27.Мусульманская правовая система

Мусульманская правовая система предствлена странами, где государственной религией является ислам различных течений: Афганистан, Пакистан, Иран, Ирак, Тунис, Марокко, Сирия, Ливия, Саудовская Аравия, Судан и некоторые другие.

Данная правовая система имеет теологическую основу, основываясь на идее божественного происхождения государства и права. Мусульманское право - шариат - это система правовых норм, основанная на исламе. Для него характерна чрезвычайно объемная сфера нормативного регулирования, широко охватывающая и частную жизнь людей. Согласно исламу истинный создатель права - Аллах, передавший его через своего пророка Мухаммеда. Таким образом, в праве проявляется воля Всевышнего. Нормы мусульманского права основываются на вере и не должны иметь логического, рационального обоснования. Поскольку они считаются божественным откровением, какое-либо их изменение, отмена, правка законодателем не допускается. Задача законодателя - открывать в исламских источниках нормы права, а не формировать их заново.

Система источников мусульманского права носит четырехзвенный характер:

Коран - речи и проповеди Пророка Мухаммеда, изложенные в стихотворной форме;

Сунна - биографическое описание жизни и деятельности Пророка, собрание преданий о его поступках и высказываниях;

Иджма - общепризнанные толкования и разъяснения Корана и Сунны, даваемые религиозными деятелями - муфтиями, судьями - кади и исламскими учеными-правоведами, а также по вопросам, которые не нашли ответа в этих источниках;

Кийас - суждение по аналогии.

Таким образом, помимо законодательства и судебных прецедентов в мусульманском праве большую роль играют доктринальные источники права. При отправлении правосудия судья не обращается напрямую к Корану или Сунне, а ссылается на общепризнанное мнение авторитетного исламского правоведа. В целом, правосудие отличается простотой, меньшей формализацией по сравнению с романо-германскими и англосаксонскими правовыми системами.

Мусульманскому праву присущи ортодоксальность, традиционный - консервативный характер, оно мало поддается модернизации и реформированию. Кроме того, его характеризуют казуистичность, несистематизированность, абсолютный приоритет обязанностей и запретов перед дозволениями.

30. Соотношение норм права и морали

Соотношение между правом и моралью сложное, оно включает в себя 4 компонента: единство, различие, взаимодействие и противоречия. Единство права и морали состоит в том, что: 1. Они представляют собой разновидности социальных норм, образующих целостную систему нормативного регулирования и в силу этого обладают некоторыми общими чертами, у них единая нормативная основа 2. Право и мораль преследуют одни и те же цели - совершенствование общественной жизни, развитие и обогащение личности, защиту прав человека, утверждение идеалов гуманизма, справедливости. 3. У них один и тот же объект регулирования - общественные отношения (только в разном объеме), они адресуется одним и тем же людям, слоям, группам, их требования совпадают. 4. Право и мораль определяют границы должных и возможных поступков субъектов, являются средством выражения личных и общественных интересов. 5. В философском плане представляют собой категории, обусловленные экономическими, а также политическими, культурными факторами, что делает их социально однотипными. 6. Выступают в качестве фундаментальных общеисторических ценностей. Отличительные особенности права и морали: 1. Различаются по способам формирования. Нормы права создаются гос.вом, право выражает гос.ую волю. Нормы морали создаются не гос.вом, они не являются продуктом какой-то целенаправленной деятельности, возникают спонтанно в процессе деятельности людей. 2. Различаются по методам их обеспечения. Право создается и обеспечивается, охраняется гос.вом. За правом стоит аппарат принуждения, следящий за соблюдение правовых норм, ибо право не просьба и не совет, а властное требование, предписание. Мораль опирается не на силу закона, а на силу общественного мнения. Нарушение нравственных норм не влечет вмешательства государства. 3. Различаются по форме выражения. Правовые норма закрепляются в спец. юридических актах государства (законах, указах) группируются по отраслям, вносятся в кодексы, уставы. Моральные нормы - неписаные заповеди. (записаны лишь в манускриптах, хрониках) 4. Различаются по характеру и способам воздействия на сознание и поведение людей. Право регулирует поведения с точки зрения юр.прав и обязанностей (законное-незаконное, наказуемое-ненаказуемое). Мораль подходит к человеческим поступкам с точки зрения добра и зла (похвального-постыдного, честного-лживого) 5. Различаются по характеру и порядку ответственности за их нарушение. Противоправные деяния влекут реакцию государства, юридическую ответственность. Нарушение норм морали подвергается осуждению, порицанию. 6. Различаются по уровню требований, предъявляемых к поведению человека. Право не в состоянии заставить человека быть честным, правдивым, справедливым. Мораль же призывает к этому. 7. Различаются по сферам действия. Моральное пространство шире правового, границы их не совпадают. Право не регламентирует и не переходит границы человеческих отношений (любовь, дружба) 8. Различные исторические судьбы. Мораль старше по возрасту, древнее, она всегда существовала, тогда как право возникло на определенной ступеньке социальной эволюции. Взаимодействие права и морали. Право и мораль поддерживают друг друга в упорядочении общественных отношений, позитивном влиянии на личность, формировании юридической и нравственной культуры, правосознания. Их требования во многом совпадают: действия субъектов поощряемые правом, поощряются и моралью. Оба осуждают совершение правонарушений, каждое противоправное действие, как правило является противоморальным. Право предписывает соблюдать законы, того же просит и мораль. Во многих статьях Конституции РФ, в Декларации прав и свобод человека оценка права и морали сливается, так как право основывается на морали. Сегодня моральные основы бытия подорваны. Преодоление этих явлений важнейшая предпосылка социального возрождения России. Право и мораль активно содействуют в отправлении правосудия, как уголовных дел, так и гражданских. Сила закона увеличивает, если опирается не только на власть, но и на мораль. Действие морали зависит от четко функционирующей юр. системы. Противоречия между правом и моралью. Тесное взаимодействие права и морали не означает, что этот процесс ровный и гладкий. Часто между ними возникают противоречия, расхождения, нередко они противостоят друг другу. Пример: Не зарегистрированный брак не влечет юр.последствий, и отец ребенка, родившегося вне брака, не обязан платить по закону алименты до установления отцовства. По закону так, а по морали иначе.

32. Понятие и признаки права Право - это официальный, цивилизованный регулятор общественной жизни, социальная, культурная и моральная ценность, мера свободы и ответственности личности. Признаки права - это его существенные характеристики, которые отличают право от иных социальных регуляторов, к ним относятся такие признаки как: -право устанавливается или санкционируется гос.вом и выражает гос.волю. -нормативность. право состоит из нормативных установок, правил поведения. -социальность, она выражается в том, что право регламентирует важнейшие общественные отношения: организацию производства и распределения материальных благ, гос.должностей и т.д. -системность, правовые предписания располагаются не хаотически, а представляют собой единую систему. -формальная определенность, правовые предписания существуют в определенных формах, называемых "источниками права". -процедурность, право имеет спец. процедуры своего создания, применения, защиты. -общеобязательность, все члены общества обязаны соблюдать и исполнять требования правовых норм независимо от своего желания. -право регулирует поведение человека, а не его внутренний мир. Плохие мысли не вызовут правовых последствий, пока не выразятся в действии. -право охраняется и обеспечивается гос.вом. Объективные свойства, которые объективно присущи П: 1. Нормативность: П обладает нормативностью поскольку состоит из норм правил общего характера, благодаря этому св-ву П способно охватить и урегулировать неопределенное число жизненных ситуаций и поведение неопределенного числа лиц. 2. П - общеобязательный регулятор общ-ых отношений, благодаря этому свойству (обязательность), П способно урегулировать поведение всех без исключения членов общ-ва. 3. Системность: П - это система норм, это единая система в масштабах всего Г, благодаря этому св-ву П способно урегулировать единообразно поведение людей в масштабах всей страны. 4. формальная определенность - это св-во появляется у П благодаря его письменной форме. Подавляющее большинство правовых норм закрепляется письменно, в определенных официальных документах называемых НПА-ми. В этой связи нормы П приобретают четкость, определенность своего содержания. Благодаря этому св-ву П четко определяет круг регулируемых отношений, участников этих отношений, их юр-ие права и обязанности, меры ответственности и т.д. 5. Волевой характер:Принудительность (обеспеченность) – это св-во возникает у П благодаря тому что П обеспечивается принудительной силой Г. Благодаря этому св-ву П способно утвердить в общ-ве тот порядок который необходим общ-ву или Г.

Становление права есть процесс и результат целенаправленной деятельности человека. Многообразие теорий правопонимания обусловелена различными национальными и религиозными традициями, философскими и идеологическими воззрениями, историческими и психологическими особенностями. Основные теории права: Естественно-правовая, историческая, нормативистская, материалистическая, психологическая, социологическая. Естественно-правовая теория права зародился еще в античности. В средние века естественное право выводилось из Божественной воли, логическую форму данная теория получила позже в трудах Гоббса, Локка, Радищева. Основные положение е-п теории: 1. Разделение права и закона, естественного и позитивного права. 2. Источник прав человек усматривался не в гос.ве и не в законе, а в самой человеческой природе (разум, мораль,воля) Достоинства е-п теории: 1. Указывается, что законы могут быть неправовыми, поэтому их нужно приводить в соответсвие с правом, как выражением справедливости, свободы, равенства, разума. 2. Провозглашение прав человека естественными являлось препятствием для административного произвола. Недостатки е-п теории: 1.Провозглашая дуализм права, происходит путаница между ценностью и реальностью, идеальным и фактическим. 2.Ссылки на естественный закон освобождают человека от ответственности от принятия этических решений. 3.Усилия человека напрасны перед действием естественного права. 4.Провозглашение ценностей естеств. права абсолютными, что ведет к игнорированию культурного плюрализма человечества. Историческая теория (школа права) сформировалась в конце 18 века, представители Гуго, Пухта, Савиньи Основные положения исторической теории: 1.право-историческое явление, не вводится по указанию, а возникает и развивается постепенно. 2.право-это правовые обычаи, исторически сложившиеся правила поведения, влекущие юрид. последствия. Достоинства исторической школы: - было обращено внимание на культурно-исторические и национальные особенности права, на необходимость их учета в правотворчестве. - подчеркивается естественность развития права, т.е. тот факт, что законодатель на может творить нормы права по своему усмотрению - значение правовых обычаев, как проверенных временем и стабильных правил поведения Недостатки: - данная теория переоценивает роль правовых обычаев, т.к. многие из них соблюдаются из удобства или по подражанию - отрицаются за юристом творческие роли, в то время как создание законов является творческим процессом - рассмотрение права как духа конкретного народа, отрицание возможности заимствований из права других народов. Нормативистская теория права полно сформулирована в ХХ веке, представители Кельзен, Новгородцев, Штаммлер. Основные положения по Гансу Кельзену: 1. право это система норм, как пирамида, где на самом верху находится основная норма принятая законодателем, каждая низшая норма черпает свою законность в норме большей юр. силы 2. право-сфера должного, а не сущего. 3. в основании пирамиды норма находятся индивидуальные акты - решения судов, договоры, предписания, которые также включаются в понятие права. Достоинства: - подчеркивается нормативность, иерархия правовых норм по степени их юр. силы -нормативность органически связана с формальной определенностью права -признаются широкие возможности государства влиять на общественное развитие Недостатки: -увлеченность формальной стороной права, что влечет игнорирование прав личности, нравственных начал юр. норм и т.п., недооценивается связь права с эконом., полит., духовными факторами. -преувеличивается роль государства Материалистическая теория права Маркс, Энгельс, Ленин, Плеханов Основные положения: 1. право понимается как возведенная в закон воля господствующего класса 2. содержание выраженной в праве классовой воли определяется характером производственных отношений, носителями котор. явл. собственники, держащие в руках гос.ую власть. 3. право - социальное явления, в кот. классовая воля получает гос.-нормативное выражение. Достоинства: - право это закон, выделены критерии правомерного и противоправного - показали обусловленность права соц-экон. факторами, влияющими на него -обратили внимание на связь права с гос.вом, которое устанавливает и обеспечивает реализацию правовых норм. Недостатки: -преувеличена роль классовых начал в ущерб общечеловеческим принципам -излишне связывали право с материальными факторами Психологическая теория права: Петражицкий, Росс, Рейснер Основные положения: 1. Психика людей - фактор, определяющий развитие общества, в том числе его мораль, право, гос.во 2. Понятие и сущность права выводятся не из деятельности законодателя, а из психологических закономерностей (эмоций). 3. Все правовые переживания делятся на позитивные (исходящие от государства), и интуитивные (личные) Достоинства: -обращено внимание на психологические моменты и их роль в процессе функционирования права наряду с экономическими и политическими -акцентирует внимание на роли правосознания в правовой системе общества Недостатки: -преувеличена роль в правовой сфере психологических факторов в ущерб другим (эконом, полит, культурным) -отсутствуют четкие критерии правомерного и неправомерного, законного и незаконного. Социологическая теория права: представители Эрлих, Жени, Муромцев, Паунд Основные положения: 1. разделяют право и закон, но не как в естественном праве (право воплощается в реализации законов) 2. право это юр.действия, практика, правопорядок, применение законов. Право это реальное поведение субъектов правоотношений (живое право) 3.формулируют живое право прежде всего судьи в процессе деятельности, выступая субъектами правотворчества. Достоинства: - оно обращает внимание на реализацию права - фиксирует приоритет общественных отношений, как содержания права - согласуется с ограничением гос.ого вмешательства в экономику Недостатки: - если под правом понимать реализацию законов, тот теряются четкие границы между правомерным и неправомерным - в силу переноса правотворческой деятельности на судей, увеличивается опасность некомпетентного применения права, произвол