Вопрос 72. Назначение более мягкого наказания, чем предусмотрено за данное преступление.

Более мягкое наказание при наличии искл. Обстоятельств.

Исключающие обстоятельства могут быть как отягчающие, так и смягчающие (ст. 61), так и совокупности (ч. 2 ст. 64). В качестве смягчающих могут учитываться и обстоятельства не предусмотренное ч. 1 ст. 61 и ч. 2.

Применение ст. 64 при наличии искл. Обстоятельств снижает степень общественной опасности, либо при активном содействии участникам группового преступления, по раскрытии этого преступления п.12-07.

На основании ст. 64 суд вправе решить:

1. Назначение наказания ниже пределов минимума, при этом срок и размер не может быть ниже установленного соотв. Статьям УК (не должно быть меньше 2 месяцев, штраф 5000 тыс.).

2. Назначение более мягкого вида основного наказания не указанного в санкции соотв. Ст. ОЧ УК РФ…по смыслу ч. 1 ст. 64, УК назначается более мягкое наказание, чем за совершенное преступление не препятствует наличию в санкции статьи ОЧ, по которому лицо признается виновным, альтернативным более мягких видов наказания (ч. 2 ст. 158, ч. 2 ст. 159, п. 12-2007).

3. Не применяется дополнительный вид наказания предусмотрен в санкции статьи ОЧ в качестве обязательного если в санкции статьи предусмотрено обязательное назначение дополнительного наказания ч. 1 ст. 290 (если слово «без такового», то на усмотрение суда ч. 1 ст. 105, а ч. 2 ст. 105 обязательно, следовательно, ссылаться на ст. 64). То его неприменение допускается лишь на основании ст. 64 и должно быть мотивированно в приговоре со ссылкой на статью 64, п. 39-2007.

Вопрос 73. Назначение наказания по совокупности преступлений.

Совокупностью преступлений признается совершение двух или более преступлений, ни за одно из которых лицо не было осуждено.

При совокупности преступлений лицо несет ответственность за каждое совершенное преступление.

1. Окончательное наказание назначается на основе 1 из 3 принципов

А) принцип поглощения заключается в поглощении менее строгого наказания более строгим (за 1 преступление назначено наказание в виде 2 лет лишения, а за другой 1 год)

Б) принцип частичного сложения (более строгому наказанию присоединяется часть менее строгого наказания) здесь к 2 годам часть от менее строгого

В) принцип полного сложения (все наказания подлежат сложению)

Выбор принципа зависит от категории преступлений входящих в совокупность:

1. Если все преступления являются преступлениями небольшой и средней тяжести, либо неоконченными тяжкими или особо тяжкими преступлениями (приготовлением или покушением), то окончательное наказание назначается по любому из 3 принципов « при этом окончательное наказание не может превышать более чем на половину максимальный срок или размер наказания предусмотренного за наиболее тяжкое из совершённых преступлений ч 2 ст. 69»

2. Если хотя бы 1 из преступлений является оконченным тяжким или особо тяжким, то окончательным наказанием может быть назначено только по принципу полного или частичного сложения. Т.о. исключается принцип поглощения, при этом окончательное наказание в виде лишения свободы не может превышать более чем на половину максимального срока, предусмотренный за наиболее тяжкое из совершённых преступлений. Но лишение свободы не может превышать 25 лет ( ч 4 ст. 56), даже если за каждое из преступлений входящих в совокупность предусмотрено лишение свободы до 20 лет. « пр. и назначении наказания лишения свободы по совокупность преступления или приговоров суд должен назначить вид колонии после окончательной меры наказания»

Суды любой инстанции вправе переквалифицировать преступное деяние с одной статьи на несколько других статьей или частей статей УК, предусматривающие ответственность за менее тяжкое притупление, если этим не ухудшается положение осужденного и не нарушается его право на защиту, при этом наказание, назначенное по совокупности преступлений не может быть более строгим, чем максимальное наказание предусмотрено санкцией статьи УК, по которой было квалифицировано деяние в обвинительном заключении.

При назначении наказания по совокупности, за каждое из которых назначены исправительные работы при применении принципа полного или частичного сложения наказаний сложению подлежать только сроки исправительных работ. Размеры удержаний зарплаты сложению не подлежат (п. 16 пост от 2009 года). В силу части 2 ст. 50 окончательное наказание не может превышать 2 года.

При назначении наказания с применением статьи 64 в резолютивной части приговора должна быть ссылка на указанную норму при назначении наказания за каждое конкретное преступление. Последующего указания на ст. 64 при назначении окончательного наказания не требуется.

Если лицо совершило несколько неоконченных преступлений, то за каждое из них назначается наказание с соотв. ст. 66. Окончательное наказание не может превышать более чем на половину максимальный срок или размер наказания, которое может быть назначено на наиболее тяжкого.

В случае совершения лицом несколько преступлений, одно из которых были совершены в несовершеннолетнем возрасте, то за 1 группу преступление наказание должно быть в пределах ст. 88, а за 2 группу в пределах санкции установленных за соотв. преступление. Окончательное наказание в соотв. со ст. 69.

Смягчающие наказание обстоятельство признанное судом в отношении каждого из преступлений образующих совокупность должно учитываться как при назначении наказания отдельно за каждое преступление, так и при назначении наказания по совокупности преступлений

Если после вынесения приговора будет установлено что осужденный виновен еще и после другого преступлении совершённым им до вынесения приговора по первому делу, то суд руководствуется положениями засчитывается наказание, отбытое по первому приговору суда ч. 5 ст. 69.

Срок отбывания окончательного наказания определенного ч. 5 ст. 69, исчисляется со дня постановления последнего приговора, с зачетом времени содержания под стражей по этому делу в порядке меры пресечения или задержания пункт 35-2007.

Окончательное наказание при полном или частичном наказании не может превышать максимального срока или размера предусмотренного для данного вида наказания общей частью УК (часть 4 ст. 69, пункт 41-2007).

ВАЖНО: Дополнительное наказание не может быть определено по совокупности преступлений, если оно не назначено ни за одно из преступлений входящих в совокупность.

Если судом за несколько преступлений назначены разные дополнительные виды наказания, то они должны быть указаны в приговоре и при назначении окончательного наказания по совокупности преступлений пункт 41-2007.

При назначении наказания не допускается сложение сумм штрафа, назначенного в качестве основного вида наказания и штрафа в качестве дополнительного вида наказания за другое преступление, пункт 11-2009.