Ответы:

1. Международное публичное право и мчп: проблемы соотношения.

Существует несколько точек зрения. Одни авторы считают МЧП частью национального права. Другие учёные полагают, что международно-правовая система состоит из двух подсистем: МП, регулирующего отношения между субъектами МП, и МЧП, регулирующего гражданско-правовые, брачно-семейне, трудовые и иные отношения с участием иностранных предприятий и граждан.

МЧП, судя по всему, не является самостоятельной системой права или отраслью права. Система права состоит из правовых норм одного типа, а тут разносистемные нормы. Это совокупность норм из национального права (своего и иностранного) и из международного. При этом деление МП на две отрасли – публичное и частное, не являются достаточно обоснованными. те международные документы, которые по традиции являются частноправовыми, на деле являются международными договорами, т.е. частью МПП.

МЧП – это правоприменительный комплекс. Он существует только в процессе правоприменения. Когда нормы не применяются, МЧП нет.

Не международное, так как международное может быть лишь одним из элементов.

Это не частное, так как коллизионное право не может быть частным по определению. В учебниках МЧП написано, что оно регулирует судопроизводство с участием иностранных физических и юридических лиц. Процессуальные вопросы не входят в сферу частного права. Говорят, что семейное право – это частное право. Говорят, что гражданское право – это частное право. Купля-продажа с иностранным лицом – это, прежде всего, валютная операция, а включение в МЧП вопросов валютного, финансового, налогового и таможенного регулирования противоречит концепции частного права. В данных отношениях очень мало «частного».

МЧП – это учебная дисциплина, в которую для удобства изучения включены не только частные, но и публично-правовые вопросы. В МЧП изучается совокупность международно-правовых и внутригосударственных норм, действующих в процессе правоприменения.

2. Заключение международного договора. 3. Ратификация. 4. Вступление договора в силу и прекращение действия.

Переговоры по заключению договора может вести лишь лицо, обладающее полномочиями. Образуется специальный комитет, который собирает полномочия (полномочия на подписание, парафирование).

Без полномочий действует:

1) Президент государства.

2) Премьер-министр государства.

3) Министр иностранных дел.

4) Посол государства в этом государстве может вести переговоры, если это двусторонний договор.

Где заключается договор.

1. На переговорах.

2. В рамках международной организации.

3. На международной конференции. Созывается конференция специально для того, чтобы разработать текст этой конвенции. Скажем, текст Венской конвенции – на специальной конференции для этого созданной.

Существуют три этапа заключения международного договора.

1 этап. Согласование текста и установление его аутентичности. Согласование текста производится на переговорах, в рамках конференций и в рамках международных организаций. Согласуют – лица, обладающие полномочиями или действующие без полномочий.

Аутентичность – это процедура, которая свидетельствует о завершении согласования текстов. То есть текст окончательный после этого и изменениям уже не подлежит. Это – всего-навсего текст договора, а не договор (то есть он может никогда и не стать договором).

Как это производится. Во-первых, путём парафирования. Парафировали – стороны поставили под договором свои инициалы. Есть процедура подписания, которая сразу всё завершает, а мы не хотим, чтобы сразу всё и чтобы договор вступал в силу. А мы сейчас только текст пишем и парафированием мы говорим, что этот текст – последний и что более менять его текст не будет.

Второй вариант этого этапа – подписание договора. Можно подписать, без парафирования, сразу. Если текст разрабатывается в рамках международной организации, то можно включить текст договора в документ, который принимается этой организацией. И в данном случае источником будет не документ организации, а договор.

И, наконец, если текст разрабатывается на международной конференции, то можно включить его в заключительный акт международной конференции. Венские конвенции о международных договорах так и принимались.

Этот этап говорит, что у нас есть завершающий текст договора у нас есть.

Если же о чём-то после договорились, то либо:

а) можно внести дополнения в текст договора;

б) можно внести изменения и заново произвести установление аутентичности.

2 этап: Принятие текста. Как может приниматься текст:

1) Путём голосования. Голосование бывает открытое и закрытое, 50+1 голос, 2/3, ¾, 5/6 и прочие всевозможные варианты. Главное – каждый даёт своё согласие, каждое государство-участник.

2) Консенсус. Это способ принятия текста без голосования. Пока возражений нет – всё хорошо. Когда возражения есть – двигаться дальше нельзя. Это способ принятия текста договора без голосования. Здесь страны идут на взаимные уступки, чтобы все были согласны.

3) Если текст разрабатывается в рамках международной организации, то можно одобрить документ организации, в котором будет записан текст договора (например, решение межгоссовета ЕврАзЭС об утверждении ТК ТС).

4) Если текст разрабатывается на международной конференции, то можно подписать заключительный акт конференции, в котором содержится текст договора. Заключительный акт венской конференции, в которой записана Венская Конвенция.

3 этап. Дача юридического согласия на обязательность договора.

Существуют шесть способов дачи согласия. Они юридически равнозначны. Иными словами – ни один из способов не «круче» другого, они все одинаковы, только используются в разных случаях.

1. Подписание. Есть договоры, которым достаточно только подписания. Иногда подписание бывает на предыдущей стадии, и тогда может быть либо сначала парафирование, а потом – подписание, а возможно – сразу подписывается всё и завершаются одновременно второй и третий этап.

2. Принятие договора. Бывают постановления правительства – они бывают в одну статью, где коротко сказано «принять», бывает вторая статья – если есть особенности вступления в силу.

3. Утверждение договора. «Договор такой-то – такой-то – утвердить». Если в договоре написано, что надо утверждать его – то его утверждают, а если, что надо принять – то принимают. Для нашей страны разницы между принятием и утверждением принципиальной нет (а для других стран – да, у них разные органы это делают).

4. Присоединение. Страна не участвовала в договоре, а потом и присоединяться. Во-первых. Но не ко всяким договорам можно присоединиться – скажем, двусторонний договор, к ним нельзя третьему присоединяться.

Во-вторых. Есть договоры, присоединение к которым обусловлено согласием государств-участников или международной организации. Чтобы вступить в ВТО – мало ратифицировать её Устав. Надо и чтобы тебя в него приняли. Или в тот же Евросоюз – туда должны пригласить и органы Евросоюза должны дать согласие и все остальные государства Евросоюза.

В-третьих. И есть договоры, которые подробно расписывают процедуру присоединения. Нужно за полгода подать заявку, ратифицировать текст договора, уведомить о том, что ратифицировал – и всё. Нужно только соблюсти какую-то процедуру, не нужно ничьего согласия.

5. Обмен документами. Это процедура, похожая на оферту и акцепт.

Премьер-министр, скажем, посылает ноту другому премьер-министру. Обратно идёт нота – мы получили вашу ноту и далее текст этой ноты. То есть здесь – предложение заключить договор и принятие предложения. В нашей стране таких договоров штук сорок есть.

6. Ратификация. Ратифицируются процентов 5 договоров, остальные 95 – идут другими пятью способами. И договор может быть ратифицирован, но не действовать. То есть ратификация – такой же способ, как и другие.

Ратификация – это дача согласия на договор законодательным органом власти (целый парламент даёт согласие). У нас Госдума ФС РФ принимает ФЗ о ратификации. Этот факт учёным некоторым даёт основание для того, что это придаёт силу закона – но ратификация не для этого, а для того, чтобы дать согласия государства на этот договор.

В законе о ратификации обычно всего две нормы. Первая статья – договор такой-то подписанный там-то и тем-то ратифицировать. А вторая статья – настоящий закон вступает в силу такого-то числа. Если второй статьи нет – по общему правилу.

Есть договоры, которые обязательно нужно ратифицировать. Перечень таких договоров записан, во-первых, в Венской конвенции о праве международных договоров 1969 года. Следовательно, этот перечень общий для всех государств.

Когда надо ратифицировать:

1) Когда в самом договоре написать, что его надо ратифицировать.

2) Когда у представителя в полномочиях была предусмотрена ратификация.

3) Когда стороны договорились о ратификации в процессе переговоров.

Кроме того, перечень договоров, подлежащих ратификации, содержится и в национальном законодательстве. У нас это в законе «О международных договорах». По нашему закону следующие договоры обязательно ратифицировать нужно:

1). Договоры, которые требует внесения изменения в национальное законодательство (то есть принять новый закон или изменить действующий).

Скажем, в УК есть статья 173 – легализация преступных доходов. Она взялась из Конвенции по борьбе с легализацией.