2.4 Особенности регулирования суррогатного материнства за рубежом

Правовой анализ действующего законодательства показывает, что на сегодня проблема суррогатного материнства за рубежом является не мене актуальной, чем в России.

Так зарубежное законодательство большинства стран, учитывая религиозные, морально-этические, и правовые проблемы, применение суррогатного материнства либо запрещает, либо ограничивает. Например, в статье 119 Конституции Швейцарской Конфедерации отмечены вопросы применения репродуктивной медицины и генной инженерии человека, а также оговариваются запреты на пожертвование эмбрионов и все виды суррогатного материнства²⁴.

Во Франции суррогатное материнство противозаконно, «…и Верховный апелляционный суд постановил, что оно противоречит законодательству об усыновлении и нарушает положение о неотчуждаемости человеческого тела». Немецкий закон гласит: «Преступлением считается любая попытка «осуществить искусственное оплодотворение женщины, готовой отказаться от своего ребенка после его рождения (суррогатной матери), или имплантировать ей человеческий эмбрион». При этом, отмечает Ю.В. Лавор, «всю ответственность несет врач, а не предполагаемые родители или суррогатная мать. В некоторых зарубежных государствах запрещено только коммерческое суррогатное материнство. Примером может служить Испания, Нидерланды, Греция, Норвегия»²⁵.

Канада, Великобритания, Австралия, Соединенные Штаты Америки (далее США), Дания, Норвегия, Швеция также в большинстве случаев не запрещают данного института, но и не легализуют его, оставляя сторонам самим решать этот вопрос. Законодательство этих стран разъясняет, что под коммерческим соглашением понимается вынашивание ребенка для других родителей с целью извлечения прибыли, но при этом сюда не включается возмещение расходов, связанных с этим процессом. При этом все суммы, прописанные в договоре, устанавливаются только по соглашению сторон²⁶.

На сегодняшний день самым прогрессивным государством в отношении использования данного метода при лечении бесплодия являются США. При этом в стране отсутствует единая законодательная база в сфере суррогатного материнства, так как каждый штат может самостоятельно принимать законы в области здравоохранения по своему усмотрению. В штате Арканзас использование метода суррогатного материнства является весьма популярным. В этом штате законом предусмотрено, что контракт об оказании услуг суррогатной матери является обязательным, к исполнению. Основной проблемой в США, в этом вопросе, остается проблема отказа суррогатной матери от передачи ребенка генетическим родителям.

Анализ зарубежного законодательства свидетельствует, что в вышеуказанных странах отсутствуют единый понятийный аппарат данного явления, а также законодательные требования, предъявляемые к существенным условиям договора о суррогатном материнстве.

3 Направления совершенствования регулирования суррогатного материнства и прочих форм репродуктивной деятельности в рф

3.1 Пробелы в нормативно-правовом регулировании суррогатного материнства в рф

К сожалению, Россия не избежала проблем правового регулирования суррогатного материнства. Исследование института суррогатного материнства показало, что, несмотря на сформировавшуюся правовую базу, регулирующую данные отношения, действующее в этой сфере законодательство, а также ведомственные правовые акты, принятые в разный период, не согласованы между собой, а некоторые из них носят противоречивый характер. В настоящее время к числу наиболее острых вопросов, на который должен дать ответ законодатель, относится вопрос о «суррогатном» материнстве.

Так используемое в ч. 9 ст. 55 Федерального закона от 21 ноября 2011 г. № 323-ФЗ «Об основах охраны здоровья граждан в Российской Федерации» понятие исследуемого явления, дает понятие так называемому «полному» суррогатному материнству, но при этом действующее законодательство РФ в отличие от зарубежного не делает различия между его возможными вариантами: изъятая яйцеклетка заявительницы, оплодотворяется спермой супруга и внедряется в тело «родной» матки; изъятая яйцеклетка заявительницы оплодотворяется спермой донора (чужого мужчины) и внедряется в тело ее матки; яйцеклетка чужой женщины оплодотворяется спермой донора - не супруга и внедряется в тело матки заявительницы.

Вышеуказанные варианты суррогатного материнства, как мы полагаем, также должны быть предусмотрены законом, так как предполагают рождение ребенка по инициативе самой заявительницей, и служат основанием для возникновения прав и обязанностей между ней и ребенком. Кроме этого действующий закон не устанавливает возможный порядок установления генетического отцовства.

Считаем, что необходимо принять норму, которая либо разрешала, либо запрещала устанавливать отцовство мужчине, давшему свой генетический материал, в случае отказа супругам в приобретении родительских прав суррогатной матерью. Также существенной проблемой применения договора о суррогатном материнстве в России являются то, что от рожденного ребенка могут отказаться как генетические родители, так и биологическая мать. При этом вопрос о будущих родителях ребенка остается открытым, так как Семейный кодекс РФ не регулирует данные возникшие отношения. Вместе с тем если отиться к зарубежному законодательству, в частности английскому закону, то он придерживается той позиции, при которой юридические и финансовые обязательства в этом случае возлагаются на заменяющую ему мать.

Правовой анализ договора суррогатного материнства свидетельствует, что он носит межотраслевой и комплексный характер, содержащий элементы как гражданско-правовых, так и семейно- правовых отношений. При этом правовое регулирование должно исходить, прежде всего, из норм гражданского права, норм семейного законодательства с использованием аналогии закона и аналогии права.

В процессе реализации программы суррогатного материнства возможно появление разных вопросов, которые могут заранее быть учтены договором, поэтому ему должно быть уделено большее внимание законодателя, чем имеющееся в данное время.