответственно, процесс заключения реального договора также состоит из двух стадий – оферты и акцепта.

Договоры, требующие государственной регистрации и/или нотариального удостоверения, по общему правилу порождают правовые последствия только после совершения указанных действий, которые, однако, нотариальное удостоверение и государственная регистрация - юридически значимые действия, совершаемые не сторонами договора, а уполномоченными на то государственными органами (должностными лицами). Следовательно, данные действия находятся за пределами понятия договора-сделки и, соответственно, стадиями заключения договора не являются.

По вопросу о количестве стадий заключения многостороннего договора в юридической литературе также отсутствует единство подходов[5]. Целесообразно придерживаться мнения, что заключение многостороннего договора, как и двустороннего, не может производиться иначе, как путем обмена сторонами их волеизъявлениями, то есть офертой и акцептом. Разница проявляется лишь в том, что оферта и акцепт в многосторонних договорах будут исходить от нескольких лиц. Поскольку каждое волеизъявление должно рассматриваться в качестве самостоятельной оферты (акцепта), моментом, с которым необходимо связывать заключение договора, является момент получения оферентом (оферентами) последнего акцепта, то есть акцепта последней выразившей согласие заключить договор стороны[6].

В-2. Оферта. Требования? предъявляемые к оферте. Виды оферт. Правовые последствия, возникающие вследствие направления оферты. Отзыв оферты.

Под офертой в соответствии со ст. 435 ГК РФ понимается предложение заключить договор, которое должно отвечать следующим обязательным требованиям:

быть адресованным конкретному лицу (лицам);

быть достаточно определенным;

отражать намерение сделавшего его лица заключить договор с адресатом, которым будет принято предложение;

содержать указание на существенные условия, на которых предлагается заключить договор.

По форме оферта может быть различной. Офертой может служить и разработанный стороной, предлагающей заключить договор, проект такого договора.

Направление оферты означает, что лицо, ее направившее, в случае безоговорочного акцепта автоматически становится стороной в соответствующем договорном обязательстве с момента получения оферты адресатом. Оферта может считаться неполученной лишь в том случае, если одновременно с офертой или до этого адресатом оферты будет получено извещение об отзыве оферты.

Оферте, направленной и полученной адресатом, присуще такое свойство, как безотзывность, и в ст. 436 ГК РФ зафиксирована презумпция безотзывности оферты – невозможность для оферента отозвать свое предложение о заключении договора в период с момента получения его адресатом и до истечения установленного срока для ее акцепта.

В-3. Акцепт. Требования, предъявляемые к акцепту. Опоздавший акцепт, его правовые последствия.

Акцепт ст. 438 ГК РФ определяется как ответ лица, которому была направлена оферта, о принятии ее условий. Акцепт должен быть полным и безоговорочным. Акцепт может быть выражен не только в письменной форме, но и путем совершения конклюдентных действий, что подтверждено Постановлением Пленума Верховного Суда РФ № 6 и Пленума ВАС РФ № 8 от 01.07.1996 г. «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой ГК РФ»[7]. Такие действия должны быть совершены в срок, установленный для акцепта.

Большое значение в практике заключения договоров имеет срок для акцепта, поскольку именно своевременный акцепт может признаваться свидетельством заключения договора.

Если срок для акцепта определен в оферте, обязательным условием, при котором договор будет считаться заключенным, является получение лицом, направившим оферту, извещение о ее акцепте в срок, установленный офертой, что закреплено в ст. 440 ГК РФ. Необходимо обратить внимание, что правовое значение придается не дате направления извещения об акцепте, а дате получения этого извещения адресатом[8].

Заключение договора на основании оферты, не определяющей срок для акцепта, производится с учетом того, что срок для него помимо самой оферты может быть установлен в законе или ином правовом акте. В этом случае, как определено ст. 441 ГК РФ, договор будет считаться заключенным при условии, что ответ получен лицом, направившим оферту, в пределах указанного срока. Если же срок для акцепта не определен, то обязательным условием, при котором договор будет считаться заключенным, является получение извещение об акцепте оферты в течение нормально необходимого для этого времени исходя из конкретных обстоятельств.

Акцепт, полученный с опозданием, по общему правилу, не влечет за собой заключение договора. Как определено ст. 442 ГК РФ акцепт не считается опоздавшим, если сторона, направившая оферту, немедленно не уведомит другую сторону о получении акцепта с опозданием. Если сторона, направившая оферту немедленно сообщит другой стороне о принятии ее акцепта, полученного с опозданием, договор считается заключенным.

В концепции развития гражданского законодательства в п. 7.11. предусматривается, что в целях достижения более взвешенного баланса интересов участников оборота на этапе заключения договора в сфере предпринимательских оношений предлагается признать в ст. 443 ГК РФ акцептом акцепт на иных условиях, сущственно не меняющих условий оферты, если только лицо, направившее оферту без неоправданной задержки не возразит против такого изменения.

В-4. Заключение договора на торгах. Заключение договора в обязательном порядке.

Процедура заключения договора имеет самостоятельное правовое регулирование.

Торги – традиционная, широко распространенная форма торговли, при которой заключению торговой сделки между продавцом и покупателем предшествуют переговоры в виде торга по поводу цены товара. В итоге продавцы и покупатели заключают торговые сделки между собой на условиях, которые представляются каждой из сторон выгодными, либо сделка оказывается несостоявшейся[9].

Однако данное определение не является нормативно закрепленным. ГК РФ в ст. 447 не дает определения торгов, но выделяет их признаки, к которым, в частности, относятся:

организатором торгов выступает собственник вещи либо обладатель имущественного права либо специализированная организация;

аукцион и конкурс – две формы торгов;

выигравшим торги на аукционе признается лицо, предложившее наиболее высокую цену, а по конкурсу – лицо, которое по заключению конкурсной комиссии предложило лучшие условия.

Аукцион – способ заключения договора купли-продажи, при котором продавец предлагает к продаже на одинаковых условиях один и тот же товар одновременно нескольким потенциальным покупателям, но заключает договор лишь с тем из них, кто предложит наиболее высокую цену.

Конкурс – способ заключения договора, при котором продавец, огласив нескольким потенциальным покупателям начальные требования к условиям купли-продажи, предлагает им представить встречные предложения и заключает договор с тем из них, чьи условия по оценке образованной продавцом конкурсной комиссии являются наиболее выгодными.

Основные этапы организации торгов.

На 1 этапе - принятие решения о продаже товара на торгах - определяется форма торгов (конкурс, аукцион), круг участников (закрытые, открытые торги) начальная цена товара (если конкурс – условия конкурса), место и срок проведения торгов.

На 2 этапе – подготовка торгов – организуется публикация в средствах массовой информации информационного сообщения о проведении торгов, проводится регистрация заявок на участие в торгах, проводится правовая экспертиза документов претендентов на участие в торгах, заключаются соглашения о задатке и т.д.

3 этап - проведение торгов и определение их победителя.

4 этап – обнародование итогов торгов.

Результаты торгов удостоверяются протоколом, который подписывается организатором торгов и их победителем и имеет силу договора. Если же какая-либо из сторон будет уклоняться от подписания договора, возникают определенные неблагоприятные последствия: победитель торгов, если уклоняется от заключения договора он, - утрачивает внесенный им задаток; при уклонении от заключения договора организатора торгов – на него возлагается обязанность по выплате лицу, выигравшему торги, суммы задатка в двойном размере и возместить убытки в части, превышающей сумму задатка.

В случаях, когда предметом торгов является право на заключение договора, соответствующий договор должен быть подписант в течение 20 дней после завершения торгов и оформления протокола, если иной срок не определен в извещении о проведении торгов. Уклонение одной из сторон от заключения договора дает другой стороне право обратиться в судебные органы с иском о понуждении к заключению договора.

В концепции развития гражданского законодательства предлагается решить вопрос о возможности изменения заключенного на торгах договора, так как отсутствие в законодательстве таких ном приводит к злоупотреблениям. В этой связи следует предусмотреть правило, что изменения в такой договор могут вноситься только в том случае, если они не находятся в связи с формированием конкурентных предложений участников торгов.

Заключение договора в обязательном порядке.

ГК РФ предусматривает достаточно большое количество случаев, когда договор подлежит заключению в обязательном порядке, в частности, в ст. 426 ГК РФ (при заключении публичного договора), ст.429 ГК РФ (когда подписан предварительный договор), ст. 447 ГК РФ (при заключении договора на торгах) и др. В этих случаях правом на обращение в суд с иском о понуждении заключения договора, равно как и о разногласиях, связанных с условиями договора, наделено лицо, которое вступает в договорные отношения со стороной, на которой лежит обязанность заключить договор.

В случае если оферта направляется стороне, для которой заключение договора является обязательным, оферта должна быть рассмотрена в 30-дневный срок. Рассмотрение условий и подготовка ответа на предложение является в данном случае обязанностью стороны, получившей оферту. По результатам рассмотрения предложения возможны три варианте ответа:

полный и безоговорочный акцепт;

извещение об акцепте на иных условиях (направление стороне, предложившей заключить договор, подписанного экземпляра договора с протоколом разногласий), при этом спор о заключении договора на иных условиях может быть передан в суд в течение 30 дней со дня получения акцепта;

извещение об отказе от заключения договора.

Если оферта исходит от стороны, обязанной заключить договор, и на ее предложение имеется ответ другой стороны в виде протокола разногласий к условиям договора, направленный в течение 30 дней, сторона, направившая проект договора, должна рассмотреть возникшие разногласия в течение 30 дней. По результатам рассмотрения возможны два варианта действий:

принятие договора в редакции протокола разногласий и в этом случае договор будет считаться заключенным с момента получения этой стороной извещения о принятии договора в ее редакции;

сообщение стороне, заявившей о разногласиях к условиям договора, об отклонении (полностью или частично) протокола разногласий и в этом случае рассмотрение разногласий может быть осуществлено в судебном порядке[10].

[1] Груздев В. Количество стадий договорного процесса по российскому гражданскому праву. – Хозяйство и право. - № 3. – 2004. – С. 123.

[2] Гражданское право: Учебник. Т. 1. Изд. Пятое, перераб. и доп. / под ред. А.П. Сергеева, Ю.К. Толстого. – М.: ПБОЮЛ Л.В. Рожников, 2000. – С. 502

[3] Денисов С.А. Некоторые общие вопросы о порядке заключения договора// Сб-к: Актуальные проблемы гражданского права. – М.: Статут, 1999. – С. 246

[4] Груздев В. Количество стадий договорного процесса по российскому гражданскому праву. – Хозяйство и право. - № 3. – 2004. – С. 125

[5] Денисов С.А. Некоторые общие вопросы о порядке заключения договора//Сб-к: Актуальные проблемы гражданского права. – М.: Статут, 1999. – С. 248

[6] Груздев В. Количество стадий договорного процесса по российскому гражданскому праву. – Хозяйство и право. - № 3. – 2004. – С. 127

[7] Вестник ВАС РФ, № 9, 1996

[8] Гражданское право: в 4 т. Том 3: Обязательственное право: учеб. – отв. ред. Е.А. Суханов. – 3-е изд., перераб. и доп. - М.: Волтерс Клувер, 2005.- (Серия «Классический университетский учебник»). – С. 203

[9] Лозовский Л.Ш., Райзберг Б.А., Ратновский А.А. Универсальный бизнес-словарь. – М.: ИНФРА-М, 1997. – С. 242

[10] Гражданское право: в 4 т. Том 3: Обязательственное право: учеб. – отв. ред. Е.А. Суханов. – 3-е изд., перераб. и доп. - М.: Волтерс Клувер, 2005.- (Серия «Классический университетский учебник». – С. 207-208