11. Посреднические договоры (договор комиссии, агентское соглашение и др.)

Посреднические договоры регулируют отношения по совершению одним лицом в интересах другого лица определенного рода действий. В посреднической деятельности, в том числе во внешней торговле, применяется огромное многообразие форм посредничества (дистрибьюторский договор, дилерский договор, договор комиссии, договор поручения, агентский договор по модели поручения и по модели комиссии и т.д.) В международной торговле эти формы посредничества имеют различия в зависимости от того, правом какой страны регулируются эти отношения сторон по конкретному виду представительства.

Из-за множества терминов и понятий предпринимателям зачастую трудно разобраться о каком виде представительства идет речь. Многие виды посредничества схожи между собой. Например, прослеживается определенное сходство в регулировании исключительного дилерства или дистрибьюторства и договоров о предоставлении исключительного права на продажу товаров или договоров о франшизе. Приходится учитывать и то, что агент может выступать как комиссионер или как представитель.

К основным видам посреднических договоров относят договор комиссии и агентский договор.

Договор комиссии - это договор, в силу которого одна сторона (комиссионер) в виде промысла принимает на себя обязанность совершать сделки за счет другой стороны (комитента), но от своего имени.

В странах с дуалистической системой частного права договор комиссии рассматривается как торговая сделка и регулируется главным образом торговым законодательством. Нормы торговых кодексов, касающиеся комиссии, в большинстве своем являются диспозитивными. В кодексах имеются многочисленные отсылки на обычаи соответствующих областей коммерческой деятельности, в формировании которых решающая роль принадлежит объединениям корпорации. Комиссии, также как и договор поручения, неизвестен в странах англосаксонской системы права, в которых соответствующие отношения регулируются агентским договором.

По своей юридической природе договор комиссии является двусторонним, возмездным и консенсуальным. Имея много общего с договором поручения (и тот и другой обязывают к совершению сделок за чужой счет), договор комиссии, во- первых, всегда возмезден, а во-вторых, комиссионер, в отличие от поверенного, совершает сделки с третьими лицами от своего собственного имени. Вследствие этого все права и обязанности из совершенных комиссионером с третьими лицами сделок возникают у него, хотя экономический результат данных сделок падает на комитента.

Поскольку комиссионер при выполнении комиссионного поручения совершает сделки от своего имени, а не от имени доверителя - комитента, в связи с договором комиссии возникают правоотношения троякого рода:

1. между комиссионером и комитентом;

1. между комиссионером и третьими лицами, с которыми он вступает в договоры во исполнение комиссионного поручения;

2. между комитентом и третьими лицами (при определенных условиями).

По договору комиссии комиссионер обязан:

1. Во исполнение поручения заключить сделку или ряд сделок с третьими лицами от своего имени на условиях, установленных комитентом. При этом комиссионер должен руководствоваться интересами комитента и следовать его указаниям. Отступление комиссионера от указаний комитента без достаточных оснований дает последнему право на возмещение убытков (при наличии вины комиссионера) и на отказ от принятия на свой счет последствий заключенной комиссионером сделки - даже без наличия вины комиссионера.

1. Особое значение придается указаниям комитента в отношении цены, по которой комитент может продавать или покупать за счет комитента товары и ценные бумаги, а также условий платежа. Особые положения торгового законодательства устанавливают последствия отдельных отступлений комиссионера от условий, определенных комитентом:

1. если комиссионер совершил сделку с третьим лицом на более выгодных условиях, чем указанные комитентом, то вся выгода должна поступить комитенту;

1. если комиссионер продал товар по цене, не достигающей цены, указанной в договоре комиссии, или купил товар по цене, превышающей цену, указанную в договоре, то комитент, получивший об этом извещение комиссионера, должен немедленно уведомить последнего о своем несогласии с совершенной сделкой, в противном случае сделка считается одобренной комитентом. При этом комитент не вправе отклонить совершенную комиссионером сделку, если последний заявляет о готовности принять разницу в цене на свой счет;

2. если комиссионер без согласия комитента выдал аванс или продал товар в кредит, он считается действующим на свой риск: продав товар в кредит, он обязан немедленно передать комитенту продажную цену товара. В случаях, когда при продаже за наличные цена была бы ниже, чем при продаже в кредит, комиссионер обязан передать комитенту лишь эту более низкую цену, но не ниже указанной в договоре комиссии.

2. Уведомить комитента о совершенной им сделке или сделках, указав имена контрагентов.

3. Представить комитенту отчет о выполнении комиссионного поручения и передать ему все полученное за его счет. Комиссионер не несет ответственности перед комитентом за исполнение заключенной им сделки третьим лицом, если при выборе контрагента он действовал осмотрительно и с заботливостью "добросовестного коммерсанта". Исключения из этого общего правила установлены для случаев, когда:

1. комиссионер прямо по договору принял на себя такую ответственность (комиссия на условиях делькредере - del credere) или она установлена местным обычаем. При комиссии на условиях делькредере комиссионер гарантирует исполнение обязательств из заключенных им сделок. Он отвечает перед кредитором за любое неисполнение договора третьим лицом, исключая лишь случаи, когда такое неисполнение было обусловлено поведением комитента. Условие делькредере влечет за собой дополнительное вознаграждение от комитента;

1. комиссионер без разрешения комитента продал товар в кредит или выдал аванс;

2. комиссионер не назвал комитенту третье лицо, с которым вступил в сделку.

4. Проявлять заботливость "добросовестного коммерсанта" о надлежащем хранении товаров, находящихся в его владении, принимать меры защиты прав комитента против перевозчика, если товар при сдаче окажется поврежденным (составить коммерческий акт и т. п.), продать скоропортящийся товар, если невозможно получить иные указания комитента.

Комитент обязан:

1. Уплатить комиссионеру вознаграждение. Размер и способ комиссионного вознаграждения устанавливаются договором. Обычным является определение размера вознаграждения в форме процента от цены сделок, заключаемых с третьими лицами.

1. Возместить комиссионеру произведенные в интересах комитента расходы (по отправке товаров комитенту, хранению их на складах, страхованию, в связи с перепиской).

В обеспечение своих требований к комитенту комиссионер имеет:

- законное залоговое право на комиссионное имущество, т. е. на товары и ценные бумаги комитента, находящиеся во владении комиссионера в связи с исполнением договора;

- право удержания причитающейся ему с комитента суммы из полученных им для комитента средств.

В числе оснований прекращения договора помимо его исполнения или истечения срока можно назвать особые основания прекращения, обусловленные его неразрывной связью с личностью каждой из сторон: смерть одной стороны; лишение одной из сторон дееспособности или объявление ее несостоятельной; отмена поручения комитентом; отказ комиссионера от полномочий.

Агентский договор - это договор, в силу которого одно лицо (агент) обязуется совершать действия за счет и в интересах другого лица (принципала).

Агентский договор в большей степени свойственен для стран воспринявших общую систему системы права, в частности Англия и США. Этот договор опосредует группу отношений, которые в странах дуалистической системы частного права регулируются нормами о договорах поручения, комиссии и отчасти подряда.

По своей юридической природе агентский договор является двусторонним и консенсуальным. Обычно это договор возмездный, хотя в принципе бывает и безвозмездным. Формально при отсутствии прямо выраженных или подразумеваемых в договоре условий о вознаграждении агент не вправе его требовать. За ним закрепляется лишь право на возмещение понесенных в процессе выполнения поручения расходов. Между тем фактически право на вознаграждение всегда подразумевается, когда лицо предоставляет агентские услуги в виде промысла.

В качестве принципала в хозяйственном обороте Англии и США выступают главным образом коммерческие организации - корпорации и компании. Агентами могут быть как физические, так и юридические лица, уставы которых не исключают представительских функций.

Агентский договор может быть направлен на совершение агентом как юридических, так и фактических действий, конечной целью которых является установление договорных обязательств между принципалом и третьим лицом.

Представляя интересы принципала, агент может действовать от его имени (раскрывая или не раскрывая конкретно имя принципала, например, подписывает договор от "имени наших принципалов") либо от своего собственного имени, не раскрывая перед третьим лицом существования принципала. По общему правилу предполагается, что агент действует от имени принципала, являясь его прямым представителем. Поэтому из заключенных агентом или при его содействии сделок возникают права и обязанности непосредственно для принципала.

Независимо от того, как выступает агент в отношениях с третьими лицами, экономический результат совершенных им сделок падает на принципала. Во всех случаях ключевым является то, что нераскрытый принципал имеет право вмешаться и предъявить прямой иск третьей стороне - покупателю.

Агентский договор может быть заключен в любой форме. Существование отношений агента и принципала может быть установлено на основе не только письменного или устного соглашения, но и соответствующего поведения принципала, дающего третьим лицам основание предполагать его согласие на представительство.

Для того чтобы действия агента обязывали принципала, они должны быть совершены в пределах предоставленных ему полномочий. Полномочия агента могут быть прямо выраженными и подразумеваемыми. Прямо выраженное полномочие может быть предоставлено в любой форме. Если агент должен действовать от имени принципала, ему выдается письменная доверенность.

Правоотношение между принципалом и агентом характеризуется следующими правами и обязанностями сторон.

Агент обязан:

1. осуществляя полученные полномочия, следовать указаниям принципала, лично выполнять поручения, исключая случаи, когда иное вытекает из договора, торгового обыкновения или характера деятельности агента; аккуратно вести записи в торговых книгах, предъявлять принципалу отчет об исполнении поручения, в торговых книгах отражать получаемый агентом, доход (в т. ч. и скрытую прибыль. Полученные для принципала деньги и товары он должен держать отдельно от собственных денег и по первому требованию выдавать их принципалу; предоставлять принципалу информацию, связанную с исполнением агентских поручений;

1. проявлять заботу о порученных его ведению делах принципала, т. e. действовать с обычными для данной области торгового оборота заботливостью, умением и старанием;

2. сохранять конфиденциальность в отношении дел принципала, не использовать против принципала информацию и материалы, полученные в процессе выполнения поручения;

3. не злоупотреблять доверием принципала, воздерживаться от извлечения собственной выгоды за его счет, т. е. во всем действовать в интересах принципала, передавая ему все выгоды и доходы от заключенных сделок.

Принципал обязан:

1. соблюдать условия договора и позволять агенту исполнять договор на этих условиях (если агентские отношения основаны на договоре);

1. возмещать агенту расходы, понесенные в связи с исполнением договора; если агентские отношения основаны на договоре личного найма, выплачивать ему жалованье. Эта обязанность принципала вытекает из прямо выраженных или подразумеваемых условий агентского договора, в котором обычно предусматривается не только право агента на вознаграждение, но и его размер, и способ уплаты. При отсутствии в договоре прямо выраженных условий пра­во на вознаграждение подразумевается в случаях, когда в качестве агента выступает лицо, совершающее в виде промысла юридические действия за счет и в интересах других лиц;

2. если агент работает по найму, то на принципале лежит обязанность представлять агента в судебном процессе, и если суд обяжет последнего к выплате убытков, вызванных сделкой, заключенной от имени принципала, - уплатить ему сумму выплаченных убытков.

3. принципал обязан также возместить агенту ущерб, если принципал без оправдывающих оснований препятствует агенту заработать вознаграждение. Возмещению подлежит ущерб, рассматриваемый как естественный и вероятный результат нарушения договора принципалом, в частности, если агент лишается вознаграждения вследствие неисполнения принципалом своих обязательств по совершенной агентом сделке.

В обеспечение требований по уплате вознаграждения, возмещению расходов и ущерба агент имеет право удержания всякого находящегося в его владении движимого имущества принципала (в т. ч. и товарораспорядительных документов). Он вправе покрыть причитающиеся ему платежи из поступивших ему для передачи принципалу денежных сумм.

Наряду с общими основаниями прекращения договоров агентский договор прекращается смертью, душевной болезнью одной из сторон и несостоятельностью принципала. Несостоятельность агента прекращает договор лишь в случаях, обусловленных характером договора. Договор может быть прекращен в любое время волеизъявлением одной из сторон. Если такое прекращение нарушает какое-либо условие договора, другая сторона вправе требовать возмещения своих убытков. В отношениях третьих лиц агентский договор считается действующим до момента уведомления их об отмене полномочий агента.

К иным видам посреднических договоров можно отнести договор поручения, договор доверительного управления, договор коммерческой концессии, договор консигнации (разновидность договора комиссии) договор морского агентирования (разновидность агентского договора) и др.