§ 4. Допустимость действий (бездействий), имеющих признаки злоупотребления доминирующим положением

Часть 2 ст.10 Закона о защите конкуренции позволяет признать допустимыми действия (бездействие) хозяйствующего субъекта, указанные соответственно в п/п.4, 8 и 9 ч.1 ст.10 названного закона:

• экономически или технологически не обоснованные сокращение или прекращение производства товара, если на этот товар имеется спрос или размещены заказы на его поставки при наличии возможности его рентабельного производства, а также если такое сокращение или такое прекращение производства товара прямо не предусмотрено федеральными законами, нормативными правовыми актами Президента Российской Федерации, нормативными правовыми актами Правительства Российской Федерации, нормативными правовыми актами уполномоченных федеральных органов исполнительной власти или судебными актами;

• создание дискриминационных условий;

• создание препятствий доступу на товарный рынок или выходу из товарного рынка другим хозяйствующим субъектам.

Признание действий допустимыми осуществляется на основе оценки представленных хозяйствующим субъектом доказательств и влечет освобождение последнего от ответственности

Отдельным является вопрос о допустимости иных действий (бездействий), не указанных в ч.1 ст.10 Закона о защите конкуренции, но, тем не менее, попадающих под запрет на злоупотребление доминирующим положением. Эти действия (бездействия), являясь нарушением, не попадают под перечень ч.2 ст.10 ЗоЗК, не разрешающего предоставление доказательств допустимости действий (бездействий), указанных в пунктах 1, 2, 3, 5, 6, 7 и 10 части 1 ст.10 ЗоЗК, а потому могут быть признаны допустимыми.

Таким образом, указанные в п/п.4, 8 и 9 ч.1 ст.10 ЗоЗК действия, а также иные непоименованные в ч.1 ст.10 ЗоЗК действия в силу ч.2 ст.10 Закона о защите конкуренции могут быть признаны допустимыми, если они соответствуют требованиям ч.1 ст.13 указанного закона, а именно если такими действиями (бездействием):

1) не создается возможность для отдельных лиц устранить конкуренцию на соответствующем товарном рынке,

2) не налагаются на их участников или третьих лиц ограничения, не соответствующие достижению целей таких действий (бездействия),

3) их результатом является или может являться:

а) совершенствование производства, реализации товаров или стимулирование технического, экономического прогресса либо повышение конкурентоспособности товаров российского производства на мировом товарном рынке;

б) получение покупателями преимуществ (выгод), соразмерных преимуществам (выгодам), полученным хозяйствующими субъектами в результате действий (бездействия), соглашений и согласованных действий, сделок.

Доказательства допустимости действий (бездействия) представляются хозяйствующим субъектом, подозреваемым в злоупотреблении доминирующим положением.

Тема 5. Запрет на ограничивающие конкуренцию соглашения или согласованные действия хозяйствующих субъектов

§1. Общая характеристика соглашений и согласованных действий хозяйствующих субъектов

Запрещаемые антимонопольным законодательством соглашения или согласованные действия представляют собой коллективную форму монополистической деятельности, поскольку осуществляются как минимум двумя субъектами. Это создает дополнительные сложности в выявлении и пресечении данного вида правонарушений, поскольку приходится доказывать наличие объединения усилий двух и более правонарушителей, целью которого является ограничение конкуренции.

Последствия неблагоприятного воздействии на конкурентную среду могут выражаться и в недопущении, и в устранении конкуренции.

Соглашения или согласованные действия нескольких хозяйствующих субъектов подпадают под запрет независимо от занимаемой хозяйствующими субъектами доли рынка, определяющей рыночную власть, что является общим критерием влияния на конкурентную среду.

Но и из этого есть исключения. Так, в силу ч.2 ст.12 ЗоЗК допускаются «вертикальные» соглашения между хозяйствующими субъектами (за исключением «вертикальных» соглашений между финансовыми организациями), доля каждого из которых на любом товарном рынке не превышает двадцать процентов. Общие исключения в отношении соглашений между покупателями и продавцами, утвержденные постановлением Правительства РФ от 16.07.2009 № 583 «О случаях допустимости соглашений между хозяйствующими субъектами»¹, в качестве одного из условий, при котором допускается заключение соглашения между хозяйствующими субъектами, один из которых приобретает товар или является его потенциальным приобретателем, а другой предоставляет товар или является его потенциальным продавцом, называет следующее: продавец продает товар 2 или более покупателям и имеет долю на рынке этого товара менее 35 процентов либо в соответствии с соглашением продает товар единственному покупателю, доля которого на рынке этого товара составляет менее 35 процентов.

Материалы судебной практики свидетельствуют, что суды, устанавливая наличие или отсутствие события правонарушения, выразившегося в заключении соглашений или совершении согласованных действий, иногда оценивают возможность их воздействия на конкурентную среду через установление доли участников на рынке. Так суд не признал доказанным отсутствие обстоятельств, в равной мере влияющих на все хозяйствующие субъекты на товарном рынке, поскольку только 10 хозяйствующих субъектов, осуществляющих перевозки из 47, установили на проверенных маршрутах стоимость проезда 10 рублей, по некоторым выходам на спорных маршрутах цена была установлена не 10, а 8 рублей, часть предпринимателей впервые вышли на рынок и объективно не могли повышать цены. Таким образом, конкретные обстоятельства дела позволили суду не признать доказанным и сам факт установления единой цены 10 рублей, а, следовательно, и наличия согласованных действий².