53. Понятие, виды и органы правотворчества.

Правотворчество есть вид государственной деятельности, в результате которой воля политических сил, находящихся у власти (народа, класса, социальной группы) возводится в закон, выражается в виде нормы права в определенном источнике права. Оно исходит из определенных принципов: 1.Законность (полновластие представительных, исполнительных органов, издающих правовые акты и осуществляющие контроль за правотворчеством других органов, должно реализоваться строго и в рамках их компетенции, на основе закона и в полном соответствии с ним). 2.Гласность (открытость правотворческого процесса, свободное и деловое обсуждение проектов нормативных актов).3.Демократизм (принятие нормативно-правовых актов путем референдума – самой непосредственной формф демократии(1993г.- Конституция РФ)).4.Профессионализм 5.Строгая дифференциация правотворческих полномочий (разделение властей, система сдержек и противовесов).6.Планирование (концентрация усилий на приорететных законодательных работах).

Виды правотворчества: 1.Принятие нормативно-правовых актов компетентными государственными органами.2.Непосредственное правотворчество народа в ходе референдума.3.Санкционирование государственными органами правовых обычаев или норм, принятых корпоративными организациями.4.Заключение нормативных соглашений, устанавливающих правовые предписания.

Правотворческие органы: Президент РФ, Совет Федерации, Государственная Дума, Правительство, законодательные (представительные) и исполнительные органы субъектов федерации, министерства, государственные комитеты, ведомства, службы. В пределах своей компетенции правотворческими полномочиями обладают администрации государственных учреждений и государственных предприятий (локальное правотворчество).

В Конституции РФ специально определяются субъекты законодательной инициативы.

Билет 1. Предмет ТГП, ее место в системе юридических наук.

ТГП – это система научных положений, выводов и утверждений, объяснений государственно-правовых явлений, т.е. система знаний о государстве и праве, их взаимосвязи между собой и другими явлениями и сферами жизни общества.

Следует отличать объект и предмет науки. Объект науки – это та область познания, на которую данная дисциплина направлена. Предмет – это определенная сторона объекта, то есть более узкая сфера познания. Объектом ТГП является государство и право, что ясно из названия дисциплины. Однако государство и право изучают и другие общественные науки: философия, социология, политология и т.д. В этом случае ТГП от этих наук отличает ее предмет. Предметом ТГП является государство и право в целом, то есть общие закономерности существования и развития государственно-правовых явлений. При этом государство и право изучаются в единстве и взаимодействии, поскольку законодательство и нормы права не могут существовать без государства, а государство не может существовать без права, так как осуществляет свою деятельность посредством правовых актов. Одновременно ТГП показывает связь государства и права с экономикой, политикой, а так же их связь между собой.

ТГП изучает исторические формы и типы государства, формы создания и существования права, вырабатывает определенные общие понятия о тех или иных свойствах государства и права.

Чтобы определить место ТГП в системе юридических наук, следует определить ее структуру. Юридические науки классифицируются следующим образом:

1. историко-теоретические науки (ТГП, ИГП)

2. отраслевые юридические науки (гражданское право, уголовное право и т.п.)

3. межотраслевые науки (криминология, правоохранительные органы и т.п.)

4. прикладные науки (криминалистика, юридическая психология, судебная медицина и т.п.)

5. международное право

Итак, по отношению к вышеперечисленным наукам ТГП выступает в качестве обобщающей науки, поскольку разрабатывает общие модели и понятия, применимые ко всем или многим отраслям права.

ТГП является также фундаментальной наукой, так как формулирует положения, используемые иными юридическими науками.

ТГП имеет методологическое значение, поскольку разрабатывает базовые для других юридических наук идеи, концепции и приемы изучения тех или иных явлений.

ТГП можно охарактеризовать как науку общественную, политическую, теоретико-историческую, обобщающую, исходную, фундаментальную и методологическую.

Билет 2. Место ТГП в системе общественных и юридических наук. Функции ТГП.

ТГП тесно связана с другими общественными науками, например политологией, экономикой, философией, социологией.

Политология – это наука о политической жизни общества, закономерностях и тенденциях развития политики и политических отношений. Государство и право неотделимы от политики, поэтому предмет политологи и ТГП часто пересекаются в таких вопросах, как государственная власть, гос-полит. режим, политическая система и т.п.

Экономическая теория (экономика) изучает способы производства материальных благ, производственные отношения, экономические связи. Эти явления оказывают влияние на развитие государства и права, так же как и государство и право существенно влияют на экономику в стране. Поэтому ТГП как дисциплина тесно связана с экономической теорией.

Философия – это наука о наиболее общих закономерностях развития природы, общества и мышления. Она рассматривает государство и право, но под своим углом зрения, в качестве одного из элементов изучаемого ей объекта.

Социология – наука об обществе, его развитии, структуре, функционировании. Эта наука так же тесно связана с ТГП. Изучая закономерности социального поведения, мотивацию поведения людей, социология позволяет выяснить эффективность методов правового регулирования. Более того, социология позволяет ТГП глубже понять социальную роль государства и права.

(ТГП в системе юридических наук см. выше билет 1)

Функции ТГП:

1. гносеологическая – изучение и объяснение процессов, происходящих в государственно-правовой сфере, определение их сущности

2. онтологическая – определяет, что такое государство и право, как они возникли, в силу каких причин

3. эвристическая – познание и объяснение основных закономерностей государственно-правовой действительности, открытие новых закономерностей в развитии государства и права

4. методологическая – выражение и выработка методов, используемых отраслевыми юридическими науками.

5. воспитательная – воспитание уважения к праву, закону, повышение правовой культуры

6. практически-организаторская – подготовка рекомендаций и предложений по совершенствованию действующего законодательства, юридической практики, улучшения работы органов государства, укреплению правопорядка и т.п.

7. прогностическая – прогнозирование развития государственно-правовых институтов страны или группы стран и регионов.

Билет 3. Теории происхождения права.

1. Теологическая. Это наиболее древнее представление о праве. Суть этой теории в том, что появление права обосновывалось божественным промыслом. Правовые нормы – это нравственные правила жизни, которые исходят от Бога и указывают человечеству правильное направление жизни. Право неразделимо с понятием справедливости, правосудия. Эта теория получила наибольшее распространение в Средние века, именно в этот период появляется учение известного философа Фомы Аквинского, согласно которому миром управляет Божественный разум. У Аквинского вводится понятие естественного закона – совокупность рационалистических принципов, согласно которым и существует мироздание. Он предписывает стремится к добродетели, избегать зла, стремиться к истине (Богу). Естественный закон находит свое отражение в человеческих законах. Существует так же и Вечный закон – это и есть Божественный разум, его часть составляет Божественный закон – он содержится в Библии.

2. Естественно-правовая. Это сама распространенная правовая теория. Уходит корнями в античность – мыслители Древней Греции и Рима считали, что право – это результат соглашения людей придерживаться определенных правил, чтобы обеспечить свою же безопасность. То есть право – это изобретение людей. Римские юристы наряду с положительным правом – законами, выделяли и естественное право – некий идеал, к которому должно стремиться положительное право. Расцвет теории естественного права приходится на 17-18 века (Г. Гроций, Б. Спиноза, Т. Гоббс, Д. Локк, Ж.Ж.Руссо, А. Радищев). Эти мыслители признавали существование естественного права – высшего права, свойственного человеку от природы и данного ею. Естественное право представляется как некий идеал, критерий справедливости. Под естественным правом понимались законы природы, провозглашавшие всех равными, а значит, законы государства должны быть справедливы для всех. Положения теории естественного права нашли отражение в конституции США, Декларации независимости США, Декларации прав человека и гражданина во Франции.

3. Теория исторической школы. Сформировалась в Германии в 19 веке как противовес естественной теории права. Основоположником этой теории считается Ф. Савиньи, выступавший против представления об искусственном создании права человеческим разумом, полагая, что истоки права надо искать в истории его развития. По его мнению, право служит выражением духа народа, то есть каждый народ оставляет некий отпечаток на специфике своего права, поэтому для данного народа присуще только это право. В таком случае задача Законодателя – зафиксировать веками складывавшиеся обычаи, придать им юридическую форму. Таким образом, право не обладает универсальностью, присущей всем народам, а имеет сугубо национальный характер и не может быть перенесено в другое общество.

4. Психологическая теория. Основатель – Л.И. Петражицкий (1867 – 1931). Суть этой теории заключается в том, что источником формирования права служат переживания и эмоции людей (психологический фактор). Большую роль Петражицкий выделяет так называемым правовым эмоциям – особое психическое состояние, позволяющее регулировать человеческое поведение в рамках сущего и должного. Петражицкий утверждал, что у каждого народа есть интуитивное право (сходство с исторической теорией!), которое развивается постепенно, не подвержено фиксированию и не зависит ни от чьей воли, легко приспосабливается к переменам в позитивном праве (т.е. законодательстве). Таким образом, психологическая теория подтверждает негосударственное происхождение права.

5. Марксистская теория. Суть: возникновение права неразрывно связано с образованием государства, то есть причины возникновения права и государства совпадают, а именно: появление частной собственности, раскол общества на классы (т.е. экономические факторы). Так как первобытные обычаи (мононормы) оказали неэффективными, неприспособленными для регулирования поведения людей, появилась необходимость создания таких норм, которые сделали бы государственную волю общеобязательной. Так и появилось нормативное регулирование, которое обеспечило классовое господство и стало юридической нормой, образующей право как таковое. Право служит инструментом государства, главная функция права – подчинение, принуждение. По марксистской теории есть 2 пути правообразования: 1. первобытные обычаи перерастают в нормы обычного права (снабжение их принудительной санкцией). 2. установление новых норм, выражающих волю господствующего класса – т.е. правотворчество государственных органов.

Билет 4. Методология ТГП.

Метод исследования – это совокупность приемов, способов, правил и принципов научной деятельности, применяемых для получения истинных знаний. Методология – это учение о методах, теоретическое обоснование используемых в науке методов.

Многообразие методов принято разделять по группам:

1. общефилософские

2. общенаучные

3. частнонаучные ( специальные).

Общефилософские

Используются во всех науках на всех этапах научного познания. Отличаются всеобщностью и служат основой для изучения государства и права. Наиболее известны и шире всего применяются метафизический и диалектический подходы. Диалектический метод исходит из того, что если в объективном мире происходит постоянное развитие, возникновение и уничтожение всего, взаимопереходы явлений, то понятия, категории и другие формы мышления должны быть гибки, подвижны, взаимосвязаны, едины в противоположностях, чтобы правильно отразить развивающуюся реальную действительность. Поэтому важнейшим принципом диалектики является историзм – рассмотрение предмета в его развитии, самодвижении, изменении.

Антиподом диалектики является метафизический метод – изучение предмета в состоянии статики. Самая характерная, существенная черта метафизики – односторонность, абсолютизация одной (безразлично какой именно) стороны живого процесса познания, или шире – того или иного элемента целого, момента деятельности в любой её форме.

(грубо говоря: диалектика изучает мир в динамике, а метафизика в статике)  

Общенаучные

Выделяют исторический, логический, системный и функциональный методы.

Исторический – изучение государственно-правовых явлений с учетом исторических факторов, то есть как результат предшествующего развития.

Логический – основывается на использовании абстрактно-теоретических приемов, таких как анализ, синтез, индукция и дедукция.

1. анализ – мысленное разделение на части

2. синтез – мысленное воссоединение частей

3. индукция – рассуждения от частного к общему

4. дедукция – рассуждения от общего к частному

Системный – то есть рассмотрение государственно-правовых явлений как систем, т.е. совокупности множества элементов, связанных между собой, придающее данному явлению новое качество (в частности изучение системы права, состоящей из правовых норм, институтов, отраслей, подотраслей и т.д.)

Функциональный – рассмотрение государственно-правовых явлений в динамике, в действии, путем выявления их функций (функции государства, права, правосознания и т.д.).

Частнонаучные

1. метод конкретно-социологических исследований – анализ, переработка, отбор необходимой информации о важнейших сторонах юридической практики. Это анализ юридических документов и официальных сообщений, опросы, изучение общественного мнения и др.

2. метод моделирования – создание моделей отдельных институтов – идеальное воспроизведение анализируемого явления на основе общих признаков

3. статистический метод – использование количественных показателей юридически значимых явлений для характеристики массовых явлений, например динаимики преступности и т. п.

4. метод социально-правового эксперимента – один из способов проверки научных гипотез

5. математический метод – способ оперирования с количественными характеристиками, используется в судебной экспертизе

6. кибернетический метод – использование технических возможностей для разработки автоматизированных систем получения, обработки, хранения и поиска правовой информации

*собственно юридический метод – один из видов частнонаучных методов. Разделяется на:

сравнительно правовой метод – сопоставление в целях выявления сходства или различия. Этот метод используется при изучении типологии государств, форм государств и т.п.

формально юридический – классификация, формулирование юридических понятий, установление приемов толкования норм права и т.д.

Билет 5. Власть и социальные нормы в первобытном обществе.

Самая первая в истории человечества форма жизнедеятельности – это первобытное общество. Этот период – первобытный – разделяется на 2 этапа: этап присваивающей и производящей экономики, а между ними – неолитическая революция (т.е. собственно переход от присваивающей к производящей экономике).

Первобытнообщинная организация жизни людей – это догосударственная организация, в которой не было частной собственности, а была общественная собственность на средства добычи, пропитания и результаты этой добычи. Формой социальной организации в первобытном обществе была община – личный, а не территориальный союз людей.

В первобытном обществе существовала потестарная власть, она не была политизирована и носила общественный характер, так как исходила от общины, которая была органом самоуправления. Род был не политической организацией, а общественной.

В общине существовали такие институты власти:

1) лидер (или вождь)

2) совет старейшин

3) общее собрание общины.

Лидер был выборным и сменяемым. Он был первым среди равных – трудился наравне со всеми. Важнейшая функция вождя – организация повседневной жизни соплеменников, рассмотрение споров. Совет старейшин был коллегиальным органом управления. Он разрешал наиболее важные вопросы: споры между родами, согласование действий семей общины в осуществлении общественных работ и т.д. Совет старейшин избирал вождя, вождя союза племен и т.п.

Главным институтом власти в первобытном обществе было родовое собрание. Решение родового собрания было обязательным для всех. Родовое собрание созывалось для решения наиболее важных вопросов общины.

В первобытном обществе не было специального аппарата управления и принуждения. Регулирование поведения членов общины осуществлялось разнообразными правилами – мононормами – едиными, общими для всех правилами поведения. Мононормы представляли собой неклассифицированные, неразделенные примитивные правила поведения, выработанные в ходе трудовой деятельности человека, соблюдаемые в рамках объективной целесообразности. Можно сказать, что мононормы в условиях первобытной жизни были чем-то само собой разумеющимся. Запреты были слабо распространены.