2. Категорія «зловживання правом» у законодавстві і цивільній доктрині.

Чи може реалізація суб’єктивного цивільного права створювати негативні наслідки для правопорядку?

Сам процес реалізації права може мати негативні наслідки для третіх осіб. Механізми, для запобігання таким негативним наслідкам повинні бути правовими. Проблема використання права всупереч його призначенню – «зловживання правом».

Й.О. Покровський: в загальному вигляді проблема зловживання правом була відома ще з римських часів: особа, яка здійснює своє право залишається в формальних межах. Але можливі випадки, коли особа використовує своє право з виключною метою завдання шкоди.

Покровський визначає зловживання правом категорією «шикана» – реалізація суб’єктивного права з метою заподіяння шкоди іншій особі (прямий умисел).

З ХІХ століття ця проблема не обговорювалася. Вона з’являється у Німецькому і Швейцарському цивільному уложенні.

Зловживання правом – здійснення права, коли воно має своєю метою заподіяння шкоди іншому (Німецьке цивільне уложення) – ст.226 НЦУ.

(Швейцарське цивільне уложення): кожен при реалізації прав і обов’язків повинен _______. Зловживання правом недопустимо (необхідно, щоб було очевидне зловживання правом).

Й.О. Покровський: заборона користуватися своїм правом… «Шикана» – звичайний делікт.

Але це спрощені ставлення. Проте це не просто умисне правопорушення, а з використанням власного суб’єктивного права.

Короткова «Проблема злоупотребления гражданским правом».

ст.1 ЦК СРСР 1922 року: цивільні права охоплюються законом, за винятком тих випадків, коли вони реалізуються всупереч соціально-господарському призначенню права.

1961 рік – цивільні права охоплюються законом, за винятком тих випадків, коли вони здійснюються всупереч їх призначенню в умовах розбудови комунізму. Вилучення нетрудових доходів – найпоширеніше порушення (наприклад, здавання квартири в піднайом, використання транспортних засобів не в особистих цілях, використання суспільної власності або штучне погіршення житлових умов з метою отримання житла більшої площі).

Деякі приклади «зловживання» правом перемістилися в Кримінальний кодекс.

ст.13 ЦК України: межі здійснення цивільних прав.

ч.2 – обов’язок утримуватися від дій, які б могли… (ширший характер, ніж шикана).

«Шикана» – застосування цивільних прав з метою завдання шкоди, порушення суб’єктивних цивільних прав третіх осіб.

Делікт – сторони не пов’язані, як правило, постійними зв’язками. Зобов’язання виникають внаслідок протиправної поведінки.

Основний елемент правовідношення – протиправна поведінка. А зловживання цивільним правом, що не має на меті заподіяння шкоди третій особі, дія є наслідком, оскільки реалізуються суб’єктивні права.

ст.13 ЦК.

Вчинення правочину… (ст.228).

Вчинення кабальних правочинів, вчинення мнимих правочинів.

Межі здійснення цивільних прав реалізуються в поєднанні із принципом добросовісності, розумності, справедливості. Спочатку виник як принцип інституційний (в зобов’язальному праві), але потім вирішили винести до загальних засад, згідно з якими виконуються й інші інститути.

ст.376 ЦК: Самочинне будівництво. Законодавець створює виняткові випадки, коли можуть бути легалізовані такі дії.

ч.3 ст.376 ЦК: за рішення суду.

По аналогії – ст.8 ЦК.

Англо-американське цивільне право: реалізація зловживання через правопорушення. Генерального делікту немає.

Звід законів Дженкса: зловредність – дія чи бездіяльність, в силу якого для особи створюється набридання, перешкода, стурбованість у користуванні нерухомістю, іншими правами.

Інститут зловживання правом іде паралельно із зростанням суб’єктивних цивільних прав.