10. Договоры по передаче прав на товарный знак и знак обслуживания.

Товарные знаки – это обозначения, применяемые для отличия товаров (услуг) одних юридических или физических лиц от однородных товаров (услуг) других юридических (физических) лиц. Товарные знаки регистрируются на имя юридического или физического лица, которое осуществляет предпринимательскую деятельность. На зарегистрированный товарный знак владельцу знака выдается свидетельство, которое удостоверяет приоритет знака и исключительное право владельца товарного знака в отношении товаров или услуг, указанных в свидетельствах. Товарные знаки символизируют высокий уровень качества. Стоимость продукции, маркированной товарным знаком и имеющей на мировом рынке известность, повышается, как правило, на 20-25%.

Во многих странах товарные знаки имеют правовую защиту, которая действует с момента их регистрации. Правовая защита обеспечивает его владельцу монопольное право на данную маркировку.

Международная торговля товарными знаками имеет те же особенности, что и торговля лицензиями на изобретение и ноу-хау.

В основном продажа прав на использование товарного знака сопутствует экспортно-импортным операциям по машинам, оборудованию. При этом в контракт на поставку оборудования включаются продажа лицензии на ноу-хау в области технологических новшеств и продажа прав на использование товарного знака производителя, известного качеством своей продукции и имиджем добросовестного партнера.

Общая стоимость контракта купли-продажи оборудования будет включать цену лицензии и стоимость прав использования торговой марки.

Расчеты вознаграждений производятся также в виде роялти или паушальных платежей.

Товарный знак должен обладать новизной идеи, лаконичностью, современным дизайном и иметь правовую защиту. Приоритет правовой защиты имеет знак, зарегистрированный первым.

Использование товарных знаков в России регулируется законом и осуществляется на основе их государственной регистрации и выдачи владельцу свидетельства. Регистрацию товарного знака осуществляет Роспатент на основании поданной заявки.

Рыночная стоимость прав использования товарного знака определяется на основе оценки возможной прибыли.

Специфической формой торговли лицензиями является фран­чайзинг, представляющий собой систему передачи или продажи лицензий на технологию или товарный знак (например, сеть рес­торанов "Макдональдс" в России).

Фирма (франчайзер), имеющая высокую репутацию на рынке, пе­редает на определенных условиях неизвестной потребителю фир­ме (франчайзиату, или франчайзи) право, т. е. лицензию на деятельность по своей технологии и под своим товарным знаком и получает за это определенную компенсацию (доход).

По договору франчайзинга право деятельности обычно предос­тавляется на определенное время и на определенной территории.

Основной принцип франчайзинга заключается в сочетании ноу-хау франчайзера и капитала франчайзиата. Франчайзиат в данном случае выполняет две функции: предоставляет капитал для создания торгового предприятия и осуществляет руководство торговым предприятием.

Можно выделить преимущества франчайзинга как для франчайзера, так и франчайзиата.

В первом случае это возможность увеличить число торговых предприятий при минимальных капиталовложениях; возможность увеличить доходы за счет усилий франчайзиата; снижение издержек производства и обращения на единицу то­варооборота; расширение распределительной сеть своего товара или услу­ги. Во втором случае это возможность ведения своего бизнеса под торговым знаком, который поль­зуется известностью и хорошей репутацией; использование уже испытанной формы предпринимательства, относительно низкая стоимость лицензионного бизнеса.

Однако наряду с преимуществами существуют следующие недостатки франчайзинга:

для франчайзера: сложность контроля за деятельностью франчайзиата, так как он не является наемным работником и франчайзер непо­средственно им не управляет; риск потерять свою репутацию и позитивный имидж из-за плохой работы франчайзиата; вероятность искажения бухгалтерской отчетности от фран­чайзиата; возможная противоположность целей с франчайзиатом, что может неблагоприятно сказаться на бизнесе, так как фран­чайзер не может расторгнуть договор с франчайзиатом, пока тот не нарушит условий договора.

для франчайзиата: наличие контроля со стороны франчайзиата, определенная нестабильность в положении франчайзиата, необходимость постоянных платежей франчайзеру.

Франчайзинг в первую очередь пригоден для отраслей, для ко­торых характерны услуги с большой долей персонального обслу­живания (общепит, гостиничное, бытовое обслуживание).

Выделяют следующие виды франчайзинга: товарный (франчайзинг продукта и торговой марки) и комплексный (производственный, бизнес-формат).

Товарный франчайзинг предусматривает реализацию франчай­зиатом товаров головной компании исключительно под ее то­варным знаком. В этом случае франчайзиат специализируется только на продукции данной компании. Такой вид франчай­зинга используется для сбыта бензина, автомобилей, сельско­хозяйственного оборудования.

Комплексный франчайзинг наиболее распространен в сфере рес­торанного бизнеса. Он предусматривает предоставление франчайзиату права на использование товарного знака, разработку мар­кетинговой стратегии и технологии бизнеса, подготовку руко­водства по эксплуатации, контроль качества продукции. При этом типе франчайзинга франчайзиат получает поддержку от франчайзера в течение всего срока действия договора.

В российском законодательстве понятие "франчайзинг" отсутствует. Однако сама система отношений, которую предполагает франчайзинг, нашла свое отражение в договоре коммерческой концессии.

По договору коммерческой концессии одна сторона (правообладатель) обязуется предоставить другой стороне (пользователю) за вознаграждение на срок или без указания срока право использовать в предпринимательской деятельности пользователя комплекс принадлежащих правообладателю исключительных прав, включающий право на товарный знак, знак обслуживания, а также права на другие предусмотренные договором объекты исключительных прав, в частности на коммерческое обозначение, секрет производства (ноу-хау).

Кроме того, договор коммерческой концессии предусматривает использование комплекса исключительных прав, деловой репутации и коммерческого опыта правообладателя в определенном объеме (в частности, с установлением минимального и (или) максимального объема использования) с указанием или без указания территории использования применительно к определенной сфере предпринимательской деятельности (продаже товаров, полученных от правообладателя или произведенных пользователем, осуществлению иной торговой деятельности, выполнению работ, оказанию услуг).

Сторонами по договору коммерческой концессии могут быть как коммерческие организации, так и граждане, зарегистрированные в качестве индивидуальных предпринимателей.

Договор коммерческой концессии должен быть заключен в письменной форме. Несоблюдение письменной формы договора влечет его недействительность. Такой договор считается ничтожным. Кроме того, договор коммерческой концессии подлежит государственной регистрации в федеральном органе исполнительной власти по интеллектуальной собственности - Роспатенте. При несоблюдении этого требования договор также считается ничтожным.

Правообладатель обязан передать пользователю техническую и коммерческую документацию и предоставить иную информацию, необходимую ему для осуществления прав, предоставленных по договору коммерческой концессии, а также проинструктировать пользователя и его работников по вопросам, связанным с осуществлением этих прав.

Если договором коммерческой концессии не предусмотрено иное, правообладатель обязан:

- обеспечить государственную регистрацию договора коммерческой концессии;

- оказывать пользователю постоянное техническое и консультативное содействие, включая содействие в обучении и повышении квалификации работников;

- контролировать качество товаров (работ, услуг), производимых (выполняемых, оказываемых) пользователем на основании договора коммерческой концессии.

С учетом характера и особенностей деятельности, осуществляемой по договору коммерческой концессии, пользователь обязан:

- использовать при осуществлении предусмотренной договором деятельности коммерческое обозначение, товарный знак, знак обслуживания или иное средство индивидуализации правообладателя указанным в договоре образом;

- обеспечивать соответствие качества производимых им на основе договора товаров, выполняемых работ, оказываемых услуг качеству аналогичных товаров, работ или услуг, производимых, выполняемых или оказываемых непосредственно правообладателем;

- соблюдать инструкции и указания правообладателя, направленные на обеспечение соответствия характера, способов и условий использования комплекса исключительных прав тому, как он используется правообладателем, в том числе указания, касающиеся внешнего и внутреннего оформления коммерческих помещений, используемых пользователем при осуществлении предоставленных ему по договору прав;

- оказывать покупателям (заказчикам) все дополнительные услуги, на которые они могли бы рассчитывать, приобретая (заказывая) товар (работу, услугу) непосредственно у правообладателя;

- не разглашать секреты производства (ноу-хау) правообладателя и другую полученную от него конфиденциальную коммерческую информацию;

- предоставить оговоренное количество субконцессий, если такая обязанность предусмотрена договором;

- информировать покупателей (заказчиков) наиболее очевидным для них способом о том, что он использует коммерческое обозначение, товарный знак, знак обслуживания или иное средство индивидуализации в силу договора коммерческой концессии.

Вознаграждение по договору коммерческой концессии может выплачиваться пользователем правообладателю в форме фиксированных разовых и (или) периодических платежей, отчислений от выручки, наценки на оптовую цену товаров, передаваемых правообладателем для перепродажи, или в иной форме, предусмотренной договором.