
- •Очерки международного частного права
- •Вступительное слово
- •Раздел I
- •Глава 1 международное частное право украины на современном этапе
- •2. Развитие коллизионного права, массива
- •3. Международные договоры
- •Глава 2 кодификация международного частного права в украине
- •1. Концептуальные подходы относительно
- •3. Создание и совершенствование
- •4. Прохождение проекта кодификации мчп в Верховной Раде Украины в 2001-2005 гг.
- •5. Основные положения Закона о мчп
- •Раздел II
- •Глава 3
- •1. Разнообразие методологических подходов
- •3. Выводы
- •Глава 4 концепция lex mercatoria и международное частное право
- •3. Определение lex mercatoria
- •4. Источники lex mercatoria
- •5. Правовая природа lex mercatoria
- •Глава 5 вопросы истории международного частного права и его науки
- •1. Международное частное право древнего мира
- •2. Истоки отечественной науки международного частного права
- •3. Международное частное право эпохи постиндустриального общества
- •Глава 7
- •Глава 8 трансграничная несостоятельность
- •1. Несостоятельность в рыночной экономике
- •2. Несостоятельность в системе права и законодательства
- •8. Вывод
- •Глава 9 исковая давность в международном частном праве
- •1. Введение
- •4. Практика применения материальных
- •Глава 10
- •Некоторые проблемы
- •Коллизионного регулирования
- •В международном семейном праве
- •1. Право или закон: концептуальная проблема коллизионного регулирования
- •2. Особенности семейных отношений как объекта правового регулирования
- •3. Содержание понятия «социокультурной
- •5. Автономия воли
- •Раздел IV
- •Глава 11
- •1. Роль унидруа в унификации международного частного права
- •7. Унификация в области наследования
- •Глава 12
- •Унификация коллизионных норм
- •В международных договорах
- •Украины о правовой помощи
- •1. Международные договоры Украины
- •2. Особенности унифицированных коллизионных норм международных договоров Украины о правовой помощи
- •3. Система унифицированных коллизионных
- •Глава 13
- •Частноправовые конвенции совета
- •Европы и вопросы участия в них
- •Украины
- •3. Присоединение Украины к частноправовым конвенциям Совета Европы
- •Глава 14
Раздел IV
УНИФИКАЦИЯ МЕЖДУНАРОДНОГО
ЧАСТНОГО ПРАВА
Глава 11
УНИФИКАЦИЯ НОРМ МЕЖДУНАРОДНОГО
ЧАСТНОГО ПРАВА В РАМКАХ УНИДРУА
1. Роль унидруа в унификации международного частного права
На работы по унификации в рамках международных организаций, как и на национальные кодификации, влияют современные идеи и тенденции развития МЧП. Интенсификация международных коммерческих связей, в частности в отрасли международной торговли, инвестирования, финансирования, производственной кооперации, а также развитие транспорта, туризма, активизация обмена культурными ценностями нуждаются в тщательном правовом регулировании этих процессов. В законотворческой работе больше внимания необходимо обращать на международно-правовые нормы, содержащиеся в договорах и решениях международных организаций, а также в международных порядках и прецедентах.
Правовые нормы и принципы международно-правовых документов обобщают лучший мировой опыт в сфере юриспруденции. Поэтому много государств в своих национальных правовых системах ориентируются в первую очередь на них и пытаются их воссоздать, трансформируя собственное законодательство в соответствии с международно-правовыми нормами. В связи с этим изучение деятельности в отрасли международно-договорной унификации права Международного института унификации частного права (далее — УНИДРУА или Институт) имеет для всех государств не только теоретическое, но и практическое значение, ведь основная цель Института — исследование путей согласования частного права отдельных государств и подготовка проектов одинаковых норм частного права для представления их на одобрение правительств.
С конца XIX века начались целенаправленные и регулярные работы по унификации международного частного права на международном уровне. Среди международных организаций, сыгравших заметную роль в унификации МЧП, прежде всего, следует назвать УНИДРУА. Его широкомасштабная деятельность в сфере унификации частного права заслуживает особого внимания и скрупулезного изучения.
257
В
отличие от Гаагской конференции по МЧП,
работа которой направлена на унификацию
правовых (по большей части коллизионных)
норм, в основном в отрасли семейного и
наследственного права и международного
гражданского процесса, а также в отличие
от ЮНСИТРАЛ, задача, которой заключается
в содействии унификации права в сфере
международной торговли1,
основная деятельность УНИДРУА
сосредоточена на подготовке проектов
многосторонних международных
договоров об унификации правовых норм
по различным вопросам гражданского и
торгового права.
После Первой мировой войны, когда Лига наций осуществила первый эксперимент относительно сближения государств, в мире возникло непреодолимое стремление улучшить и стабилизировать отношения между нациями, чтобы избежать возможных конфликтов в будущем.
В то время Франция и Италия решили создать сеть международных организаций, которые должны были осуществлять в различных формах культурное сотрудничество и были бы вспомогательными органами Лиги наций. Они помогали Лиге реализовы-вать ее первоочередную задачу — обеспечивать гарантии мира между членами государств.
Следовательно, во Франции был создан Международный институт интеллектуального сотрудничества, предшественник ЮНЕСКО, а в Италии — УНИДРУА.
Целью правительства Италии, выраженной в предложениях, поданных в Лигу наций службой УНИДРУА, было «изучение и координация норм частного права разных государств или групп государств с целью содействия постепенному принятию единой системы частного права различными государствами»2.
Движение к унификации норм права наметилось, и в 1926 г. на основе двустороннего соглашения между правительством Италии и Советом Лиги наций УНИДРУА, начал функционировать.
Институт завершил первый этап работы в сравнительно короткий промежуток времени, прошедший с момента его создания и до отделения от Лиги наций (с последующим выходом Италии из этой организации). На протяжении данного периода Институт подал на рассмотрение Лиги два важных проекта одинаковых законов. Первый проект посвящался международной купле-продаже товаров, а второй — ответственности владельцев гостиниц относительно багажа своих клиентов.
1 Подробнее об этих организациях и конвенции, подготовленной ими, см.: Маковский А.Л., Хлестова И.О. Швыдак Н.Г. Международные органи зации, осуществляющие подготовку договоров в области международного частного права // Зак-во заруб, стран. Обзор, информ. — Вып. 208. — М., 1983.-0.2-14,23-33.
2 UNIDR0IT — The First Fifty Years // Uniform Law Review. — Rome: UNIDROIT, 1976. — P. 15.
258
С отделением Института от Лиги наций в 1939 г. начался второй этап работы УНИДРУА. Его юридическая структура претерпела глубокие изменения. Бывший вспомогательный орган Лиги наций превратился в Автономную ассоциацию государств благодаря принятию нового Устава. Проект Устава, подготовленный Руководящим советом УНИДРУА, отличался высоким юридическим уровнем. Непосредственное присоединение 21-го государства к Уставу свидетельствовало о высоком международном престиже Института. Следует отметить, что присоединение к Уставу произошло тогда, когда начало Второй мировой войны стало уже неминуемым. С восстановлением нормальных международных отношений в начале пятидесятых годов Институт также возобновляет свою деятельность. За 25-летний период количество государств-членов Устава выросло с 21 до 48.'
В УНИДРУА сегодня представлены пятьдесят восемь стран-участниц. Все страны Центральной и Восточной Европы являются участницами, за исключением Албании и двух государств (Македонии и Боснии), порожденных распадом Югославии. По тем же причинам из бывшего СССР только Россия является членом УНИДРУА. Советский Союз стал членом УНИДРУА по распоряжению Совета Министров СССР от 13 мая 1989 г. о присоединении Правительства СССР к Уставу УНИДРУА. Документ о присоединении сдан на сохранность Правительству Италии 29 августа 1989 г. Устав вступил в силу для СССР с 1 января 1990 г.
Администрация Института продолжала предавать его деятельности международный характер в основном с помощью:
заключения договоров о сотрудничестве на равных принципах с другими международными организациями, главным образом с ООН;
распределения взносов между членами государств;
набора многонационального персонала;
признания тех привилегий иммунитетов, имеющих международные организации.
УНИДРУА заключил соглашение о сотрудничестве с Организацией Объединенных Наций (3 июня 1958 г.), с Европейской Экономической Комиссией ООН, с рядом других международных организаций: МОТ (20 марта 1952 г.), ЮНЕСКО (12 января 1954 г.), ФАО (6 июля 1955 г.), Европейским Советом (12 января 1954 г.), Афроазиатским консультативным комитетом (17 сентября 1963 г.) и др.2 Кроме того, УНИДРУА сотрудничает со многими межправитель-
1 UNIDROIT — The First Fifty Years // Uniform Law Review. — Rome: UNIDROIT, 1976. — P. 23.
2 Маковский A.JI., Хлестова И.О. Швыдак Н.Г. Международные органи зации, осуществляющие подготовку договоров в области международного частного права // Зак-во заруб, стран. Обзор, информ. — Вып. 208. М., 1983.—С. 17.
259
ственными и международными неправительственными организациями, с международными и национальными профессиональными ассоциациями. Секретариат всегда готов наладить или расширить связи с университетами, институтами, высококвалифицированными юристами.
Однако Институт не ограничивался регулярным обменом информацией и опытом со специализированными организациями. Он объединил вокруг себя специалистов в отрасли сравнительного права, в частности тех, кто интересовался проблемами унификации права в частноправовой сфере. Эти периодические контакты с теоретиками были особо ценными с точки зрения определения круга вопросов, нуждающихся в унификации.
Основной целью УНИДРУА, в соответствии со ст. 1 его Устава, является «изучение средств гармонизации и сближения частного права государств или групп государств, постепенная подготовка к принятию различными государствами законодательства, содержащего одинаковые нормы частного права»1.
Для членства в УНИДРУА необходимо присоединиться к его Уставу. Документы об этом, как и сообщение о денонсации Устава, посылаются правительству Италии в соответствии со ст. 20 Устава2. Членами УНИДРУА являются государства всех континентов, которые представляют различные юридические, экономические и политические системы. В основном Институт финансируется ежегодными взносами итальянского правительства (40% средств) и других членов — государств, являющихся членами Генеральной ассамблеи. Для определения размера взносов эти государства разделены на несколько категорий, для каждой из которых установлены различные суммы взносов. Место базирования УНИДРУА — г. Рим. Основные органы Института — Генеральная ассамблея, Президент, Руководящий совет, Постоянный комитет, Административный суд и Секретариат.
Высшим органом УНИДРУА является Генеральная ассамблея, в состав которой входят по одному представителю от правительства каждого члена государства. Собирается Ассамблея раз в году, ее основными задачами являются:
голосование за бюджет Института;
принятие рабочих программ Института (раз в три года);
выбор от шестнадцати до двадцати одного члена Руководящего совета (раз в пять лет)3.
Руководящий совет исполняет роль эффективного арбитра политики Института, в частности в сфере создания рабочих программ и контроля реализации планов. Он назначает Генерального секре-
1 Statute of UNIDROIT. Uniform Law Review. — Rome: UNIDROIT, 1993.— P. 85.
2 Ibid. — P. 85. 3Ibid. — P. 87.
260
таря Института и двух его заместителей, рассматривает ежегодный отчет о деятельности УНИДРУА, его прибыли и расходы, а также проект бюджета. Руководящий совет назначает из своих членов пять членов Постоянного комитета для решения вопросов текущей деятельности УНИДРУА1.
Президент УНИДРУА представляет учреждение, возглавляет ее Руководящий совет и Постоянный комитет, предлагает совету кандидатуры Генерального секретаря, двух его заместителей и директора библиотеки. Последние четыре человека входят в Секретариат УНИДРУА. Президент Института назначается правительством Италии и является ex officio членом Руководящего совета.2
Исполнительный орган УНИДРУА — Секретариат, отвечающий за выполнение рабочих программ. Его возглавляет Генеральный секретарь, который назначается Руководящим советом и по должности является также Секретарем Генеральной ассамблеи. Секретариат состоит из Генерального секретаря, двух его заместителей, которые имеют разное гражданство, и служащих, принятых на работу в соответствии с положением ст. 17 Устава, регулирующим управление Институтом, и его внутренний распорядок. Генеральный секретарь и его заместители назначаются на срок не более пяти лет и могут быть назначены вновь.3
УНИДРУА имеет Административный суд и Постоянный комитет, функции, которых непосредственно не связаны с основной деятельностью Института.4
Официальные языки УНИДРУА — английский, французский, немецкий, итальянский и испанский, а рабочие — английский и французский.
Следует подчеркнуть, что УНИДРУА подготовил свыше 70 проектов конвенций в различных отраслях международного частного права. Особо стоит отметить международные конвенции, разработанные Институтом и принятые на дипломатических конференциях, созываемых УНИДРУА: Конвенция 1964 г. о единообразном законе о международной купле-продаже товаров; Конвенция 1964 г. о единообразном законе о заключении договоров международной купле-продаже товаров; Конвенция 1970 г. о договоре о туризме; Конвенция 1975 г. о едином законе относительно международной форме завещания; Конвенция 1983 г. о представительстве во время международной купле-продаже товаров; Конвенция 1988 г. о международном финансовом лизинге; Конвенция 1988 г. о международном факторинге; Конвенция 1995 г. по вопросам похищения или незаконного вывоза культурных ценностей; Принципы международных коммерческих договоров 1994 г.
1 Ibid. — Р. 87.
2 Ibid. — Р. 89.
3 Ibid. — Р.91.
4 Ibid. — P. 89.
261
Однако не все проекты УНИДРУА становятся международными конвенциями. В некоторых случаях они имеют менее обязательную форму и тогда публикуются Руководящим советом, а в дальнейшем дорабатываются исследовательской группой.
Часто иные международные организации уполномачивают УНИДРУА подготовить проект конвенции или осуществить предварительные сравнительно-правовые исследования, которые стали бы основой для заключения международных документов в рамках этих организаций. Особо тесные и давние связи поддерживает Институт с ЕЭК ООН, по поручению которой он уже свыше сорока лет разрабатывает проекты конвенций по вопросам автомобильного и внутреннего водного транспорта. Среди них: Конвенция 1956 г. о договоре о международной перевозке грузов; Конвенция 1973 г. о договоре о международных автомобильных перевозках пассажиров и багажа;
Протокол № 1 о вещных правах на суда внутреннего плавания и Протокол № 2 об аресте и принудительном исполнении относительно судов внутреннего плавания, которые составили приложение к Конвенции 1965 г. о регистрации судов внутреннего плавания; Конвенция 1976 г. о договоре о международных перевозках пассажиров и багажа внутренними водными путями; Конвенция 1973 г. об ограничении ответственности владельцев судов внутреннего плавания; Конвенция 1989 г. о гражданской ответственности за убытки, причиненные во время перевозки транспортом и судами внутреннего плавания.
Ряд проектов УНИДРУА передан Гаагской конференции по международному частному праву. Например, Конвенция 1958 г. о признании и исполнении решений по делам об алиментных обязательствах относительно детей, вступившая в силу в 1962 г. Ее основой послужил проект УНИДРУА, подготовленный еще в 1938-1949 гг.
Отдельные проекты УНИДРУА стали основой для конвенций, принятых в рамках ООН, ЮНЕСКО и Совета Европы. Это Конвенция ООН 1980 г. о договорах о международной купле-продаже товаров; Конвенция ООН 1980 г. о международных смешанных перевозках грузов; Конвенция ООН 1991 г. об ответственности агентов транспортных терминалов в международной торговле; Конвенция 1954 г. о защите культурных ценностей на случай вооруженного конфликта; Европейская конвенция 1959 г. об обязательном страховании гражданской ответственности владельцев автотранспортных средств; Европейская конвенция 1955 г. об истеблишменте; Конвенция 1966 г. о едином законе об арбитраже; Европейская конвенция 1973 г. о гражданской ответственности за убытки, причиненные автотранспортными средствами; Конвенция 1962 г. об ответственности владельцев гостиниц относительно багажа своих клиентов.
Результатом тесного сотрудничества УНИДРУА с Объединенными бюро по вопросам защиты интеллектуальной собственности
262
стали проекты, послужившие потом основой для международной конвенции об охране прав исполнителей, артистов, изготовителей фонограмм и радиовещательных организаций. Она принята в 1961 г. и вступила в силу в 1964 г.
На всех этапах своей деятельности Секретариат УНИДРУА стремится получить широкомасштабные консультации, чтобы в конечном документе отразить сбалансированные интересы разных государств, что, в свою очередь, будет стимулировать присоединение к новой конвенции большего количества стран. Эту работу Секретариат осуществляет через правительства членов государств, и в первую очередь через посольства этих государств в Риме.
В рамках УНИДРУА готовится модельный закон о вопросах франчайзинга и конвенция о международных имущественных правах на движимое имущество.
Невзирая на то, что основная сфера деятельности Института — это сравнительное изучение норм частного права, он использует и иные способы для ускорения процесса унификации права.
УНИДРУА по собственной инициативе распространяет информацию по унификации права в различных странах мира. Ежегодно издается «Yearbook» и дважды в год — «Uniform law review». Последний журнал издается на французском и английском языках. Кроме того, Институт публикует бюллетени, которые издаются четыре раза в год на английском, французском и испанском языках, где коротко описывается его текущая деятельность. Они распространяются бесплатно. УНИДРУА также выпускает «Digest of Legal Activities of International Organizations and other Institutions », в котором освещаются все новые инициативы относительно унификации права, осуществленные различными международными организациями.
На протяжении семидесяти лет с момента основания УНИДРУА его многогранная и плодотворная деятельность послужила всем организациям, имеющим дело с унификацией права, как на универсальном, так и на региональном уровнях. Это касается, во-первых, осуществляемых Институтом исследований; во-вторых, различных инициатив, которые выдвигались им с целью совершенствования методов унификации права; в-третьих, гарантирование Институтом постоянного обмена информацией и опытом между заинтересованными организациями.
2. Принципы международных коммерческих договоров
Основным документом, традиционно чаще всего используемым в процессе унификации на международном уровне, является международная конвенция. Правда, в последние годы создаются менее
263
обязательные и более гибкие документы, которые начинают играть все большую роль. Таким документом являются Принципы международных коммерческих договоров, разработанные в УНИДРУА в 1994 г. (далее — «Принципы»).
В основе «Принципов» лежит сравнительно-правовой анализ норм различных национальных правовых систем в контексте регулирования международных соглашений. Такой метод помог выявить общие подходы в решении отдельных вопросов договорного права и сформулировать положения, которые больше всего удовлетворяют потребности торговли. Собственно, вся подготовительная работа была серьезным теоретическим исследованием существующих правовых источников и практики их применения в различных странах, однако она в первую очередь имеет большое практическое значение. Дело в том, что в международной коммерческой практике, особенно в последние десятилетия, достаточно заметна тенденция разрешения международных коммерческих споров не на основе норм права какого-то конкретного государства (что определялось при согласии сторон или согласно коллизионным нормам), а руководствоваться правовыми нормами, не имеющими прямой связи с каким-нибудь национальным правопорядком.
Впоследствии в контрактах начали часто появляться ссылки на то, что споры должны разрешаться в соответствии с «общепринятыми нормами права», «правовых принципов и норм, признанных в цивилизованных странах», «международного торгового права», «прав и обычаев международной торговли» и тому подобное. Эту тенденцию можно объяснить, прежде всего, тем, что партнеры считали данный подход, отвечающим больше международному характеру торгового договора.
С одной стороны, отмеченная тенденция уже давно расценивается, как отображение необходимости воспроизвести lex mercatoria — своеобразную систему правового регулирования соглашений между покупателями из различных стран, существовавшую во времена Средневековья и действовавшую автономно от национального права. С другой стороны, оппоненты сторонников идеи создания современного lex mercatoria вполне справедливо указывали на невозможность применения данной Конвенции на практике, поскольку это могло повлечь непредсказуемое развитие отношений между партнерами в случае конфликтной ситуации.1
Руководствуясь этими рассуждениями и пытаясь достичь практического результата, УНИДРУА использовал метод, который можно назвать «неформальной унификацией». С одной стороны, успех зависел, прежде всего, от того, насколько адекватно отвечают предложенные правовые решения объективным потреб-
1 Комаров А.С. Международная кодификация норм, относящихся к международным коммерческим договорам // Закон. — 1995. — № 12. — С.93-94.
264
ностям участников отношений, выступающим объектом унификации. С другой стороны, «Принципы» отвечают потребностям участников международных торговых договоров (количество последних все увеличивается) регулировать свои отношения нормами, имеющими международный характер. Документ УНИДРУА разрабатывался на основе сравнительно-правового метода и с участием юристов, которые представляли различные правовые традиции. Все это помогло ответить на вопрос: каким должно быть конкретное содержание соответствующих правовых норм? Что является общим или превалирующим в различных национальных правовых системах?
Во вступлении в «Принципы» сказано: «Целью Принципов УНИДРУА является установление сбалансированного свода норм, предназначенных для использования во всем мире, независимо от правовых традиций, а также экономических и политических условий отдельных стран, где они будут применяться. Принципы УНИДРУА являются достаточно гибкими, чтобы учитывать постоянные изменения, происходящие в результате развития технологии и экономики, и касающимися практики международной торговли»1. Но в то же время они направлены на обеспечение честности в международных коммерческих отношениях. К тому же вопросы, охватываемые сферой данных «Принципов», но прямо в них не решенные, подлежат решению согласно основополагающим «общим принципам»2.
Принципы УНИДРУА охватывают практически все важные проблемы, возникающие во время заключения и исполнения договоров, включая преддоговорную стадию и ответственность за неисполнение договора. Следует подчеркнуть, что положение «Принципов» является, собственно, правилами непосредственного применения. В то же время названы и положения, имеющие действительно принципиальный характер и обозначенные как общие принципы, действующие относительно всего комплекса норм.
Специфика применения «Принципов» УНИДРУА предопределена тем, что данный документ не является источником права в общепринятом понимании. Потому он может использоваться для достижения нескольких целей, отображенных в его Преамбуле. Однако наибольший эффект, бесспорно, будет в том случае, если контрагенты по международному договору уже во время его заключения прямой ссылкой на Принципы УНИДРУА в тексте договора реализуют свое желание подчинить договор не определенному национальному правопорядку, а международным нормам правового характера.
1 Principles of International Commercial Contracts. — Rome: UNIDROIT, 1994.—P. 4.
2 Ibid. — P. 14.
265
«Принципы» могут иметь большое значение для законодательной и правоприменимой практики государств.
I. Учитывая присущие им качества, «Принципы» являются моделью для национальных и международных законодателей в отрасли общей части договорного права или по отдельным видам соглашений1. В этом аспекте они уже использовались в качестве существенного источника в недавних кодификациях. Например, в новом голландском Гражданском кодексе, новом Гражданском кодексе Квебека, в новом унифицированном договорном праве Китайской Народной Республики, торговых кодексах Чешской Республики, Мексики и Туниса. «Принципы» были учтены также во время разработки гражданских кодексов России, Литвы и Эстонии2.
«Принципы» могут быть полезными, в частности, для тех стран, которые не имеют развитого свода правовых норм, принадлежащие к договорам, и желающие модернизировать свое право по современным международным стандартам.
На международном уровне «Принципы» могут стать важным источником информации во время разработки конвенций и одинаковых законов.
П. Любое законодательство международного или национального происхождения затрагивает вопрос относительно точного значения положений, содержащихся в нем. Более того, такое законодательство не в состоянии предусмотреть все случаи, к которым оно будет применено. Используя внутренние законодательные акты, можно полагаться на давно сформированную практику и критерии толкования, присущие каждой правовой системе. Ситуация оказывается более неопределенной относительно документов, которые, хотя и формально, инкорпорируются в различные национальные правовые системы и разработаны и согласованы на международном уровне3.
Теперь как обычные, так и арбитражные суды стремятся избегать такого «конфликтного» метода и вместо этого толковать и заполнять международные документы, ссылаясь на автономные и международные унифицированные принципы. Следовательно, унифицированное право даже после инкорпорации в различные национальные правовые системы только формально становится составной частью последних, однако, по сути, оно не утрачивает своего первоначального характера специального свода правовых норм, разработанного автономно на международном уровне и предназначенного для применения унифицированным способом во
'Ibid. — R13.
2 Пути к новому праву: Материалы международных конференций в Санкт-Петербурге и Бремене / Под ред. М. Богуславского и Р. Книпера. — Berlin, 1998. — Р. 293.
3 Principles of International Commercial Contracts. — Rome: UNIDROIT, 1994. —P. 13.
266
всем мире. Этот подход подтвержден в большинстве принятых конвенциях.1
До недавнего времени такие автономные принципы и критерии для толкования международных документов должны были находить в каждом частном случае сами судьи и арбитры, их задачу теперь значительно облегчает использование «Принципов».
III. «Принципы» могут применяться даже в том случае, если до говор регулируется определенным национальным правом. Это слу чается тогда, когда чрезвычайно сложно или даже невозможно определить соответствующую норму внутреннего права относи тельно конкретного вопроса. В таком случае решение может быть найдено в «Принципах».
Современная судебная практика в подобных ситуациях указывает на применение закона местонахождения суда (lex fori). При этих обстоятельствах использование «Принципов» имело бы преимущество. Оно заключается в предотвращении применения права, с которым в большинстве случаев лучше ознакомлена одна из сторон.
IV. «Принципы» УНИДРУА могут служить руководством для заключения международных торговых договоров. Стороны дого вора, принадлежащие к различным государствам, могут стол кнуться с трудностями в общении друг с другом через терминоло гию, которая является различной в разных странах. Употребляя термины и выражения, принятые в «Принципах», стороны могут предотвратить возникновение этих проблем. Кроме того, «Прин ципы» могут быть и педагогическим средством, которое помогает сторонам в познании основных юридических вопросов, возникаю щих в различных видах соглашений.
3. Международная унификация в области купли-продажи
Современная унификация права международной торговли характеризуется вектором движения от национальной замкнутости, изолированности к универсальной унификации. Развитию этой тенденции содействует судебная практика, которая во многих случаях приходит к аналогичному решению. К.Шмиттгофф пишет: «Если сравним современное право международной торговли... с lex mercatoria Средневековья, то увидим, что современное развитие имеет одно большое преимущество и один большой недостаток. Недостаток заключается в том, что современное право международной торговли должно устранить препятствия, созданные совре-
1 См.: Ст. 7 Конвенции ООН о договоре международной купле-продаже товаров 1980 г.; ст. 6. Конвенции УНИДРУА о международном финансовом лизинге; ст. 4. Конвенции УНИДРУА о международном факторинге.
267
менной концепцией национального государства..., а преимущество его заключается в том, что техника и механизм целеустремленной деятельности в создании права международной торговли сегодня более развиты, чем в Средневековье».'
Универсальная унификация дает возможность на основе многосторонних переговоров разрабатывать и принимать одинаковые коллизионные и материально-правовые нормы. Особенно показательный в этом аспекте успех Конвенции ООН 1980 г. о договорах международной купле-продаже товаров, которая создала одинаковый для всех стран-участниц режим данного договора. В основу Конвенции положены Гаагские конвенции 1964 г.: о едином законе о международной купле-продаже товаров и о едином законе относительно заключения договоров международной купле-продаже товаров, разработанные УНИДРУА.
Подготовку одинакового правового документа, регулирующего международную куплю-продажу товаров, УНИДРУА начал в 1930 г. После длительного перерыва в работе, вызванного Второй мировой войной, проект был представлен на конференции в Гааге. 1 июля 1964 г. Гаагская дипломатическая конференция, созываемая правительством Нидерландов, приняла две подготовленные УНИДРУА конвенции по вопросам международной купли-продажи: единый закон о международной купле-продаже товаров и единый закон о заключении договоров международной купли-продажи товаров2.
Конвенции 1964 г. стали итогом работы УНИДРУА на протяжении трех десятилетий. Так называемые «единые законы» воплотились в международные конвенции и имели своей целью присоединение к конвенциям значительного количества государств и последующее введение их в национальное законодательство. Однако такое мизерное количество государств, которые присоединились к конвенциям, предопределено «сложностью мировой политики»3. Социалистические государства и страны третьего мира отказались от присоединения к конвенциям, поскольку считали их воплощением прав западных индустриально развитых государств, которые базируются на удовлетворении интересов промышленных магнатов. Однако и США отказались присоединиться к конвенциям. Следует отметить, что такое откровенное неприятие конвенций негативно повлияло на определенные европейские государства, ко-
1 Schmitthoff CM. International Business Law. A New Merchant. Cur rent Law and Social Problems. — 1961. — P. 37.
2 Convention relating to a Uniform Law on the International Sale of Goods; Convention relating to a Uniform Law on the Formation of Contracts for the International Sale of Goods// Statutes and Conventions on International Trade Law / Сотр.: Carr I. Kinder R. — 2-nd ed. — 1995. — P. 127-153.
3 Schlechtriem P. Recent Developments in International Sales Law // Is rael Law Review. — 1983. — № 18. — P. 317-318.
268
торые тоже отказались присоединиться к ним (как известно, Греция, Ватикан, Франция и Венгрия подписали конвенции, но не ратифицировали их).1
Однако упомянутые слабые места конвенций нельзя связывать только с политическими симпатиями или антипатиями. Существенные их положения сами по себе привлекательны, но «ахиллесовой пятой» этих документов является ограниченность их применения в международных соглашениях купли-продажи.
По мнению А.Тунка, Гаагская конвенция 1964 г. о международной купле-продаже товаров является, скорее, продуктом творческого сотрудничества, «чем компромиссом». Хотя во время ее разработки и исходили из национальных институтов, однако все усилия направлялись не на достижение компромисса между различными правовыми системами, а на создание как можно лучшего варианта.2
Гаагские конвенции были заменены Венской конвенцией 1980 г. о договорах международной купле-продаже товаров. ЮНСИТРАЛ открыто использовала Гаагские конвенции как основу для Венской конвенции. Действительно, текст Венской конвенции подтверждает учет горького опыта провала Гаагской конвенции. О гибкости нового документа свидетельствует, прежде всего, и количество стран с различными правовыми, социальными и экономическими системами, которые представляют все континенты, присоединившиеся к конвенции. В итоге был подготовлен гибкий унифицированный документ, имеющий компромиссный характер и учитывающий подходы различных правовых систем к проблеме купли-продажи товара, а также интересы развивающихся стран в установлении нового международного экономического порядка. Это, в свою очередь, делает Венскую конвенцию применимой в сфере международной купли-продажи товаров для большинства стран мира.
По вопросам, связанным с международной куплей-продажей товаров, есть ряд и других многосторонних конвенций. К ним относится, в частности, Конвенция о представительстве в международной купле-продаже товаров 1983 г., разработанная в рамках УНИДРУА.
Проблема правового режима соглашений о торговом представительстве, широко известных в международной торговле как агентские, представляет бесспорный теоретический и практический интерес.3 Суть агентских соглашений заключается в том, что одно
1 Walsh D.A, Ryan К. W. Harmonisation and standartisation of Legal As pects of International Trade // Australian Law Journal. — 1977. — №51. — P.608-609.
2 Tunc F. Commentary of the Hague Conventions of 1 July 1964, on the International Sale of Goods and on the Formation of Contracts of Sale. — 1966 — R 7.
3 Рябиков СЮ. Агентские соглашения во внешнеэкономических связях. — М., 1992. — С.4-5.
269
лицо (агент) совершает юридические или фактические действия по доверенности, за счет и в интересах другого лица (принципала). Проф. К.М.Шмиттгофф отмечает: «Понятно, что международная торговля может осуществляться только благодаря наличию посредников между договорными сторонами» -1
В странах общего права существует значительная разница между агентом, действующим от имени нанимателя, с которым он связан отношениями субординации или зависимости по договору личного найма, и независимым агентом, действующим абсолютно свободно. В странах континентального права различают, с одной стороны, агентов, действующих от чьего-то имени (во Франции — это коммерческий агент2, в Швейцарии — агент3, в Германии — Handelsvertreter* и т. д.) и обычно ответственных за совершение и заключение договора от имени и для определенного лица, а с другой стороны, агентов, действующих в своих интересах (комиссионеров), которые продают и покупают товары для себя, но от имени принципала.
С целью достижения компромисса между континентальной и общей системами права, УНИДРУА детально разработал свод правил, которые лишь регулируют важнейшие аспекты права о представительстве: в частности, влияющие на отношения между сторонами по договору международной купле-продаже товаров через агента и отношения между агентом и стороной, с которой он заключил договор купли-продажи. Поэтому было принято решение упростить проект так, чтобы он касался только отношений между принципалом и третьей стороной, а также между агентом и третьей стороной. Для этого из текста проекта изъяли главу, регулирующую отношения между принципалом и агентом. Подобное ограничение, бесспорно, сделало проект менее привлекательным с точки зрения кодификации правовых норм, регулирующих агентские отношения в международной торговле.
Конвенция регулирует только отношения между принципалом или агентом, с одной стороны, и третьим лицом, — с другой.5 Она применяется независимо от того, действует ли агент от своего собственного имени или от имени принципала.
Конвенция содержит положение о порядке установления и объем полномочий агента; регулирует правовые последствия дей-
1 Schmitthof f CM. Agency in International Trade // Hague Academy. Re- cueil des courses, 1970. — V. 129 (1). — P. 109-205.
2 Французский гражданский кодекс / Пер. с фр. И. С. Перетерского. — М., 1941. —С. 364.
3 Swiss code of obligations // Swiss-American Chamber of Commerce. — Zurich, 1990. — P. 146.
4 Германское право. Ч. 1. Гражданское уложение / Пер. с нем. Сер.: Совр. заруб, и междунар. част, право. —М., 1996. — С. 140.
5 UNIDROIT Convention on Agency in the International Sale of Goods. Uniform Law Review. — Rome: UNIDROIT, 1983. — P. 162.
270
ствии, которые он делает от имени принципала в пределах своих полномочий, без полномочий или с их превышением (ст. 12-14)1; предусматривает порядок одобрения принципалом действий агента, действовавшего без полномочий или с их превышением (ст. 15), и последствия, наступающие для агента в случае неодобрения принципалом подобных его действий (ст. 16)2.
В Конвенции отдельная глава посвящена прекращению полномочий агента. Перечисляются основания такого прекращения: соглашение между принципалом и агентом; исполнение соглашения или соглашений, относительно которых были даны полномочия; отзыв полномочий принципалом или отказ от них агента. Полномочия агента также прекращаются в случаях, предусмотренных применимым правом.3
С целью защиты интересов третьей стороны подчеркивается, что прекращение полномочий не касается третьей стороны, если она не знает или не должна знать об их прекращении (ст. 19)4. В этой норме заметно влияние французского права (ст. 2005 ФГК)5. Невзирая на прекращение полномочий, агент сохраняет право совершать от имени принципала или его правопреемника действия, необходимые для предотвращения возможного вреда их интересам. Этим закрепляется норма, известная праву некоторых стран, которая охраняет интересы представляемого, на случай прекращения отношений по договору с представителем.
Теперь УНИДРУА разрабатывает правила, регулирующие отношения между принципалом и агентом во время международной купли-продажи товаров, то есть те отношения, которые не рассматриваются в упомянутой конвенции. Институт учитывает нормы национального законодательства в данной сфере, а также попытки и достигнутые результаты унификации этих отношений.
4. Унификация в области факторинга и лизинга
Существенным дополнением к действующим международным документам, регулирующим торговые договоры, можно считать принятые в мае 1988 г. конвенции УНИДРУА о международном факторинге и международном лизинге.
Предметом этих конвенций является унификация норм, регулирующих взаимоотношения участников международных коммерческих операций, заключающих договоры о финансовом фак-
4bid. — Р. 165-167. 2 Ibid. — Р. 168. 3Ibid. — Р. 168.
4 Ibid. — Р. 168.
5 Французский гражданский кодекс. — 1941. — С. 413.
271
торинге и финансовом лизинге. Рассмотрим проблемы унификации отдельно по каждой из названных операций.
Факторинг — это разновидность комиссионной операции, которая соединяется с кредитованием оборотного капитала поставщика и связана с переуступкой факторинговой компании неуплаченных требований, возникающих между контрагентами в процессе реализации товаров и услуг. В наше время факторинг развился в универсальную систему обслуживания поставщика, которая охватывает бухгалтерское, информационное, страховое, кредитное, юридическое обслуживание и обслуживание сбыта.
Договор о факторинге в конце 50-х годов XX ст. начал применяться в США, а в 60-х распространился в практической деятельности не только в Соединенных Штатах Америки, но и в других странах. За последние десять лет количество факторинговых компаний в мире выросло в 3,4 раза, а их совокупный оборот — в 3,6 раза'.
Пока ни в одной стране мира не принят специальный закон о факторинге. Поэтому подобные операции регулируются нацио нальными законами, касающимися добровольной уступки или цессии кредита, суброгации, а также иными актами, регулирую щими те или иные аспекты хозяйственной жизни (например, за конами о компаниях, о банках, банкротстве и тому подобное). Не обходимой правовой предпосылкой осуществления факторинга яв ляется отсутствие в договоре купли-продажи предостережений, запрещающих переуступку обязательств, возникающих по нему.2 В США факторинговые отношения регулируются разделом 9 Оди накового торгового кодекса («Обеспечение соглашений. Продажа надлежащих платежей, договорных прав и бумаг на недвижимое имущество»3); в Великобритании — законом 1899 г. об агентах и судебных прецедентах.4 Большинство западноевропейских стран в данное время разрабатывают и приспосабливают действующие гражданские кодексы для регулирования факторинговых согла шений. Возможность принятия специального закона о факторинге обсуждается лишь в парламентской комиссии Италии, что объяс няется значительным распространением в стране данного вида об- служивания.
1 См.: Бурова М.Е. Факторинг. — М., 1992. — С. 10; Камаров А.С. Международно-правовое регулирование предоставления финанговых услуг («факторинг») // Хозяйство и право. — 1990. — № 8. — С. 111- 117.
2 Лизинговые, факторинговые, форфейтинговые операции банков / Абалкин Л.И., Аболихина Г.А., Азибеков М.Г. и др. — М., 1995. — С. 63.
3 Единообразный торговый кодекс США / Пер. с англ. — М., 1969. — С. 353-427.
4 См.: Сох A.N., MacKenzie J.A International Factoring. — London: Eu- romoney Publications, 1986. — 356 p. SalingerF.R. Tolley's Factoring and the Lending Banker. — Croydon: Tolley Publishing Company Ltd., 1986. — 167 p.
272
Первый шаг в направлении унификации определения факторинговой операции был сделан в 1988 г. с принятием Конвенции УНИДРУА о международном факторинге.
Параграф 2 ст. 1 Конвенции содержит определение договора о факторинге. Это договор между одной стороной (поставщиком) и другой стороной (фактором), по которому: а) поставщик уступает фактору право требования, возникшее из договоров купли-продажи товаров, заключенных между поставщиком и покупателем, за исключением договоров купли-продажи товаров, приобретенных для личного пользования; б) фактор должен выполнять, по крайней мере, такие функции: финансировать поставщика; вести счета по обязательственным требованиям; предъявлять требования для оплаты дебиторских задолженностей; осуществлять защиту от неуплаты со стороны дебитора1.
Концепция факторинга простая. Суть ее заключается в том, что факторинговая организация является банком или посреднической конторой финансовой компании, где фактор обязуется немедленно выплачивать поставщику деньги по полученным от него документам, предоставляя гарантию перечисления соответствующих сумм независимо от результатов взыскания их с должника. А поставщик, со своей стороны, обязуется передать фактору имеющиеся права требования относительно клиентов — путем их юридической переуступки (суброгации) — для получения платежей. Но в соответствии со ст. 1138 проекта Гражданского кодекса Украины «фактором может выступить банк или иная организация, которая может выполнять банковские операции» .2 А по Гражданскому кодексу Российской Федерации факторингом могут заниматься как банки, так и финансовые и факторинговые компании, получившие на это лицензию.3 Следовательно, следует отметить, что много чего в факторинге не является чисто банковской операцией и в случае международных споров приоритет будет на стороне права государства, подписавшего данную конвенцию.
Конвенция применима только для сторон договора о факторинге.
Следует отметить, что в Конвенции установлено ограничение в соответствии с двумя заявленными здесь основополагающими принципами, касающимися прав должника против фактора. Следовательно, немало аспектов данного вопроса, в частности, подпадающие под право зачисления требований, оставлены на рассмо-
1 UNIDROIT Convention on International Factoring. Uniform Law Revi ew. — Rome: UNIDROIT, 1988. — P. 163.
2 Гражданский кодекс Украины. Проект от 25 августа 1996 г. // Укр. право. — 1996. — № 2. — С. 345.
3 Гражданское законодательство России: Гражданский кодекс Россий ской Федерации, Основы гражданского законодательства Союза ССР и ре спублик, Гражданский кодекс РСФСР. Вводный комментарий, алфавит- но-предметный указатель / Сост. О. Ю. Шилохвост. — М., 1996. — С 326.
273
трение в пределах внутригосударственных законов. Также действие различных форм уведомлений, не действующих согласно данной Конвенции, определяется применяемым национальным правом. Некоторые правовые системы предусматривают, что в определенных случаях должник утрачивает преимущество требования, в частности в праве зачисления требований, если он принимает уступку.
Конвенция касается случаев, когда должник уже исполнил свои обязательства по платежу, но не получил подтверждения о том, что поставщик не исполнил своих обязательств по их соглашению. Однако вопрос заключается в том, обязан ли фактор вернуть должнику деньги, полученные от него. В Конвенции сказано, что должник имеет право требовать возврата сумм фактором, если доказано, что последний не исполнил своих обязательств относительно выплаты суммы клиенту. Требования также возможны в том случае, если фактор осуществил платеж, зная о нарушении клиентом своего обязательства перед должником, которое связано с переуступкой платежа.
Одним из способов избежать риска несвоевременного или неполного платежа является факторинг (экспортный). Экспортеры принимают его как гарантию покрытия риска неплатежей.
Применение факторинговых операций имеет свои преимущества. Факторинг дает возможность избежать многих лишних расходов, а именно:
устранить расходы по безнадежным долгам, принятым факторинговыми компаниями;
не тратить средства на услуги агентов по кредитам;
избежать финансовых рисков;
сэкономить время на расчетных операциях, чтобы сосредоточиться на производстве и торговле.
Стремительное развитие лизинга в различных странах мира удостоверяет его значительную выгодность и удобство, как для субъектов предпринимательской деятельности, так и для государства.1
По уровню правового обеспечения лизинговых отношений можно выделить три основных группы стран:
имеющие специальные законы, регулирующие лизинговые соглашения (Франция, Бельгия, Италия, Украина);
в которых приняты специальные подзаконные акты (Англия, Австралия, Новая Зеландия);
не имеющие специального законодательства (США).2
1 См.: Медведков С. Ю. Лизинг в экономике США // США: политика, экономика, идеология. — 1979. — №5. — С. 101—111; Решетник И. Юридическая конструкция лизинга // Рос. юстиция. — 1997. — №12. — С. 15-16.
2 Маковский А.Л, Хлестова И.О., Швыдак Н.Г. Международные органи зации, осуществляющие подготовку договоров в области международного
274
Специфика взаимоотношений по лизингу, а также развитие лизинга в сфере международных экономических отношений обусловили необходимость унификации отмеченных правовых норм.
Авторы Конвенции подчеркивают, что успешное правовое регулирование международного лизинга может осуществляться только в случаях: а) признания его самостоятельным правовым институтом, а не разновидностью уже существующего; б) рассмотрения двух контрактов — купли-продажи и непосредственно лизинга — как единого трехстороннего соглашения. Относительно оценки лизинга как трехстороннего соглашения, то только такой подход дает возможность обеспечить реализацию прав всех участников соглашения и надлежащее исполнение ими своих обязательств.
Статья 1 устанавливает сферу применения Конвенции. Она распространяется лишь на правоотношения, возникающие во время финансового лизинга, и определяет лизинг как трехсторонний договор.1
Представляет интерес параграф 3 ст. 1 Конвенции. В нем указывается, что Конвенция применяется независимо от наличия или отсутствия опциона на куплю и независимо от его цены — номинальной или нет (это обстоятельство в некоторых странах также влияет на выяснение природы соглашения). Во многих странах обязательной характеристикой лизинга должен быть опцион на куплю оборудования пользователем по окончании срока договора. Однако есть не меньше стран, где внедрение опциона в куплю превращает лизинг в условную продажу. Чтобы Конвенция могла применяться и теми, и другими странами, опцион не рассматривается как определяющая характеристика лизинга. Опцион можно считать односторонним обязательством о продаже. Следовательно, введение опциона в договор лизинга — один из важнейших факторов, отличающий лизинг от аренды. С другой стороны, он является серьезной проблемой для правоотношений, которые по-разному рассматриваются в национальном законодательстве. В частности, французская, бельгийская, итальянская практика относят опцион к обязательным условиям договора, для американской же такое право не является реквизитом, а в Великобритании этот элемент вообще недопустим, поскольку превращает договор лизинга в договор купли-продажи.
Конвенция возбуждает сложную правовую проблему, которая возникает тогда, когда оборудование стало постоянной принадлежностью земельной собственности или слилось с ней.2 В ней устанавливалось, что вопрос о том, стало ли оборудование принадлежностью недвижимого имущества или нет, решается согласно
частного права // Зак-во заруб, стран. Обзор, информ. — Вып. 208. — М., 1983. — С. 5.
1 UNIDROIT Convention on International Financial Leasing. Uniform Law Review. — Rome: UNIDROIT, 1988. — P. 135.
2 Ibid. — P.139.
275
п
раву
государства, где находится земля. В
дополнении отмечается, что, во-первых,
Конвенция применяется в том случае,
когда оборудование становится
принадлежностью, составной частью
недвижимого имущества или присоединено
к земле. Во-вторых, влияние этого
обстоятельства на права inter
se
лизингодателя
и лица, владеющего имущественными
правами на земельный участок, будет
определяться согласно праву государства,
к территории которого относится
данный земельный участок.
В Конвенции затрагиваются вопросы о регистрации лизинга, уведомлении третьих лиц о настоящем собственнике оборудования, взаимоотношениях лизингодателя с другими кредиторами пользователя в случае банкротства последнего.
Серьезные рассуждения понадобились и для решения вопроса о применимом праве относительно требований об уведомлении. Еще на раннем этапе подготовки документа авторы признали привязку к lex rei sitae не совсем пригодной, поскольку чаще всего речь шла не просто о движимом оборудовании, а об оборудовании, что легко и часто перевозится с одной страны в другую (как, например, строительное).
Было определено, что для решения вопросов титула на имущество и его приоритет перед правами третьих лиц логической будет привязка к праву страны местонахождения основного предприятия пользователя. В поисках оптимального варианта авторы изучили некоторое национальное законодательство (в частности, ЭТК США, французский указ об уведомлении о финансовом лизинге 1972 г. и др.), в каждом из которых предлагается свое решение вопроса. Восприняв их отдельные элементы, авторы Конвенции ввели к ее тексту несколько привязок в зависимости от типа оборудования. Относительно такого специального оборудования, как суда и самолеты, подлежащие регистрации независимо от лизинга, применимое право определяется как право страны регистрации; относительно оборудования, используемого более чем в одном государстве, — право страны местонахождения основного предприятия пользователя; во всех иных случаях — право страны местонахождения оборудования.
В Конвенции отображено одно из важнейших, концептуальных положений лизинга: лизингодатель, собственник оборудования, не отвечает за убытки, не возмещает убытки, причиненные этим оборудованием ни пользователю, ни третьим лицам. Параграф 1 ст. 8 необходимо рассматривать вместе с параграфом 2а ст. 1, утверждающим, что пользователь сам выбирает оборудование и поставщика, не в расчете на опыт и рассуждение лизингодателя. Поскольку пользователь вполне самостоятелен в своем выборе, всю ответственность за последующую эксплуатацию оборудования (в частности, за убытки, причиненные оборудованием) он берет на себя.
В этой конструкции оказывается одна из основных особенностей лизинга: собственник оборудования — лизингодатель — ни-
276
какого отношения ни к выбору его, ни к приобретению не имеет. Но, будучи юридическим собственником, без такого предостережения лизингодатель оказался бы адресатом всех претензий, связанных с оборудованием. Это положение Конвенции закрепило распространенную практику освобождения лизингодателя от ответственности. Необходимо только иметь в виду, что он освобождается от ответственности лишь как лизингодатель. Другие случаи — когда он выступает собственником или в любой другой роли, этой статьей не рассматриваются.
Если в ст. 8 отмечается, что лизингодатель не несет ответственности за оборудование перед пользователем, то ст. 10 уточняет, кто же в этом случае является ответственным. Согласно этой статье ответственность за оборудование несет поставщик, если он и пользователь были сторонами договора снабжения, но он не будет отвечать одновременно перед лизингодателем и поставщиком относительно одного и того же убытка.
5. Унификация в области культуры
Вопросы правового режима перемещенных культурных ценностей были предметом рассмотрения на Дипломатической конференции, которая состоялась в Риме 7-24 июня 1995 г. На ней рассматривался проект Конвенции УНИДРУА о похищенных или незаконно вывезенных культурных ценностях.1
В Конвенции сформулированы: понятие культурных ценностей, механизм реституции похищенных и вывезенных культурных ценностей; механизм возврата незаконно вывезенных культурных ценностей и порядок заключения международных договоров и соглашений относительно применения данной Конвенции. Документ представляет интерес для формирования механизма реализации правового режима перемещенных в результате военных действий культурных ценностей.
В преамбуле Конвенции выражалась озабоченность государств-участников в связи с незаконной перевозкой и торговлей культурными ценностями, а также по поводу непоправимых убытков, которые наносятся культурным ценностям как достоянию национальных сообществ, племен, коренного населения и как общему достоянию всех народов. Государства-участники выразили решительность способствовать эффективной борьбе с незаконным вывозом и торговлей культурными ценностями с целью укрепления взаимопонимания между народами, распространение культуры для процветания человечества и прогресса цивилизации.
1UNIDROIT Convention on the International Return of Stolen or Illegally Exported Cultural Objects. — Rome: UNIDROIT, 1995. — P. 105-115.
277
Конвенция УНИДРУА по вопросам похищенных либо незаконно вывезенных культурных ценностей определяет сферу применения и касается заявки международного характера по реституции похищенных культурных ценностей, перемещенных с территории договорного государства, либо по возврату культурных ценностей, перемещенных с территории договорного государства в связи с нарушением его права, регламентирующего вывоз культурных ценностей с целью защиты его культурного достояния.1
Данная Конвенция предназначена облегчить возврат культурных ценностей. В ней утверждается, что внедрение в некоторых государствах механизмов, как, например, возмещение ущерба, необходимого для обеспечения возврата ценностей, делается только тогда, когда такие же меры осуществляются в других государствах.
Конвенция рассматривает вопрос о механизме возврата похищенных культурных ценностей: основное правило, утверждающее, что собственник похищенной культурной ценности, который должен ее вернуть, имеет право на оплату в момент ее реституции, справедливое возмещение ущерба при условиях, что он не знал или не должен был знать (допускать), что культурная ценность могла быть похищена, и если он может доказать это с представлением надлежащих документов, полученных на момент ее приобретения.2 Конвенция также содержит положения, проясняющие концепцию «общественной коллекции». Под ней понимают совокупность культурных ценностей, описанных, занесенных в каталог, принадлежащий договорному государству, коллекционеру, религиозному учреждению договорного государства и тому подобное.
В Конвенции регулируется исковая давность, по которой любая просьба о реституции должна вноситься на протяжении трехлетнего срока, с момента, когда истцу стало известно о местонахождении культурной ценности и ее принадлежности собственнику; во всех других случаях — на протяжении пятилетнего срока с момента похищения. Однако требования относительно культурных ценностей, являющихся частью «общественной коллекции», не относятся к иным срокам давности, кроме трехлетнего срока. Но, с другой стороны, «невзирая на положение предыдущего пункта, любое договорное государство может заявить иск относительно культурных ценностей, имеющий 75-летний срок давности или еще более длительный, предусмотренный его правом».3
Конвенция регулирует возврат государству-истцу культурных ценностей, которые:
а) были перемещены с территории истца государства в результате нарушения его права, регламентирующего вывоз культурных ценностей с целью защиты своего культурного достояния;
lIbid. — Р.105.
2 Ibid. — Р.107.
3 Ibid. — P. 106.
278
б) были временно вывезены с территории истца государства, особенно с целью выставки, исследования или реставрации, учи тывая разрешение, выданное в соответствии с его правом на защи ту своего культурного достояния, регламентирующего вывоз куль турных ценностей;
в) были вывезены с места их нахождения с нарушением закона истца государства.
Конвенция определяет основной принцип: суд или любой другой компетентный орган государства может принять постановление относительно возврата культурной ценности, если государство-истец установило, что вывоз ценности наносит значительный ущерб тому или иному из перечисленных интересов:
а) материальному сохранению ценности или ее контекста;
б) целостности всей ценности;
в) хранению информации, особенно научного или историческо го характера, касающегося ценности;
г) традиционному или ритуальному использованию ценности содружеством коренных жителей или племен, а также, если уста новлено, что ценность имеет для него большое культурное значе ние».1
Конвенция описывает обстоятельства, по которым собственник культурной ценности, приобретший ее, после того, как последняя была незаконно вывезена, имеет право в момент ее возврата на оплату государством-истцом справедливого возмещения ущерба или на то, чтобы остаться собственником ценности или передать владение на свой выбор лицу, которое находится в государстве-истце и предоставило необходимые гарантии. Следует отметить: расходы, связанные с возвратом культурной ценности, в соответствии с действующей статьей возлагаются на государство-истца без ограничения права последнего компенсировать расходы любого другого лица.
Прежде всего, значение Конвенции предопределяется уникальным характером предложенного ею механизма в существующей международно-правовой практике. Ни один из действующих сегодня международных правовых документов не регулирует механизм реституции.
Конвенция в УНИДРУА1995 г. — это система норм, которые не только охраняют культурное наследие с помощью декларативных процедур, но и предлагают механизм реституции — восстановление порядка существовавших вещей, и обязывают государства, принимающие в ней участие, вернуть удерживаемые ценности.
'Ibid. — Р.109.
279
6
.
Унификация в области туризма
Международный туризм на современном этапе стал одной из эффективных форм сотрудничества различных государств, универсальным средством общения и контактов между народами, особой формой выражения экономических, политических, социальных, культурных и правовых межгосударственных отношения.1
Одним из первых актов правовой регламентации в этой отрасли была Конвенция о договоре о туризме, подписанная 23 апреля 1970 г. в Брюсселе на основе проекта, разработанного УНИДРУА2. Данная Конвенция — первый шаг на пути к урегулированию отношений относительно заграничных туристических поездок с помощью установления унифицированных материально-правовых норм. В Конвенции отмечается, что она касается не только договоров относительно организации путешествий, но и посреднических контрактов по вопросам их организации.
Теперь организаторы путешествий являются «агентами по туризму» лишь по названию. Реально «операторы» тура — это настоящие конструкторы путешествий, тогда как агенты по туризму, в буквальном значении этого слова, все больше ограничиваются функциями посредников.3
В Конвенции определяется собственно договор относительно организации путешествий. Она возлагает на организаторов путешествий выдачу документов, содержащих основные положения, касающихся содержания договора, и ответственность за ненадлежащее исполнение долгов. Организатор же отвечает за действия своих сотрудников и представителей.
Если организатор перепоручает третьим лицам снабжения, транспортные услуги, иные действия, связанные с обслуживанием контракта, он отвечает за все возможные частичные или полные провалы в исполнении контракта. Конвенция исходит из того, что если услуга не предоставлена вообще, то организатор отвечает по гарантиям. Если же предоставленная услуга стала причиной убытка и, соответственно, иска, то организатор отвечает за неверный выбор партнера.
Преимущества решения, предложенного УНИДРУА, заключаются в абсолютной ясности его положений. Единственное возражение, которое оно действительно могло вызывать, возникало из
1 Барчукова Н.С. Правовое регулирование международного туризма на многосторонней основе. — М.: МО, 1990. — С. 11.
2 См. также: Серегин А.Ю. Правовое регулирование международных туристических отношений: Автореф. дис... канд-та юр. наук: 12.00.03. Киевский университет имени Тараса Шевченко. — К.: Центр междуна родного образования, 2002. — 21 с.
3 International Convention on the Travel Agency Contract. Uniform Law Review. — Rome: UNIDROIT, 1970. — P.69.
280
того, что гарантии рисков, которые возлагались на организаторов путешествия, практически не могут быть застрахованы. Исходя из этих рассуждений, можно сделать два выводы. Во-первых, компетентные организаторы путешествий на практике уже полностью застрахованы по достаточно скромным расценкам. Во-вторых, страховые компании международного класса согласились выдавать страховые полисы на условиях ССV без увеличения взносов, что, по их словам, будут на более умеренном уровне. Однако это не мешает критиковать систему, представленную в ст. 15 Конвенции — она никоим образом не влияет на страховые взносы и, к сожалению, снижает уровень защищенности туриста.1
Организатор путешествия может также самостоятельно предоставлять материальные услуги относительно исполнения договора о туристическом обслуживании. В этом случае обычно он отвечает за все убытки, нанесенные туристу согласно положениям, которые определяют услуги, в процессе получения которых были причинены эти убытки. Именно таким способом организатор путешествия, который сам осуществляет воздушные перевозки, подчиняется положениям Конвенции о воздушных перевозках, подписанных в Варшаве, Гааге, Гватемале, Гвадалахаре.
Конвенция посвящена рассмотрению также другого вида договоров по туризму, а именно — посреднических соглашений. Этот вид договоров не вызывает особых затруднений. Посредник по туризму отвечает за все ошибки, случающиеся в процессе исполнения его обязательства, и предупреждает клиента об ошибках, ответственность за которые возлагается на последнего.
Конвенция содержит классические правила, которые упорядочивают договорную ответственность. Эти правила, в частности, запрещают ссылаться на грубые ошибки или подделку с целью предотвращения ответственности или уменьшения степени ответственности агентов по туризму и лиц, отвечающих за это.
Анализ Конвенции свидетельствует, что по идее документ содержит тщательным образом отобранные и четко сформулированные правила, основанные на давних международных коммерческих обычаях в сфере предоставления услуг. Общепринятые в мире правовые нормы обязательственного права, касающиеся предоставления услуг, могут не только упорядочить растущий туристический обмен, но и предотвратить много коллизий. И в этом Конвенция может быть образцом для государств, особенно для развивающихся, и стран с переходной экономикой, в благоустройстве и возобновлении обязательственного права, в частности, в сфере предоставления услуг.
'Ibid. —Р. 75.
281