44. Контракты и пакты (понятие, признаки, виды)

Термин «договор» РЧП известен не был, соглашения сторон именовались термином «контракт» (contractus) или «пакт» (pactum).

Договор (контракт или пакт) - это соглашение сторон, направленное на возникновение, изменение или прекращение их имущественных прав и обязанностей. Эти соглашение сторон имели два вида: контракты и пакты.

Постепенно Сontractus стал означать - обязательство, возникающее в силу соглашения сторон и пользующееся исковой защитой.

А пакт (pactum) — неформальные соглашения, не пользовавшиеся, по обще­му правилу, исковой защитой.

Защита по пактам давалась чаще всего путем ссылки на них в виде возражений.

Классификация контрактов:

1. Вербальные (устные)

2. Литеральные (письменные).

3. Консенсуальнные,

4. Реальные,

5. безымянные.

Виды пактов:

1. «поименованными» (предусмотрены в законе) и «непоименованные» ( придуманы участниками оборота)

2. «Голые» (pacta nude) и «одетые» ( pacta vestite).

Одетые пакты делятся на:

• pacta adiecta (присоединенные к договору);

• Преторские соглашения (pacta praetoria)

• Рacta legitima (признанные императорскими законами)

45. Вербальные и литтеральные контракты

1. Вербальные

Сам термин от лат «verba» - слово (устные). Древнейшие контракты. Для них очень важно соблюдение формы, именно поэтому их относят к контрактам stricti juris.

а) стипуляция (stipulatio). Известен еще закону XII таблиц, осуществлялся в особой ритуальной форме в присутствии кредитора и должника. Кредитор задавал вопрос в определенной форме должнику: «Обещаешь сделать что-то». А должник давал точный положительный ответ «Обещаю сделать именно это». Однако, можно было составить письменный документ, подтверждающий стипуляцию.

Главная особенность стипуляция в том, что она носила абстрактный характер, не было зафиксировано правовых оснований. Causа отсутствовала, она оформлялась вне пределов стипуляции.

Особые разновидности стипуляции:

• Стипуляция с множественностью лиц (Abstipulatio). При abstipulatio было два кредитора. Требовать исполнения может любой из кредиторов.

• Стипуляция с дополнительным должником (Adpromissio) – по сути разновидность поручительства.

б) Существовало два особых вида вербальных контрактов:

• А) Dotis-dicio- обещание передачи приданого мужу в будущем. Заключает ее pater familia либо эманципированная невества

• Iurata operarum promissio – клятва вольноотпущенника алиментировать (оказывать услуги) патрона

2. Литтеральные (письменные, liter-буква) – вид контракта, который оформлялся с помощью расходно-приходных книг.

Перетерский выделяет два вида книг:

• Adversaria- памятная книга, журнал, который обновлялся 1 раз в месяц.

• Codex- собственно приходо-расходная книга. Постоянная, формировалась из записей в журналах.

Практика ведения этих книг, по-видимому, была заимствована из Греции и уже к 2 в. До н.э. полу­чила очень широкое распространение.(по словам Цицерона)

Такого рода книги вели предприниматели. Книги имели две графы: расход и доход. Если вы брали в займы, вы делали запись в эту книгу в графу расход. А вот займодавец в графу приход. В этом и заключался письменный характер сделки, путем сопоставления книг и можно было доказать наличие контракта.

В классическую эпоху приходо-расходные книги, утратили свое значение, по-видимому, в связи с появлением более простых и удобных форм записи долгов. Зато стали все больше входить в употребление заимствованные из греческой практики долговые документы chirographa и syngrapha

1. Синграф – расписка, составленная должником от третьего лица («не я взял, а «такой-то взял»). Для действительности сделки требовалось наличие свидетелей, которые подписывали расписку. Появилась раньше, чем хирограф.

2. Хирограф - расписка, составленная должником от первого лица. Наличие свидетелей не было необходимо.

Посредством этих документов устанавливались обязательства, независимо от того, была ли фактически передана та сумма, которую обязуется уплатить подписавший расписку, и вообще не принимая во внимание основания (causa), по которому такая расписка выдавалась должником. То есть зачастую контракты были безденежными.

Проблема была очень актуальна и фактически ее побороли только к III веку н.э, когда христианские императоры переложили бремя доказывания безденежности иска на кредитора. То есть должник заявлял иск о безденежности, а кредитор должен был доказать обратное. Ранее было наоборот, истец должен был доказать безденежность, то есть доказать отрицательный факт, что практически было невозможно.

46. Реальные контракты

Реальный контракт - для признания заключенным которого необходимы: сonsensus и реальная передача вещи. Поэтому передача является стадией заключения контракта. Кредитор не может требовать передачи вещи.

♦ РЧП было известно 4 вида реальных контракта:

1. Заем - (mutum) - соглашение, в силу которого одна сторона (заимодавец, кредитор) передает деньги или иные родовые вещи в собственность другой стороны (заемщику), а заемщик обязуется вернуть в срок взятое в займы.

Признаки:

• Договор реальный

• Строго односторонний- у займодавца только права, у заемщика только обязанности.

• Как возмездный, так и безвозмездный. То есть это выплата процентов. Если безвозмездный, то заемщик возвращает тоже количество вещей, а вот если возмездный, то уплачивает %, размер которых регулировался законом:

• Обычный процент – 6%

• Под предпринимательскую деятельность - 8%

• Морской заем (на организацию экспедиции) - 12 %, но здесь заем платился только в случае успешности

• Заем для особо почетных лиц - 4%

• Предмет: деньги или другие родовые вещи, которые передаются в собственность заемщику.

Последствия:

1. Риск случайной гибели переходит на заемщика.

2. Гибель родовых вещей не влечет прекращение договора невозможностью исполнения. Должник все равно должен вернуть долг в натуре.

3. Договор можно было заключить на определенный срок или до востребования. Но в последнем случае, у него есть льгота в течение 7 дней.

2. Ссуда - (сommodatum - безвозмездное пользования) - соглашение, в силу которого одна сторона (ссудодатель) безвозмездно передает другой стороне(ссудополучателю) индивидуально-определенную вещь во временное владение и пользование, а ссудополучатель обязуется вернуть в срок туже самую вещью.

Признаки:

• Считается заключенным с момента передачи вещи(реальный контракт)

• Договор с отложенной синаллагмой. Возникает договор как односторонний, но если ссудополучатель понесет вынужденные и непредвиденные расходы, связанные с обеспечение сохранности вещи, то у ссудодателя возникнет обязанность возместить эти расходы.

Пример: расходы по кормлению коровы, лечение коровы- вынужденные и непредвиденные, связанные с обеспечением сохранности вещи.

• Договор строго безвозмездный

• Предмет: индивидуально-определенные непотребляемые вещи, которые передаются не в собственность, а только во временное владение и пользование ссудополучателя:

Последствия:

1. Собственником остается ссудодатель - на нем остается риск случайной гибели.

1. Прекращается невозможностью исполнения в случае гибели, так как предмет – индивидуально-определенная вещь

3) Договор ссуды заключался на определенный срок. Ссуда до востребования называлась прекарий и относилась к категории безыменных контрактов

3. Хранение - depositum - соглашение, в силу которого одна сторона, именуемая поклажедатель, передает другой стороне поклажедержателю (депозитарию, хранителю) индивидуально-определенные вещи на хранение, а депозитарий обязуется обеспечить сохранность этих вещей и вернуть их поклажедателю, депоненту.

Признаки:

• строго безвозмездный договор

• с отложенной синаллагмой.

• предметом являются индивидуально-определенные вещи, которые передаются только во временное владение хранителю. Здесь только владение. Собственник – поклажедатель. Риск случайной гибели лежит на собственнике вещи.

• гибель вещи влекла к окончанию договора из-за невозможности исполнения

• договор можно было заключить на определенный срок, а можно было заключить до востребования, но поклажедатель мог потребовать в любой момент эту вещь.

• От ссуды отличался тем что хранитель не имеет права пользоваться вещью.

Три специальных вида хранения:

1. Иррегулярное хранение (сейчас – хранение с обезличением). Предмет – вещи родовые, поэтому данные вещи и переходили в собственность хранителя, но он нес риск случайной гибели. Плюсы – мог пользоваться и распоряжаться вещами.

2. Горестная поклажа – depositum miserabile. Поклажедатель отдает вещь при чрезвычайных обстоятельствах. Основания ответственности хранителя более жесткие, даже за легкую неосторожность. Отвечает за любую форму вины.

3. Секвестор – хранение спорного имущества. Соглашение, по которому несколько лиц передавали вещь на хранение третьему лицу, в случае, если один из поклажедателей победит в споре поклажедателей. Может самостоятельно потребовать вещь у третьего лица, у арендатора такого права нет, могут самостоятельно защищать свое владение.

4.Ручной заклад (пигнус) – см. Залог. Соглашение, в силу которого одна сторона передает и-определ.вещь во владение залогодержателю в обеспечение исполнения должником своего обязательства (хитрое правовое основание).

Признаки:

• контракт не самостоятельный, а акцессорный (самостоятельно юр.силы не имеет)

• предметов являются индивидуально-определенные вещи, которые переходят только во владение залогодержателю, в собственность не переходят. Риск случайной гибели – на собственнике.

• гибель вещи несет прекращение договора, при условии, если залогодатель не воспользуется правом на замену или восстановление вещи. Он заинтересован в этом в том случае, когда он одновременно и должник, чтобы досрочно не исполнять обязательство.

47. Консенсуальные контракты - 5 видов:

1.Купля-продажа. (Emptio-venditio) - соглашение, в силу которого одна сторона, именуемая продавцом (виндитор), обязуется передать вещь в собственность эмптора (покупателя), а покупатель обязуется принять и оплатить вещь.

Признаки:

• контракт взаимный. У каждой стороны и и права и обязанности. Продавец: передать и требовать оплаты. Покупатель: принять и оплатить, право требовать передачи вещи. Синаллагматический - взаимные.

• строго возмездный.

• предметом могли быть любые вещи: индивидуально-определенные и родовые.

• Передавались в собственность покупателя. Покупатель собственник с момента передачи вещи. Правило диспозитивным, стороны могли указать иное в договоре. Момент возникновения права собственники не совпадал с моментом перехода риска случайной гибели вещи, на него риск переходил раньше (с момента заключения договора - для того чтобы стимулировать покупателя быстрее забрать вещь), если иное не предусмотрено договором.