Вопрос 4. Пробелы в законо­датель­стве.

1. Это полное или частичное отсутствие в дей­ствующем за­ко­нодатель­стве необходимых правовых норм. 2. Установ­ление про­белов не означает их выискивание. Они проявляются сами собой, когда правопри­менитель за­трудняется в решении дела из-за от­сутст­вия или неполноты норм. 3. Про­бел нельзя путать со специальным «молчанием» законодателя, когда статья нормативного акта содержит отсылочную или бланкетную норму. 4. Уст­ранять пробел нужно правотвор­чеством - принятием новой нормы. 5. Пре­одо­леть пробел можно путём ­применения права, когда пра­воприме­ни­тель вос­полняет от­сутствие нормы через аналогию закона или аналогию права. 6. Аналогия закона - это решение дела на основе нормы, регулирую­щей схожие от­но­шения. 7. Аналогия права - это реше­ние дела на основе об­щих начал и смысла зако­нодательства, а также требо­ваний добросовест­но­сти, разум­но­сти и спра­ведливости (п. 2 ст. 6 ГК).

Задание. Используя ст. 6 ГК РФ, заполните пропус­ки: «1. В случаях, когда граж­данские пра­воотношения прямо не урегули­рованы зако­нодательством или соглашени­ем сторон и отсутствует применимый к ним обычай де­лового оборота, к таким отно­шениям, если это не противоречит их существу, применя­ется гражданское законода­тельство, ре­гули­рующее сходные от­ношения [ана­логия…]. 2. При невозможности ис­пользования ана­логии […], права и обязанности сторон опре­деляются исходя из общих начал и смысла граж­данского законодательства [анало­гия…] и требований добросове­стности, разум­ности и справедливости».

Правила применения аналогии. 1. Поиск аналогичной нормы на­чи­нается в актах той же отрас­ли права, и только при отсутствии подходящей нормы можно обра­щаться к др. от­раслям или приме­нять аналогию права в це­лом. 2. Сходство квалифици­руемых обстоя­тельств и обстоятельств, пре­дусмот­ренных под­ходящей нормой, должно быть су­щественным и равно­значным. 3. Вы­рабо­танный в ходе применения анало­гии правопримени­тельный акт не дол­жен противо­речить ни одной из дей­ствующих норм. 4. При решении уго­лов­ных дел и дел об администра­тивных правонарушениях всякая аналогия за­пре­ще­на. Правопримени­тель в такой ситуации должен от­казать в возбуж­дении дела или вынести оправда­тельное решение.

Вопрос 5. Юридические кол­лизии.

1. Это противоречие ме­жду нормами, регу­лирующими одно и то же правоотношение, причем применяться могут обе нормы, напр., ст. 75 УК – «Деятельное раскаяние», дающее судьям право не применять уго­ловное наказание - действует в отношении преступ­ле­ний небольшой тяже­сти; а по ст.ст. 24-25 УПК – в отношении преступ­лений не­большой и сред­ней тяже­сти. 2. Причины коллизий: а) одни нормы ус­таревают, а др. при­нимаются и дейст­вуют без отмены преж­них; б) низкое качество за­ко­нов, не­по­следова­тельная сис­тематиза­ция за­конода­тельства. 3. Устранять кол­лизии должны право­творческие органы путём: а) при­нятия новых норм; б) систе­ма­ти­за­ции за­конода­тельства; в) офици­ального толкования противоре­чащих норм. 4. Преодоле­вать коллизию должен правоприменитель.

Задание. Используя ч. 1 ст. 20 УК РФ, попытайтесь обнаружить юридическую кол­лизию в ст.ст. 134 и 135, 150 и 151 УК РФ, действовавших в указанной редакции в 1996-2003 г.г.:

Ст. 134 УК: «Половое сношение… совершенное ли­цом, достигшим восемнадцати­летнего возраста, с лицом, заведомо не достигшим че­тырнадцатилетнего возраста…»

Ст. 135 УК: «Совершение развратных действий без применения насилия в отношении лица, заведомо не достигшего четырнадцатилетнего возраста…»

Ч. 1 ст. 150 УК: «Вовлечение несовершеннолетнего в совершение преступления пу­тем обещаний, обмана, угроз или иным способом, совершенное лицом, достигшим во­семнадцатилетнего возраста…»

Ч. 1 ст. 151 УК: «Вовлечение несовершеннолетнего в систематическое употребление спиртных напитков, одурманивающих веществ, в занятие проституцией, бродяжничест­вом или попрошайничеством…»

Правила преодоления коллизий. 1. Коллизия между КРФ и иными актами – напрямую применяется КРФ. 2. Коллизия между законом и подза­конным актом – применяется закон. 3. Коллизия между федеральным актом и актом субъекта РФ: а) если акт субъекта РФ принят по вопросам его исключительного ведения, то действует этот акт; б) если он принят вне пределов ведения субъ­екта РФ, то дей­ствует федераль­ный акт. 4. Коллизия между актами од­ного ор­гана, изданными в раз­ное время – при­ме­няется акт, при­нятый позже (более «свежий»). 5. Коллизия между актами раз­ных ор­ганов - применя­ется акт большей юри­дической силы, напр., акт ми­ни­стерства имеет большую силу, чем акт го­сударственного комитета. 6. Коллизия между общим и специаль­ным ак­том: а) если приняты одним ор­га­ном, то применяется спе­циальный акт; б) если приняты раз­ными орга­нами, то дей­ствует общий акт. Общими актами являются кодексы и «ра­мочные» зако­ны. Напр., ФЗ «Об общественных объединениях» - рамочный закон, а ФЗ «О поли­тических партиях», «О профсою­зах» - специальные акты, из­данные в раз­витие этого закона.

Конкуренция норм. 1. В отличие от коллизий предполагает ситуацию, когда одно и то же правоотноше­ние регулируют две и более нормы, а при­ме­няться должна только одна. 2. При конкуренции общих и специ­альных норм приме­няется специальная норма (ч. 3 ст. 17 УК), напр., «Убийство» (ст. 105 УК) – общая норма; «Убийство матерью новорожденного ребен­ка» (ст. 106 УК); «Убийство в состоянии аффекта» (ст. 107 УК) - специ­альные нормы. 3. При кон­куренции части и целого – целое поглощает часть и квалификации сразу по двум статьям не требует, напр., «Тер­рори­стический акт» (ст. 205 УК) – целая норма; «Захват заложника» (ст. 206 УК); «Организация незаконного вооруженного формирования или участие в нем» (ст. 208 УК) – части целого.

Задание. Зарипов в магазине само­обслужи­вания спрятал под куртку кусок окорока на котором значи­лась цена «98 руб.» и на­правился к выходу. Контролер, заметив, что Зарипов пытается украсть око­рок, схвати­ла его за рукав, но Зарипов вырвался и побе­жал. Его догнали, отобрали окорок и доставили милицию. Используя фрагменты ста­тей УК РФ и КоАП РФ, квалифицируйте действия За­рипова.

Ст. 7.27 КоАП: «Мелкое хищение чужого имущества путем кражи, мошенни­че­ства, присвоения или рас­тра­ты...

Примечание. Хищение чужого имущества признается мелким, если стоимость похи­щенного имущества не превышает 100 руб…»

Ст. 158 УК: «Кража, то есть тайное хищение чужого имущества…»

Ст. 159 УК: «Мошенничество, то есть хищение чужого имущества или при­обре­тение права на чу­жое имущество путем обмана или злоупотребления доверием…»

Ст. 160 УК: «Присвоение или растрата, то есть хищение чужого имущества, вве­рен­ного виновно­му…»

Ст. 161 УК: «Грабеж, то есть открытое хищение чужого имущества...»

Ст. 162 УК: «Разбой, то есть нападение в целях хищения чужого имущества, совер­шенное с приме­не­нием насилия, опасного для жизни или здоровья, либо с угрозой при­менения такого наси­лия…»