Кафедральный учебник «Коммерческое (предпринимательское) право». МГУшный учебник Губин. УРГЮА Белых «Предпринимательское право». МГЮА Ершова «Предпринимательское право». Для самых продвинутых монографии Белых В.С. (Правовое регулирование предпринимательской деятельности в России); Губин Е.П. (Государственное регулирование предпринимательской деятельности). Попондопуло «Правовой режим предпринимательства».

Понятие коммерческого права

1. Отношения, регулируемые кмп.

Если обращаемся к ст.2 ГК, то видим, что в ГК определяется предмет ГП регулирования – имущественные и личные неимущественные отношения … - это предмет ГП. Но там же в п.1 абз.3 определение предпринимательской деятельности – деятельность самостоятельная, осуществляемая на свой риск, направленная на систематическое извлечение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, оказания услуг лицами, зарегистрированными в качестве предпринимателей в установленном законе порядке. Какие отношения являются предметом ГП, а какие нет? Вроде все отношения, кот связаны с предпринимательской деятельностью. Но на самом деле не так. Какие отношения в сфере предпринимательства отвечают ГП – это те самые имущественные и личные неимущественные, кот возникают между предпринимателями либо с их участием. А с их участием, это что? Тогда возвращаемся к определению предмета ГП, значит не всякие отношения связанные с предпринимателями относятся к предмету ГП. Предпринимательская деятельность опосредуется двоякого рода отношениями: собственно предпринимательскими и публичными отношениями. Собственно предпринимательские – относятся к ГП (например, отношения между продавцом и покупателем по поставке, отношения между продавцом и потребителем – рассматриваем, т.к. как минимум к одной из сторон предъявляются особые требования). ГК учитывает всю эту группировку предпринимательских отношений. Предпринимательские отношения – предмет ГП регулирования и метод ГП.

Вторая группа отношений – публичные отношения – это публичные обычные отношения, например налоговые. Основаны на ином методе, методе власти и подчинении. Лежит обязанность на налогоплательщике – платить налоги. Участник – предприниматель, но это не предпринимательское отношение.

Вывод – предметом КМП являются предпринимательские отношения, кот в свою очередь являются предметом ГП регулирования. КМП – это часть ГП. Публичные тоже существуют, но это предмет других отраслей права (АП, НП). Это разные отношения.

Процесс правоприменения – это процесс определения природы правоотношения, для правильного выбора и применения нормы. Если смешаем собственно предпринимательские и публичные – какой смысл это все объединять, но давайте смотреть реально на вещи, не будут нормы ГП применять к АП отношениям и наоборот.

Коммерческое право – это совокупность общих и специальных норм гражданского права, регулирующих имущественные и личные неимущественные отношения между лицами, осуществляющими предпринимательскую деятельность, либо с их участием, основанные на равенстве, автономии воли и имущественной самостоятельности их участников.

А какая это часть ГП? Как ее определить институционально? Что это? Если мы говорим, что КМП это часть ГП, то общие нормы ГП подлежат применению к отношениям, регулируемым КМП, когда специальными нормами не установлено иное. В специальных нормах, прежде всего, проявляется специфика. В общих нормах проявляется то, что характеризует частный оборот.

Коммерческое право не является самостоятельной, комплексной отраслью права. В ГП КМП представляет собой не институт, а подотрасль ГП. В ГК каждая из подотраслей посвящен раздел, а КМП не выделили, но это не умаляет КМП. В каждой из подотраслей содержатся нормы, а то и институты КМП. Вещное право: право ХВ; обязательственное: комплекс договорных институтов (коммерческая концессия, поставка); наследственное: нормы предназначенные с наследованием долей в хозяйственных обществах; все патентное право; международное частное право – это внешнеторговое право; семейное право: вопросы, связанные с разделом имущества, вопросы прав супругов, касающихся их участия в предпринимательстве.

Все другие подотрасли выделяются по предмету. Проявляются особым образом предмет ГП в подотрасли специфическим образом. Поэтому подотрасли являются предметными, а КМП является функциональной подотраслю – главное, что функциональность проявляется в том, что КМП выделяется не по предмету. Хотя предмет тот же самый, а по субъекту – кто является субъектом тех отношений (кто и в ГП) не обычное частное лицо, а предприниматель – лицо, осуществляющее предпринимательскую деятельность. Появляется совокупность специальных норм.

Предпринимательская деятельность (легальное определение в ГК). Признаки предпринимательской деятельности:

1. Самостоятельная

2. На свой риск

3. Направленная на систематическое извлечение прибыли

4. Требование, связанное с государственной регистрацией лица в установленном законом порядке

Первые три признака – действительно признаки предпринимательской деятельности как явления. А четвертый признак – это не признак деятельности, а формальное требование законодателя. Мы должны для себя понимать, что если лицо не зарегистрировано в качестве ИП, это только предположение того, что оно не является предпринимателем. Если будут установлены три первых признака, то правила о предпринимателях к нему применяются. Отсутствует признак регистрации, но деятельность лица может относиться к предпринимательской.

Первые три признака не все одного веса, одного рода. Первые два: самостоятельность и рисковый характер деятельности – это признак любой деятельности, но не любой предприниматель. На самом деле это признаки деятельности частного лица. Они же признаки предпринимательства как деятельности частного лица. Поэтому звучит некорректно предпринимательская деятельность государства.

А вот третий признак – направленность на систематическое извлечение прибыли – это специфический признак предпринимательской деятельности. Нужно доказывать систематичность. Просто так без доказательств уличить в целенаправленной систематической деятельности на извлечении прибыли сложно. Мы понимаем, что статус коммерсанта в России определяется фактом государственной регистрации – но это общее правило и есть исключения. Статус коммерсанта во Франции определяется не регистрацией, а характером деятельностью.