
- •Очерки международного частного права
- •Вступительное слово
- •Раздел I
- •Глава 1 международное частное право украины на современном этапе
- •2. Развитие коллизионного права, массива
- •3. Международные договоры
- •Глава 2 кодификация международного частного права в украине
- •1. Концептуальные подходы относительно
- •3. Создание и совершенствование
- •4. Прохождение проекта кодификации мчп в Верховной Раде Украины в 2001-2005 гг.
- •5. Основные положения Закона о мчп
- •Раздел II
- •Глава 3
- •1. Разнообразие методологических подходов
- •3. Выводы
- •Глава 4 концепция lex mercatoria и международное частное право
- •3. Определение lex mercatoria
- •4. Источники lex mercatoria
- •5. Правовая природа lex mercatoria
- •Глава 5 вопросы истории международного частного права и его науки
- •1. Международное частное право древнего мира
- •2. Истоки отечественной науки международного частного права
- •3. Международное частное право эпохи постиндустриального общества
- •Глава 7
- •Глава 8 трансграничная несостоятельность
- •1. Несостоятельность в рыночной экономике
- •2. Несостоятельность в системе права и законодательства
- •8. Вывод
- •Глава 9 исковая давность в международном частном праве
- •1. Введение
- •4. Практика применения материальных
- •Глава 10
- •Некоторые проблемы
- •Коллизионного регулирования
- •В международном семейном праве
- •1. Право или закон: концептуальная проблема коллизионного регулирования
- •2. Особенности семейных отношений как объекта правового регулирования
- •3. Содержание понятия «социокультурной
- •5. Автономия воли
- •Раздел IV
- •Глава 11
- •1. Роль унидруа в унификации международного частного права
- •7. Унификация в области наследования
- •Глава 12
- •Унификация коллизионных норм
- •В международных договорах
- •Украины о правовой помощи
- •1. Международные договоры Украины
- •2. Особенности унифицированных коллизионных норм международных договоров Украины о правовой помощи
- •3. Система унифицированных коллизионных
- •Глава 13
- •Частноправовые конвенции совета
- •Европы и вопросы участия в них
- •Украины
- •3. Присоединение Украины к частноправовым конвенциям Совета Европы
- •Глава 14
4. Практика применения материальных
и коллизионных норм об исковой давности
в арбитражных судах
Анализ судебных и арбитражных решений бывших ВТАК (Внешнеторговой арбитражной комиссией) и МАК (Морской арбитражной комиссией), а также Международного коммерческого арбитражного суда при Торгово-промышленной палате Российской Федерации (МКАС) показывают, как на практике применяются материальные и коллизионные нормы об исковой давности, которые были предусмотрены в законодательстве бывшего СССР и которые предусмотрены сейчас в праве Украины и России.
Особо следует остановиться на вопросе об установлении сроков исковой давности для требований, вытекающих из внешнеэкономических сделок. В свое время существовала точка зрения, согласно которой по спорам, вытекающим из внешнеэкономических сделок, должен применяться только трехлетний срок исковой давности. Сторонники этой теории ссылались на ст. 3 действующего Гражданского кодекса Украины, согласно которой во внешнеэкономической деятельности применяются те нормы гражданского права, которые носят общий характер. Таким образом, для исковой давности во внешнеторговых сделках должен быть применен общий трехлетний срок.
Такая теория находила свое подтверждение в некоторых решениях ВТАК. При разрешении дела по иску Всесоюзного объединения «Экспортлес» к бельгийскому акционерному обществу «Ин-терконтиненталь де Буа Руфин Пьерар» (1950 г.) Комиссия признала, что право на иск давностью не погашено, поскольку иск был предъявлен в пределах трехлетнего срока исковой давности, подлежащего применению согласно ст. 44 Гражданского кодекса бывшей РСФСР.
Неоднократно в практике МАК и ВТАК вставал вопрос об определении начального момента течения исковой давности. В деле по
221
иску французского А/О «Симон Фрер» (Париж) к объединению «Со-юзпушнина» ВТАК указала, что поскольку договоры, заключенные сторонами, подчинялись праву бывшего СССР (как права места заключения и исполнения договоров), то исчислять трехлетний срок исковой давности необходимо с момента, когда возникло право на иск, и если истец вследствие непреодолимой силы был лишен возможности предъявить иск и если эти препятствия наступили в последние шесть месяцев давностного срока, то течение исковой давности приостанавливается (ст. 85 ГК РСФСР, ст. 78 ГК Украины).
Возникал в практике МАК и ВТАК вопрос о перерыве исковой давности. Вынося решение по иску де Мончи (ее интересы представляла Инюрколлегия) к каспийскому морскому пароходству, Морская арбитражная комиссия пришла к выводу, что требования истца по данному делу не могут считаться погашенными по истечении срока исковой давности, поскольку предъявление Инюркол-легией в интересах фирмы искового заявления в суде имело перерыв срока исковой давности в смысле ст. 79 ГК Украины1.
В решении по иску Черноморского пароходства к греческой фирме «Эгис Шипинг Лимитед» Морская арбитражная комиссия, рассмотрев вопрос о применении сроков давности, исходила из предписания ст. 75 ГК Украины о том, что исковая давность применяется судом, арбитражем, третейским судом независимо от заявления сторон. МАК сослалась также на положение ст. 80 ГК Украины, которая предусматривает, что если суд или арбитраж признает уважительной причину пропуска срока исковой давности, то нарушенное право подлежит защите. Рассматривая обстоятельства дела, Комиссия отметила, что Черноморское пароходство получило от греческих судовладельцев письма, в которых, не оспаривая своей ответственности, судовладельцы требовали от пароходства предоставления высланных ранее копий документов, давая тем самым пароходству основания ожидать удовлетворения своих требований. При этих обстоятельствах комиссия сочла справедливым восстановить по рассматриваемому делу срок исковой давности2.
Исходя из вышеуказанных примеров решений ВТАК, можно сделать вывод, что Арбитражная комиссия, как правило, принимала решения о применении норм об исковой давности той страны, закону которой подчинено существо правоотношений, т. е. согласно принципу lex causae. Такая постановка вопроса оказалась приемлемой и правильной. Решения в этой части ВТАК не оспаривались. Однако при этом возникает следующий вопрос: обязана ли ВТАК или другой компетентный орган отклонить применение иностранных норм об исковой давности в тех случаях, когда данное
1 Из практики Морской арбитражной комиссии. — С.75-76.
2 Из практики морской арбитражной комиссии (1969-1971 гг.) М., 1972.— С.49-50.
222
право рассматривает исковую давность как институт процессуального права, т.к. арбитраж не имеет полномочий и прав применять иностранные процессуальные нормы.
Вот что пишет Лунц по этому поводу: «Мы полагаем, что иностранная квалификация исковой давности как института процессуального права не препятствует тому, чтобы наш суд или арбитраж применял сроки давности по соответствующему иностранному закону. Ведь в конечном счете истечение срока исковой давности всегда имеет результатом утрату право требования принудительного исполнения. В данном сдучае надо говорить об общем понятии исковой давности, когда это общее понятие, эту «автономию квалификации» положить в основу применения иностранных правил об исковой давности во всех тех случаях, когда советский закон предписывает подчинение данного закона соответствующему правопорядку »'.
Это подтверждает и практика ВТАК, когда были применены английские нормы об исковой давности. В решении от 15 февраля 1967 года по иску английской фирмы «Хьюстон Челтон» и Ко ЛТД» к В/О «Экпортлес» о взыскании убытков, возникших вследствие одностороннего расторжения договора на поставку леса, встал вопрос об исковой давности. Ответчик ссылался на то, что фирма пропустила трехлетний срок исковой давности по советскому законодательству, поскольку направила во ВТАК исковое заявление только 14 июня 1966 года, в то время как была извещена о невозможности отгрузки 28 декабря 1962 года. Однако при рассмотрении дела ВТАК выяснила, что местом заключения договора, по которым произошла недопоставка, была Англия и что при рассмотрении вопроса о сроках исковой давности подлежит применить английское право, как право места заключения договора. Поскольку по английскому праву общий срок исковой давности составляет шесть лет, следует считать, что для предъявления искового заявления срок исковой давности пропущен не был. В результате применена исковая давность по праву Англии и с ответчика были взысканы в пользу истца убытки.
Практика арбитражных разбирательств позволяет сделать следующий вывод: решение проблемы «конфликта квалификаций» во многом зависит от гибкости судебных и арбитражных органов. При различии квалификации исковой давности остается одна проблема: утрата права требовать принудительного исполнения. Поэтому решение вопроса о праве, применимом к исковой давности, причем не только в случае «конфликта квалификаций», должно быть вверено суду, а не законодателю, т.к. последний не в состоянии предвидеть всех возможных противоречий, вытекающих из применения иностранных норм об исковой давности.
1 Лунц Л.А. Курс международного частного права. — М., 1973. — С. 303.
223
То есть, для исковой давности должны быть предусмотрены такие правила выбора применимого права, которые дают суду возможность выбрать наиболее оптимальный вариант. Здесь конечно же нужно обращаться к практике американских судов, которые выбирают закон об исковой давности, используя принципы «наиболее тесной связи», «лучшего права».
В последние время особый интерес представляет практика МКАС при ТПП РФ, в особенности те решения, где были применены иностранные нормы об исковой давности. Разрешая спор на основании норм права Беларуси (дело № 93/1995, решение от 21.03.96)1 МКАС пришел к следующим выводам.
Согласно ст. 74 ГК Беларуси (РБ) по искам о взыскании неустойки со штрафа, пени применяется сокращенный срок исковой давности в шесть месяцев. Течение сроков исковой давности начинается со дня возникновения права на иск; право на иск возникает со дня, когда лицо узнало или должно было узнать о нарушении своего права (ст.76 ГК РБ). Истец узнал о том, что его право нарушено в июне 1994 г., когда прекратилась поставка товара. В соответствии со ст. 79 ГК РБ течение срока исковой давности прерывается совершением обязанным лицом действий, свидетельствующих о признании долга; после перерыва течение исковой давности начинается снова, а время, истекшее до перерыва, не зачитывается в новый срок. В данном случае течение исковой давности было прервано 19 сентября 1994 г., когда ответчик в подписанном им с истцом Протоколе совместного заседания представителей истца и ответчика признал задолженность и обязался ее ликвидировать до 15 декабря 1994 года. Заявление ответчика о том, что этот протокол юридической силы не имеет, поскольку он не был подписан главным бухгалтером, МКАС исключил, указав, что оно не было обосновано ответчиком, ни нормами действующего законодательства РФ. Констатировав, что его права нарушены, 15 октября 1994 г., когда ответчик не погасил полностью свой долг, МКАС признал, что иск заявлен в пределах срока давности, учитывая, что на дату предъявления иска еще не истек шестимесячный срок, исчисленный с 15 октября 1994 г.
Еще одно решение представляет интерес. Иск был предъявлен японской фирмой к российской организации в связи с частичной оплатой товара, поставленного по контракту, заключенному на территории России в феврале 1994 г. Требование включало: погашение задолженности с начислением процентов годовых за пользование денежными средствами; возмещение убытков, вызванных изменением курса японской йены к доллару США, а также расходов по уплате арбитражного сбора. Ответчик в отзыве на иск отклонил требования истца, ссылаясь на пропуск им срока исковой дав-
1 См.: Арбитражная практика за 1996-1997 гг. — С.53-57.
224
ности. МКАС установил, что в отсутствии воли сторон к данному контракту следует применить закон страны продавца, т.е. японское право. При рассмотрении заявления ответчика о пропуске истцом срока исковой давности МКАС на основании ст. 159 ОГЗ 1991 г. исходил из того, что вопросы исковой давности разрешаются по праву Японии. МКАС установил, что срок исковой давности по данному виду требований согласно ст. 522 Торгового кодекса Японии 1898 г. составляет пять лет. Таким образом, ответчик погасил задолженность с процентами в размерах, предусмотренных японским правом.1
Иногда в практике МКАС при ТПП РФ возникал вопрос, распространяется ли избранное сторонами право к данному договору на требования по гарантии, которое является самостоятельным обязательством.
Так при рассмотрении спора по делу № 138/1993 (решение от 03.02.95)2 ответчик (российская организация) ссылался на пропуск истцом срока исковой давности, установленной российским законодательством, несмотря на то, что стороны договорились о том, что к договору будет применено шведское материальное право. Ответчик это мотивировал тем, что договор был подписан в Москве и согласно ст. 566 ГК РСФСР 1964 г. должно быть применимо право места заключения договора. В дальнейшем эти возражения были отклонены и ответчик согласился с тем, что в данном случае должны быть применяться шведские материальные нормы об исковой давности (в Швеции применяется общий десятилетний срок исковой давности). Далее возник вопрос о привлечении гаранта в качестве соответчика. Поскольку гарант, привлеченный в процесс в качестве соответчика, не согласился на применение к его обязательству права, избранного сторонами контракта, МКАС определил, что применимым правом в отношении этого обязательства будут нормы российского законодательства. Учитывая, что в соответствии с нормами российского права, которые были признаны применимыми в соответствии с коллизионной нормой, срок давности по требованиям к гаранту как солидарному ответчику был пропущен, в иске к гаранту было отказано. В то же время, требования истца в отношении основного ответчика были удовлетворены в доказанном истцом размере с учетом предписания шведского материального права.
При применении норм об исковой давности иностранного права МКАС РФ проверяет, не произошло ли каких-либо изменений по сравнению с официально опубликованными текстами в России на русском языке. Так, например, при разрешении спора между бол-
1 См.: Арбитражная практика ... за 1998 г. — С.138-140.
2 Розенберг М.Г. Исковая давность в международном коммерческом обороте: практика применения. — М., 1999. — С.60-61.
225
гарской и российской фирмой (дело № 64/1996, решение от 28.04.97) были использованы положения болгарского Закона «Об обязательствах и договорах» 1950 г. с учетом изменений, внесенных в него в 1993 г. В решении указано, что болгарским гражданским законодательством (ст. 10 Закона) предусмотрен общий пятилетний срок исковой давности. Вместе с тем в соответствии с п. «в» ст. 3 этого Закона (в редакции 1993 г.) к требованиям о взыскании процентов и других периодических платежей применяется трехлетний срок исковой давности. Согласно ст. 144 названного Закона срок исковой давности исчисляется со дня, в который возникло право требования. Поскольку на момент предъявления истцом иска общий срок исковой давности, предусмотренный применимым правом, не истек, заявление ответчика о пропуске истцом сроков исковой давности в отношении требований об уплате суммы основного долга, является необоснованным. В то же время требование истца об уплате ему процентов годовых за период, превышающий три года со дня предъявления иска, удовлетворению не подлежит в связи с пропуском срока исковой давности.
Аналогичный вопрос возник и при разрешении спора между польской фирмой и российской организацией, по которому составом арбитражного суда было признано применимым польское право (дело № 466/1996, решение от 21.04.98). В этом деле ответчик (польская организация) просила в иске отказать, утверждая, что в силу действующего польского законодательства признание долга не прерывает срока исковой давности. При этом ответчик оспаривал и сам факт признания долга. Основываясь на действующем тексте ГК Польши (ч. 2, ст. 123), Арбитражный суд пришел к выводу, что признание лицом требования в силу польского законодательства прерывает течение срока исковой давности, а из содержания, подписанных сторонами, двух протоколов и обстоятельств следует, что 4 ноября 1994 года имело место признание требования (долга) ответчиком и соответственно истцом, предъявившими иск 19 ноября 1996 г., не пропущен трехлетний срок исковой давности, установленный польским законодательством. Иск был удовлетворен в полной сумме.