1. Глава 2 Особый порядок заключения договоров

   1. 2.1. Заключение договора в обязательном порядке

Заключение договора в обязательном порядке — это исключение из общего принципа свободы договора. Это характерно для деятельности публичных компаний, которые обязаны заключить договор с каждым, кто обратится. Это например, банки, компании, осуществляющие пассажирские перевозки, организации, предоставляющие коммунальные услуги и т д.

«Содержание ст. 445 ГК РФ, называющейся "Заключение договора в обязательном порядке", подтверждает, что гражданское законодательство в принципе допускает возможность понуждения к заключению договоров в определенных ситуациях. Достаточно жестко определены модели гражданско-правовых договоров, порядок их заключения, изменения и расторжения. Все это позволяет сделать вывод, что участники гражданского оборота если и свободны при заключении договора, то не в той степени, которая позволяла бы утверждать лишь о частноправовом характере соответствующих норм и отсутствии интересов общества при их конструировании»¹⁸. Обязательность заключения договора может быть предусмотрена и для лица, направившего оферту и для акцептанта. В первом случае сторона обязанная заключить договор, получив оферту должна в тридцатидневный срок направить извещение об акцепте, об отказе от акцепта, либо об акцепте на иных условиях. Акцепт на иных условиях в данном случае составляется в форме протокола разногласий. Оферент, получив протокол разногласий, может согласиться с предложенными условиями, либо предать протокол разногласий на рассмотрение суда. Получив отказ от заключения договора, оферент вправе принудить обязанную сторону к заключению через суд. Во втором случае оферент – сторона обязанная заключить договор, направляет оферту другой стороне, которая вправе в тридцатидневный срок направить извещение об акцепте, об отказе от акцепта, либо составить протокол разногласий. Оферент, получив протокол разногласий, обязан в течение тридцати дней направить извещение о принятии договора на условиях контрагента либо об отказе заключить договор на этих условиях. В случае отклонения протокола разногласий, сторона, направившая его вправе обратиться в суд. Акцептант в данном случае не обязан заключить договор, поэтому отказ от акцепта влечет признание договора незаключенным без обязательств для него. Сроки для рассмотрения предложений сторон, установленные ст. 445 ГК РФ могут быть изменены сторонами или законом.

Если сторона, для которой в соответствии с настоящим Кодексом или иными законами заключение договора обязательно, уклоняется от его заключения, другая сторона вправе обратиться в суд с требованием о понуждении заключить договор. В этом случае договор считается заключенным на условиях, указанных в решении суда, с момента вступления в законную силу соответствующего решения суда.

3. 2.2. Заключение договора на торгах

Заключение договора на торгах производится в случаях, установленных законом. В частности путем проведения торгов осуществляется реализация заложенного имущества. Также на торгах осуществляется продажа земельных участков в соответствии с Земельным кодексом Российской Федерации¹⁹. Реализация имущества должника в целях исполнения судебного решения также производится на торгах в соответствии с Федеральным законом от 02.10.2007 № 229-ФЗ "Об исполнительном производстве"²⁰. В соответствии с ч. 1 ст. 18 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ "О защите конкуренции"²¹ Федеральные органы исполнительной власти, органы исполнительной власти субъектов Российской Федерации, органы местного самоуправления, государственные внебюджетные фонды заключают независимо от суммы сделки договоры с финансовыми организациями только по результатам открытого конкурса или открытого аукциона, проводимых в соответствии с положениями Федерального закона от 5 апреля 2013 года № 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд"²². Продажа имущества с торгов в форме аукциона или конкурса также осуществляется в соответствии с Федеральным законом от 26.10.2002 № 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)"²³. В соответствии с ч. 1 ст. 18 Федерального закона от 21.12.2001 № 178-ФЗ "О приватизации государственного и муниципального имущества"²⁴ на аукционе продается государственное или муниципальное имущество в случае, если его покупатели не должны выполнить какие-либо условия в отношении такого имущества. Право его приобретения принадлежит покупателю, который предложит в ходе торгов наиболее высокую цену за такое имущество.

Торги могут проводиться и по решению собственника вещи, если он желает заключить сделку с лицом, предложившим наиболее выгодные условия. Торги согласно ч. 4 ст. 447 ГК РФ проводятся в форме аукциона или конкурса. Выигравшим на аукционе признается лицо, предложившее наиболее высокую цену, а по конкурсу – лицо, предложившее лучшие условия. С выигравшим лицом и заключается договор. «В обеих формах проведения торгов имеет место состязательность участников, конкурирующих между собой за право заключить договор и стремящихся выдвинуть организатору торгов наиболее выгодные условия договора по поставке товаров, выполнению работ или оказанию услуг. Именно торги позволяют максимально использовать механизм конкуренции и состязательности участников, достигать наиболее выгодных результатов, выдвигая более жесткие требования и условия по гарантиям исполнения, что и отвечает юридической природе торгов»²⁵.

Организатором торгов может быть собственник вещи или обладатель имущественного права, по поводу которых и заключается договор, либо специализированная организация, действующая от имени собственника. На торгах может быть заключен любой договор, направленный на отчуждение имущества или имущественных прав, например, купля-продажа, подряд, аренда и др. Форма торгов определяется собственником вещи или права. В соответствии с ч. 1 ст. 6 Федерального закона от 30.12.1995 № 225-ФЗ "О соглашениях о разделе продукции"²⁶ соглашение может быть заключено с победителем аукциона, проводимого в порядке, установленном законодательством Российской Федерации, и в согласованные сторонами сроки, но не позднее чем через один год со дня создания комиссии, указанной в пункте 3 настоящей статьи. Победителем аукциона является участник аукциона, предложивший наиболее высокую цену за право заключения соглашения.

Аукционы и конкурсы могут быть открытыми (участвуют любые лица) и закрытыми (участвуют только специально приглашенные). Организатор обязан сделать извещение о проведении торгов, включающее сведения о месте, времени, порядке проведения торгов и др., не менее чем за 30 дней до их начала. С выигравшим лицом в день проведения торгов организатор подписывает протокол о результатах торгов, который имеет силу договора. Если предметом торгов было не само заключение договора, а право на его заключение, то соответствующий договор должен быть подписан не позднее 20 дней после подписания протокола. Причем любая из сторон может требовать заключения договора через суд. «Помимо отказа заказчика от заключения договора довольно часто участники также не желают подписывать договор с заказчиком. Так, например, в конце 2014 года повсеместно встречались ситуации внесения в реестр недобросовестных поставщиков отказавшихся заключить договор с заказчиком участников в связи с изменением курса валют, которое влияло на поставку продукции»²⁷.

Торги могут быть признаны судом недействительными, если они проводились с нарушением правил, например, имеет место незаконный отказ в участии в торгах или незаконное определение победителя. Признание торгов недействительными влечет недействительность заключенного на их основе договора (ст. 449 ГК РФ). «Законность проведения любого аукциона может быть оспорена. Сделки, совершаемые в ходе проведения торгов, и договор, заключаемый по результатам их проведения, рассматриваются как единый юридический состав. Действительность заключенного договора напрямую связана с действительностью торгов (конкурса, аукциона)»²⁸.

Аукцион и конкурс, в которых участвовал только один участник, признаются несостоявшимися. Иные основания признания торгов несостоявшимися устанавливаются законом. Пример признания торгов несостоявшимися можно привести на основании следующего судебного дела. «Согласно протоколу от 10.05.2011 торги по реализации имущества ООО "РОСПРОКАТ-Лизин" признаны не состоявшимися в связи с участием в аукционе одного участника - ООО "ГСИ-Волгонефтегазстрой".

Письмом от 18.05.2011 истец обратился к ответчику с требованием о возврате суммы задатка в срок до 20.05.2011.

Отказ ООО "Торговая площадка" возвратить задаток явился основанием для обращения ООО "ГСИ-Волгонефтегазстрой" в суд с настоящим иском.

В статьях 447 - 449 Гражданского кодекса Российской Федерации определен особый порядок заключения договора на торгах.

В соответствии с пунктом 4 статьи 448 Гражданского кодекса Российской Федерации участники торгов вносят задаток в размере, сроки и порядке, которые указаны в извещении о проведении торгов. Если торги не состоялись, задаток подлежит возврату. Задаток возвращается также лицам, которые участвовали в торгах, но не выиграли их. При заключении договора с лицом, выигравшим торги, сумма внесенного им задатка засчитывается в счет исполнения обязательств по заключенному договору.

В силу пункта 5 статьи 447 Гражданского кодекса Российской Федерации аукцион и конкурс, в которых участвовал только один участник, признаются несостоявшимися.

Как видно из представленных в материалы дела документов, торги, назначенные на 10.05.2011, признаны не состоявшимися по основаниям, предусмотренным пунктом 5 статьи 447 Гражданского кодекса Российской Федерации. ООО "ГСИ-Волгонефтегазстрой" не признано победителем торгов.

В пункте 4 договоров о задатке от 25.04.2011 стороны согласовали, что в случае если претендент не признан победителем торгов организатор возвращает задаток претенденту в течение пяти дней с момента подписания протокола об итогах торгов.

Ответчик не возвратил истцу задаток, обосновывая это тем, что торги проводились по правилам, предусмотренным статьей 110 Закона о банкротстве, которая предусматривает обязанность единственного участника заключить договор купли-продажи реализуемого на торгах имущества, даже в случае признания указанных торгов несостоявшимися.

Суд округа считает, что данная позиция истца основана на неверном толковании Закона о банкротстве и в связи с этим подлежит отклонению.

При указанных обстоятельствах суды обоснованно взыскали с ООО "Торговая площадка" в пользу ООО "ГСИ-Волгонефтегазстрой" уплаченный последним задаток в сумме 649 950 рублей»²⁹.

Таким образом, особый порядок заключения договоров может быть связан с обязанностью одного из субъектов договора заключить его, а также с особой формой проведения процедуры заключения договоров в форме конкурса или аукциона. Обязанность заключения договоров устанавливается для субъектов оказывающих публичные услуги в интересах их контрагентов. Заключение договора на торгах позволяет обеспечить наилучшие условия, в частности в аукционе побеждает тот, кто предложит наилучшую цену, а в конкурсе тот, кто предложит лучшие условия.