2.2. Отграничение злоупотребления должностными полномочиями от служебного подлога

Одной из самых сложных является проблема отграничения злоупотребления должностными полномочиями (ст. 285 УК РФ) от служебного подлога (ст. 292 УК РФ).

В п. 35 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 9 июля 2013 г. N 24 "О судебной практике по делам о взяточничестве и об иных коррупционных преступлениях" указывается, что предметом преступления, предусмотренного ст. 292 УК РФ, является официальный документ, удостоверяющий факты, влекущие юридические последствия в виде предоставления или лишения прав, возложения или освобождения от обязанностей, изменения объема прав и обязанностей. К таким документам предлагается относить, в частности, листки временной нетрудоспособности, медицинские книжки, экзаменационные ведомости, зачетные книжки, справки о заработной плате, протоколы комиссий по осуществлению закупок, свидетельства о регистрации автомобиля. "Субъектами служебного подлога, - разъясняет высшая судебная инстанция, - могут быть наделенные полномочиями на удостоверение указанных фактов должностные лица либо государственные служащие или служащие органов местного самоуправления, не являющиеся должностными лицами"¹³. Таким образом, согласно толкованию, которое дал Пленум, субъектом преступления, предусмотренного ст. 292 УК РФ, может быть и должностное лицо, уполномоченное на удостоверение фактов, фиксируемых официальным документом и влекущих юридические последствия для других. Но из данного тезиса не следует, что служебный подлог обязательно представляет собой использование субъектом своих должностных полномочий.

Как использование должностным лицом своих полномочий вопреки интересам службы уголовный закон определяет должностное злоупотребление (ст. 285 УК РФ). Во втором абзаце п. 4 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 16 октября 2009 г. N 19 "О судебной практике по делам о злоупотреблении должностными полномочиями и о превышении должностных полномочий" приведены примеры злоупотребления организационно-распорядительными полномочиями. Это выдача медицинским работником листка временной нетрудоспособности, установление работником учреждения медико-социальной экспертизы факта наличия у гражданина инвалидности, выставление оценки членом государственной экзаменационной комиссии при отсутствии обязательных условий или оснований для совершения перечисленных действий¹⁴.

Так какое преступление при наличии корыстной или иной личной заинтересованности совершают: врач, признающий временно нетрудоспособным заведомо здорового человека, преподаватель, положительно аттестующий очевидно неуспевающего студента, члены комиссии по осуществлению закупок, обеспечивающие незаконную победу в конкурсе конкретному лицу, - злоупотребление должностными полномочиями (ст. 285 УК РФ) или служебный подлог (ст. 292 УК РФ)? Учитывая, что толкование уголовно-правовой нормы осуществляется "в тех пределах, в каких это допускает текст закона", для решения проблемы отграничения нужно определить, используют должностные лица в перечисленных случаях свои полномочия или вносят в официальные документы заведомо ложные сведения.

Некоторые криминалисты так отвечают на этот вопрос: "Внесение в официальные документы заведомо ложных сведений или исправлений не может быть расценено как использование полномочий пусть и в отсутствие обязательных условий или оснований для их совершения. Служебный подлог представляет собой совершение лицом при исполнении служебных обязанностей действий, которые никто и ни при каких обстоятельствах не вправе совершать, т.е. согласно п. 19 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 16 октября 2009 г. N 19 - признак превышения полномочий"¹⁵. Действительно, ни одно должностное лицо не может быть уполномочено на внесение в официальные документы заведомо ложных сведений. Исходя из этого следует заключить, что в абзаце 3 п. 35 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 9 июля 2013 г. N 24, где указывается, что субъектами служебного подлога могут быть должностные лица, наделенные полномочиями на удостоверение фактов, влекущих юридические последствия, не раскрывается содержание объективной стороны преступления, предусмотренного ст. 292 УК РФ, а только названы возможные субъекты данного посягательства.

Б.В. Волженкин внесение заведомо ложных сведений в официальные документы определял как помещение не соответствующей действительности информации в подлинный документ, который при этом сохраняет все реквизиты и признаки настоящего. К данной разновидности подлога ученый относил пометку документа другим числом, не соответствующим фактической дате составления или выдачи, подделку подписи должностного лица и т.п.¹⁶ Получается, что подлог состоит в физическом искажении информации, которая содержалась в официальном документе. Поэтому "отражение и (или) заверение заведомо не соответствующих действительности фактов как в уже существующих официальных документах (подчистка, дописка и др.), так и изготовление нового документа", о которых идет речь во втором абзаце пункта 35 Постановления от 9 июля 2013 г. N 24, - это не деятельность должностного лица, связанная с анализом условий или оснований для использования предоставленных ему полномочий, а фактическая фальсификация документа. Именно такой смысл в слово "подлог" вкладывали известные толкователи русского языка. Раскрывая его содержание, В.И. Даль пишет: "Подложный, составляющий собою подлог, поддельный, подставной, для обмана, выдаваемый за истинный, за подлинный, настоящий... Подлог на письме, подпись под чужую руку, или подчистка и поправка чужих речей, или вообще поддельная бумага, ложная". По Н.Д. Ушакову: "Подделка с целью обмана, введения в заблуждение". По С.И. Ожегову: "Подделка, составление ложного, фальшивого документа, записи".

С учетом сказанного есть, думается, основания согласиться с тем, что служебный подлог - это разновидность превышения должностных полномочий. В отличие от злоупотребления, представляющего собой действия (бездействие) в пределах своей компетенции, но вместе с тем незаконные, противоречащие интересам службы, должностное превышение - это совершение лицом активных действий, выходящих за пределы его полномочий. Не может быть должностных полномочий на учинение в официальном документе подчисток, дописок, пометок другим числом. Невозможно совершить преступление, предусмотренное ст. 292 УК РФ, бездействием. Напротив, при злоупотреблении должностными полномочиями, где полномочия представляют собой не только право, но и обязанность действовать определенным образом, объективная сторона может выразиться в неисполнении обязанности по принятию решения, имеющего юридическое значение. Причем такое уклонение виновного от осуществления своих функций может быть подготовлено и замаскировано путем внесения ложных или, наоборот, невнесения истинных сведений в официальный документ. Из определения преступления, предусмотренного ст. 292 УК РФ, как специального вида превышения должностных полномочий следует, что его субъект не создает юридические последствия, закрепляемые официальным документом, а изготавливает подложный документ, или полностью его фальсифицируя, или искажая настоящий¹⁷.

В соответствии с п. 19 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 16 октября 2009 г. N 19 злоупотребление должностными полномочиями представляет собой "действия (бездействие) лица в пределах своей компетенции вопреки интересам службы". Должностные лица осуществляют функции, перечисленные в п. 1 примечания к ст. 285 УК РФ, всегда по определенной юридической процедуре. Любая норма права требует для своей реализации соответствующего процессуального механизма¹⁸. Формальное соблюдение процедуры свидетельствует о том, что виновный в должностном злоупотреблении не вышел за пределы своей компетенции. Невозможно, оставаясь в установленных законом процессуальных формах, совершить действия, которые относятся к полномочиям другого должностного лица или могут быть произведены только коллегиально. Не может быть регламентирован порядок выполнения действий, которые никто и ни при каких обстоятельствах не вправе совершать. Именно соблюдение процедуры позволяет преступнику принимать противоречащие публичным интересам решения, влекущие незаконные юридические последствия. Действия, явно выходящие за пределы полномочий, совершаются вне всяких процедур.

В исследуемом аспекте показательна квалификация по ч. 1 ст. 292 УК РФ действий главы местного самоуправления, которая с целью избежать уголовной ответственности за халатность, выразившуюся в непринятии мер противопожарной безопасности, что привело к возгоранию жилых домов и крупному материальному ущербу, изготовила распоряжение администрации сельсовета, в которое внесла заведомо ложные сведения о возложении своих обязанностей на другое лицо. В приведенном примере должностное лицо в нарушение надлежащей процедуры единолично совершило такие действия, которые могут быть произведены только коллегиально в соответствии с порядком, установленным нормативным актом. Само оформление коллегиально принятого решения и подделка соответствующего документа - это внешне похожие, состоящие в учинении одинаковой записи, но юридически разные действия. Разница состоит в нарушении установленного процессуального порядка, а вернее, в его отсутствии. Глава местного самоуправления совершила действия, которые "никто и ни при каких обстоятельствах не вправе совершать".

Таким образом, при совершении преступления, предусмотренного ст. 285 УК РФ, субъект не только уполномочен на принятие закрепляемого документом решения, но и формально соблюдает процедуру реализации своих прав и обязанностей. Вот почему, например, врач, который, используя имеющийся у него бланк, оформляет листок нетрудоспособности лицу, проживающему на необслуживаемой им территории от имени другого лечебного учреждения, не злоупотребляет должностными полномочиями, а совершает служебный подлог.

Правильно как служебный подлог были квалифицированы действия сотрудника полиции, который, являясь должностным лицом, желая искусственно улучшить результаты служебной деятельности, вносил заведомо ложные сведения в документы об административных правонарушениях и назначал гражданам, их не совершавшим, административное наказание в виде предупреждения¹⁹. Виновный в действительности не выявлял административных правонарушений, не опрашивал лиц, их совершивших, свидетелей и, вообще, производства по делам об административных правонарушениях не осуществлял. В приведенном примере сотрудник полиции хоть и являлся представителем власти, но функций представителя власти не выполнял, а следовательно, и злоупотребить соответствующими полномочиями не мог.

Типичной является ситуация, когда действия врача, за взятку содействующего получению листка временной нетрудоспособности, квалифицируются по совокупности преступлений, предусмотренных ст. ст. 290 и 292 УК РФ. Так, "свидетель М. показала, что 15 марта 2012 года около 12 часов она обратилась в поликлинику <...>, где ее направили к врачу-терапевту Пронченкову В.П. в кабинет N <...>. К Пронченкову В.П. она обратилась с просьбой выдать ей больничный лист примерно на 6 дней без фактического заболевания... Пронченков В.П. сообщил, что откроет ей больничный лист, но нужно будет заплатить деньгами. Она передала Пронченкову В.П. <...> рублей, после этого он заполнил амбулаторную карту и выписал ей собственноручно талон на получение листка нетрудоспособности, где она в регистратуре в этот же день на основании этого талона получила листок нетрудоспособности"²⁰. Заметим, что сотрудники регистратуры совершают только технические действия по заполнению и регистрации листка нетрудоспособности на основании талона и амбулаторной карты. В соответствии с п. 2 Приказа Минздравсоцразвития России от 29 июня 2011 г. N 624н "Об утверждении порядка выдачи листков нетрудоспособности" такие документы уполномочен выдавать врач. "Выдача и продление листка нетрудоспособности осуществляется медицинским работником после осмотра гражданина и записи данных о состоянии здоровья в медицинской карте амбулаторного (стационарного) больного, обосновывающей необходимость освобождения его от работы" (п. 5).

Учитывая изложенное, критерии отграничения служебного подлога, совершенного должностным лицом, от злоупотребления должностными полномочиями обусловлены представлением о преступлении, предусмотренном ст. 292 УК РФ, как специальном виде превышения должностных полномочий. Служебным подлогом следует признавать внесение должностным лицом с использованием своего служебного положения ложных сведений в официальный документ, предоставляющий права или освобождающий от обязанностей, когда создание таких юридических последствий не входит в полномочия виновного. При совершении преступления, предусмотренного ст. 285 УК РФ, субъект совершает действия (бездействие) в пределах предоставленных ему полномочий.

Преступление, предусмотренное ст. 292 УК РФ, может совершить и должностное лицо, уполномоченное на удостоверение в официальном документе обстоятельств, влекущих юридические последствия. Это возможно в ситуации, когда должностным лицом фактически полномочия не осуществлялись, процедура их выполнения не реализовывалась, а документ был виновным сфальсифицирован. Должностные лица всегда осуществляют свои функции в определенных процессуальных формах. При злоупотреблении должностными полномочиями формальное соблюдение процедуры свидетельствует о том, что виновный не вышел за пределы своей компетенции, именно формальное соблюдение процедуры принятия решения позволяет преступнику принимать решения, влекущие незаконные юридические последствия. Действия, выходящие за пределы полномочий, к которым относится и служебный подлог, совершаются вне всяких процедур.

Таким образом, при квалификации должностных преступлений часто возникают проблемы отграничения злоупотребления должностными полномочиями от других посягательств. Частично это объясняется существенным изменением законодательного определения объективной стороны должностного злоупотребления. Статья 170 УК РСФСР 1960 г. предусматривала ответственность за злоупотребление властью или служебным положением, т.е. умышленное использование должностным лицом своего служебного положения вопреки интересам службы. Именно на основе такого широкого представления о способе должностного злоупотребления сформировались основные подходы к отграничению этого преступления от получения взятки, превышения должностных полномочий и служебного подлога. Статья 285 УК РФ внесла коррективы в устоявшиеся взгляды на соотношение между основными должностными преступлениями.