2.2 Документальное оформление сделок. Договоры в коммерческой деятельности.

 Реализация коммерческих планов любого предприятия невозможна без совершения сделок и заключения договоров, так как договор – это форма, в которой воплощаются замыслы и расчеты бизнесменов, их стремление получить прибыль. Все деловые взаимоотношения между субъектами рынка регламентируются законодательством и теми условиями, которые они предусмотрели в своем соглашении, и успех всего коммерческого мероприятия или операции в большей степени зависит от того, как такое соглашение составлено и оформлено.

Договор – это соглашение сторон, акт, в котором выражено их взаимное согласие действовать совместно в интересах обоюдной выгоды. Если взаимное согласие сторон отсутствует, то нет и договора.

Надежный договор – это договор, который:

1. отражает интересы каждой стороны;

2. не нарушает действующее законодательство;

3. надежно защищает интересы каждой стороны, и обязанности по договору строго обеспечены ответственностью;

4. не содержит каких-либо “подводных камней” или так называемых “юридических мин”.

Совершению сделки и заключению договора предшествует серьезная работа по поиску надлежащего партнера, по предварительному согласованию основных моментов предстоящей операции, консультация юриста и т. д.

Структура договора и его основные условия

 Типовой договор, как правило, включает в себя четыре части:

1.Преамбула (вводная часть) договора

 Эта часть содержит следующие основные положения:

а) Наименование договора (договор купли-продажи, поставки, комиссии, на оказание услуг, аренды, о совместной деятельности и пр.). Точное название договора сразу же поясняет, о каких правоотношениях идет речь.

б) Дата подписания договора.

в) Место подписания договора (город или населенный пункт).

г) Полное фирменное наименование контрагентов, под которым они зарегистрированы в реестре государственной регистрации.

д) Название стороны по договору (например, “подрядчик”, “поставщик”, “арендатор” и т. д.). Это необходимо для того, чтобы в тексте договора каждый раз не повторять полностью фирменное название стороны.

е) Подробное наименование должности, фамилии, имени, отчества лица, подписывающего договор, а также наименование документа, из которого следуют его полномочия на подписание договора.

2. Предмет договора, права и обязанности сторон

Данная часть договора содержит существенные условия договора:

а) Обязанности и права первой стороны по договору.

б) Обязанности и права второй стороны по договору.

в) Срок выполнения своих обязательств сторонами.

г) Место исполнения обязательств каждой из сторон.

д) Способ исполнения обязательств каждой из сторон (порядок действий, их последовательность и сроки).

3.  Дополнительные условия договора

 Настоящий раздел любого договора включает в себя такие условия, которые в принципе не обязательно предусматривать в договоре, но, тем не менее, их наличие существенно влияет на права и обязанности сторон, а также на порядок их исполнения.

а) Срок действия договора.

б) Ответственность сторон.

в) Способы обеспечения обязательств. В соответствии с Российским законодательством выделяет четыре основных способа обеспечения обязательств, каковыми являются: неустойка, залог, поручительство (гарантия) и задаток.

д) Основания досрочного расторжения договора в одностороннем порядке и порядок действий сторон при одностороннем расторжении договора.

е) Условия о конфиденциальности информации по договору.

ж) Порядок разрешения споров между сторонами по договору.

4. Прочие условия договора, включающие следующую информацию:

 а) Условия связи между сторонами. В данном пункте для каждой стороны указываются:

- лица, полномочные давать информацию и решать вопросы, относящиеся к исполнению договора.

- способы связи. Это может быть телефон, факс, электронная почта, с указанием их номеров и иных данных.

б) Реквизиты сторон. В данном пункте для каждой стороны указываются:

- почтовые реквизиты;

- местонахождение (адрес предприятия);

- банковские реквизиты сторон (номер расчетного счета, учреждение банка, код банка, МФО, данные расчетно-кассового центра, корреспондентский счет банка);

- отгрузочные реквизиты (для железнодорожных отправок, для контейнеров, для мелких отправок).

в) Количество экземпляров договора. Обычно данный пункт содержит следующую формулировку: “Настоящий договор составлен в ....... подлинных экземплярах по одному для каждой из сторон”.

г) Подписи представителей сторон. Каждый договор, поскольку в нем выражена воля определенного лица, должен быть подписан этим лицом или его полномочным представителем собственноручно.

Технико-юридическая стадия исполнения договора

Суть данной стадии заключается в проверке исполнения договора по количеству и качеству, а также в документальном подтверждении факта его исполнения. Документальным подтверждением исполнения обязательств могут быть:

а) акт, свидетельствующий о выполнении договора, например: акт выполненных работ, сдачи-приемки товаров и др.;

б) платежное поручение, заверенное учреждением банка, о произведенной оплате товаров (работ, услуг);

в) квитанция от транспортной организации об отгрузке товара в адрес грузополучателя;

г) квитанция о сдаче-приемке товара на склад продавца;

д) расписка получателя;

е) иные документы и свидетельства.

Приемка продукции, товаров по количеству производится по таким сопроводительным документам, как счет-фактура, спецификация, опись, упаковочные ярлыки, накладные и т. д. При приемке продукции (товаров) от предприятий получатель обязан проверить обеспеченность сохранности груза при перевозке (исправность пломб и тары, наличие маркировки и т. д.). При обнаружении недостачи продукции (товара) получатель обязан приостановить дальнейшую приемку и вызвать для участия в продолжении приемки и составлении акта представителя отправителя.

Приемка продукции, товаров по качеству производится по сопроводительным документам, удостоверяющим качество поставленной продукции (товаров) – технический паспорт, сертификат, удостоверение о качестве и т. д.

Акт о скрытых недостатках должен быть составлен в течение 5 дней после обнаружения недостатков и является основанием для предъявления поставщику соответствующей претензии. Нарушение правил приемки влечет отказ в возмещении стоимости недостающей продукции.

Ответственность за нарушение условий договора.

Понятие убытков.

 Обязательства сторон по надлежащему исполнению своих обязанностей в рамках заключенного договора гарантированы мерами имущественной ответственности, возлагаемой на ту сторону, которая не исполняет своих обязанностей перед другой стороной или исполняет их ненадлежащим образом.

Законодательство содержит основные правила в отношении нарушителей договора:

1. В случае, если одна сторона по договору не исполняет свои обязательства, исполняет их ненадлежащим образом или вообще отказывается от исполнения этих обязательств, то она обязана возместить другой стороне причиненные этим убытки.

2. В случае неисполнения обязательств передать, определенное договором имущество в собственность или пользование другой стороне, последняя имеет право требовать принудительного изъятия у должника и передачи себе данного имущества либо требовать возмещения убытков.

3. В случае, если одной из сторон не выполнена работа, указанная договорными обязательствами, вторая сторона вправе поручить выполнение этой работы третьим лицам и потребовать с должника возмещения убытков.

Действующим Российским законодательством определено, что предприниматель несет ответственность за неисполнение договора в любом случае, если не докажет, что причиной этому явились форс-мажорные обстоятельства (стихийное бедствие, военные действия и т. д.). Не считаются форс-мажорными следующие обстоятельства: отсутствие на рынке необходимых для исполнения товаров, а также нарушение обязательств со стороны контрагентов должника. Таким образом, необходимым условием для возложения ответственности на одну сторону по договору являются понесенные другой стороной убытки.

 В соответствии с законодательством под убытками понимаются расходы, понесенные одной из сторон договора, утрата или повреждение ее имущества, а также недополученные доходы, которые она получила бы, если бы обязательство было исполнено другой стороной. Таким образом, категория убытков складывается из следующих элементов.

1. Утрата имущества, физическое уничтожение имущества или выбытие его из хозяйственного оборота.

Например, заведующий складом не выполнил взятого на себя обязательства по сохранности имущества, и вещь по его халатности была похищена со склада.

2. Повреждение имущества, получение им дефектов, связанных с ухудшением его потребительских качеств, внешнего вида, уменьшением стоимости.

При повреждении имущества определяется размер уценки или расходы по устранению повреждения. Такой ущерб может быть нанесен в результате нарушений условий договора о таре и упаковке, поломки поставляемого оборудования, а также в случае, когда, например, арендатор, используя арендованное имущество ненадлежащим образом, приводит его в такое состояние, которое требует безотлагательного ремонта.

3. Расходы кредитора.

К расходам потерпевшей стороны относятся фактические расходы, понесенные ею ко дню предъявления претензии. Например, расходы из-за простоя производства, по устранению дефектов полученной продукции (выполненных работах), по уплате санкций (включая возмещение убытков).

4. Неполученные кредитором доходы (упущенная выгода).

К неполученным доходам (упущенной выгоде) относятся все доходы, которые получила бы потерпевшая сторона, если бы обязательство было исполнено. При предъявлении исков о взыскании неполученных доходов истцу необходимо доказать, что он мог и должен был получить указанные доходы и только нарушение обязательств ответчиком явилось единственной причиной, лишившей его возможности получения прибыли, к примеру, от реализации товаров. Однако получение прибыли из выручки от реализации товаров возможно лишь после изготовления и поставки его потребителю, и поэтому истец, наряду с вышеуказанным, должен доказать, что мог реализовать товар или услуги и получить тем самым обусловленную прибыль. Арбитражные суды требуют в этом случае письменных доказательств о возможности получить прибыль: договоры, заключенные с контрагентами истца, гарантийные письма от них с предложением заключить соответствующий договор или положительные ответы контрагентов на предложение истца о заключении договора, протоколы о намерениях и т. д.

Контрольные вопросы

1. Что такое договор и с какой целью он заключается?

2. Какие основные пункты содержит типовой договор?

3. Раскройте содержание технико-юридической стадии исполнения договора.

4. Перечислите основные правила, применяемые законодательством в отношении нарушителей договора.

5. В чем заключается сущность убытков и какие виды убытков Вы знаете?