5. Правовые вопросы, касающиеся мотивов слияний и поглощений

5.1 Инвестиционные мотивы

• При корпоративной интеграции с компанией-пользовательницей недр лицензия на право разработки передается без проведения нового конкурса [ФЗ О недрах, ст.17.1].

• Устав многих компании включает положение о направлении 10% чистой прибыли на выплаты дивидендов по привилегированным акциям [утративший силу Указ Президента №721, раздел 4, ст.5].

5.2 Стратегические мотивы

• Расширение клиентской базы за счет процессов M&A нередко является обязательным условием существования бизнеса. Например, компании-регистраторы должны иметь счета не менее 50 эмитентов [Постановление ФКЦБ №10 п.13.1].

• Корпоративная интеграция в рамках соответствия размера собственного капитала нормативным документам, регламентирующим минимальный размер данного показателя. Например, для работы с пенсионными накоплениями специализированные депозитарии должны иметь размер собственных средств не менее 600 млн. руб. [Постановление Правительства РФ №266].

• Корпоративная интеграция в целях приобретения лицензии/сертификата для ведения/создания того или иного бизнеса (банк, инвестиционная компания и т.п.).

• Соответствие состава учредителей. Законодательство накладывает определенные ограничения на состав и долю учредителей. Например, иностранные участники не могут владеть более чем 49% уставного в российских страховых компаниях [ФЗ "Об организации страхового дела в РФ", ст.5] или доля юридических лиц в организации, применяющей упрощенную систему налогообложения не должна превышать 25% [Налоговый кодекс, ч.2, глава №26].

5.3 Финансовые мотивы

• Корпоративная интеграция с участником, освобожденным от уплаты налога на имущество предприятия по производству, переработке и хранению сельскохозяйственной продукции, выращиванию, лову и переработке рыбы и морепродуктов. Отнесение предприятия к этой группе происходит, в случае если выручка от указанных видов деятельности составляет не менее 70% общей суммы выручки от реализации продукции, работ, услуг [ФЗ О налоге на имущество предприятий, ст.4].

• Корпоративная интеграция с предприятием, использующим упрощенную систему налогообложения в виде единого налога на "доходы"/"доходы минус расходы" [Налоговый кодекс, ч.2, глава №26].

• Использование больших амортизационных отчислений или значительных убытков прошлых лет для снижения налогооблагаемой базы. Согласно Налоговому кодексу (ч. 2, глава №25), налогоплательщик вправе перенести убыток на будущее в течение 10 лет, при этом, совокупная сумма переносимого убытка ни в каком отчетном периоде не может превышать 30% налоговой базы.

6. Вопросы банкротства компаний

Несостоятельность (банкротство) - признанная арбитражным судом неспособность должника в полном объеме удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей.

• Признаком банкротства юрлица считается не способность удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и/или исполнить обязанность по уплате обязательных платежей, если соответствующие обязательства/обязанность не исполнены им в течение 3 месяцев с даты, когда они должны были быть исполнены.

• Дела о банкротстве рассматриваются арбитражным судом. Дело о признании юридического лица банкротом может быть возбуждено судом при условии, что требования к должнику-юридическому лицу в совокупности составляют не менее 100 000 рублей, а также имеются признаки банкротства.

• Дело о банкротстве должно быть рассмотрено в заседании арбитражного суда в срок, не превышающий семи месяцев с даты поступления заявления о признании должника банкротом в арбитражный суд.

• Правом на обращение в арбитражный суд с заявлением о признании должника банкротом обладают должник, конкурсный кредитор, уполномоченные органы. - Право на обращение в арбитражный суд возникает у конкурсного кредитора, уполномоченного органа по истечении 30 дней с даты направления (предъявления к исполнению) исполнительного документа в службу судебных приставов и его копии должнику. - Частичное исполнение требований конкурсного кредитора, уполномоченного органа не является основанием для отказа арбитражным судом в принятии заявления о признании должника банкротом, если сумма неисполненных требований составляет не менее 100 000 рублей.

• Процедуры банкротства разделяются на наблюдение (ведение реестра кредиторов и имущества, проведение финансового анализа и первого собрания кредиторов), финансовое оздоровление (восстановление платежеспособности, расчеты по обязательствам), внешнее управление (восстановление платежеспособности), конкурсное производство (соразмерное удовлетворение требований кредиторов в случае признания банкротом) и мировое соглашение (на любой стадии)

• Собрание кредиторов включает конкурсных кредиторов и уполномоченные органы с правом голоса, а также, представителя работников должника, представителя учредителей должника, представителя собственника имущества должника-унитарного предприятия без права голоса.

• Собрание кредиторов созывается по инициативе - арбитражного управляющего - комитета кредиторов - конкурсных кредиторов и (или) уполномоченных органов, права требования которых составляют не менее чем 10% общей суммы требований кредиторов по денежным обязательствам и об уплате обязательных платежей, включенных в реестр требований кредиторов; - 1/3 от общего количества конкурсных кредиторов и уполномоченных органов.

• К исключительной компетенции собрания кредиторов относится - принятие решения о введении и об изменении срока проведения финансового оздоровления, внешнего управления и об обращении с соответствующим ходатайством в арбитражный суд; - утверждение и изменение плана внешнего управления; - утверждение плана финансового оздоровления и графика погашения задолженности; - утверждение требований к кандидатурам административного управляющего, внешнего управляющего, конкурсного управляющего; - выбор саморегулируемой организации для представления в арбитражный суд кандидатур административного управляющего, внешнего управляющего, конкурсного управляющего; - выбор реестродержателя из числа аккредитованных саморегулируемой организацией; - принятие решения о заключении мирового соглашения; - принятие решения об обращении в арбитражный суд с ходатайством о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства;

• Конкурсный кредитор, уполномоченный орган обладают на собрании кредиторов числом голосов, пропорциональным размеру их требований к общей сумме требований по денежным обязательствам и об уплате обязательных платежей, включенных в реестр требований кредиторов на дату проведения собрания кредиторов

• Собрание кредиторов правомочно в случае, если на нем присутствовали конкурсные кредиторы и уполномоченные органы, включенные в реестр требований кредиторов и обладающие более чем 50% голосов от общего числа голосов конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, включенных в реестр требований кредиторов.

• Повторно созванное собрание кредиторов правомочно в случае, если на нем присутствовали конкурсные кредиторы и уполномоченные органы, включенные в реестр требований кредиторов и обладающие более чем 30% голосов от общего числа голосов конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, включенных в реестр требований кредиторов, при условии надлежащей информированности заинтересованных лиц

• Решения собрания кредиторов по вопросам, поставленным на голосование, принимаются большинством голосов от числа голосов конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, присутствующих на собрании кредиторов.

• В случае, если на собрании кредиторов, созванном для принятия решений не представлено необходимое для принятия решений число голосов конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, созывается повторное собрание кредиторов, которое правомочно принимать такие решения, если за них проголосовали конкурсные кредиторы и уполномоченные органы, число голосов которых составило более чем 30% общего числа голосов конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, при условии надлежащей информированности заинтересованных лиц.

• Комитет кредиторов избирается собранием кредиторов из числа физических лиц по предложению конкурсных кредиторов и уполномоченных органов на период проведения наблюдения, финансового оздоровления, внешнего управления и конкурсного производства. Выборы осуществляются кумулятивным голосованием.

• Количественный состав комитета кредиторов определяется собранием кредиторов в пределах от 3 до 11 человек включительно. При решении вопросов на заседании комитета кредиторов каждый член комитета кредиторов обладает одним голосом.

• Арбитражный управляющий для ведения процедур банкротства выбирается судом на время наблюдения - Выбор осуществляется из 3 кандидатур, представленных саморегулируемыми организациями арбитражных управляющих - Должник и представитель кредиторов могут вычеркнуть по одной кандидатуре - За 10 дней до окончания наблюдения управляющий проводит первое собрание кредиторов на котором решается дальнейшая процедура - финансовое оздоровление, внешнее управление, конкурсное производство или мировое соглашение.

• Основанием для прекращения производства по делу о банкротстве является - восстановления платежеспособности должника в ходе финансового оздоровления - восстановления платежеспособности должника в ходе внешнего управления; - заключения мирового соглашения; - признания в ходе наблюдения требований заявителя, послуживших основанием для возбуждения дела о банкротстве, необоснованными при отсутствии заявленных и признанных иных требований кредиторов; - отказа всех кредиторов, участвующих в деле о банкротстве, от заявленных требований или требования о признании должника банкротом; - удовлетворения всех требований кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов, в ходе любой процедуры банкротства; - завершения конкурсного производства [ФЗ О несостоятельности (банкротстве), ст.2, 3, 6, 7, 12, 14, 15, 17, 18, 27, 45, 51, 57].