Понятие права Тема № 3

I. История вопроса

II. Теория вопроса

I. Габриель Шершеневич -

юридический позитивизм.

1. Объективное права.

Субъективное право.

2. Главным является объективное право, а субъективное право вытекает из него.

• Объективное право - совокупность правил общежития. (родовой признак)

Необходимо при этом определить видовое отличие. Два пути.

1. Определение права через содержание. Однако однозначно через содержание определить не возможно (Гегель - право соотв. свободы, Дюги. 20в. - право соотв. солидарности).

Право является системой общественного порядка, основанной на счете интересов разных слоёв об-ва, их согласия и компромиссов (социалистическое).

2. Определение через формальные признаки права. Т.е. не определить, какое это поведение, а как оно требуется и кто требует. Получается единств. Формальный признак - государство.

Т.е. право - это приказ государства. (Те правила, которые требует от нас государство).

Выводы: 1) не считается правом каноническое право;

2) не считается правом Международное право.

• Богдан Кистяковский

Могли существовать 4 научных понятия права.

Право можно поместить в разряд (в ряд) психических явлений, явлений, связанных с деятельностью государства, социальных явлений, явлений должного, а не сущего.

1. Государственно-организационное или государственно-повелительное понятие права.

Право - это совокупность норм, исполнение которых вынуждается, защищается или гарантируется гос-вом.

Это не полное понятие права, т.к. не подпадает обычное право, международное право.

2. Социалистическое понятие права.

Это право, которое осуществляется в жизни. Совокупность осуществляющихся в жизни правоотношений, в кот. вырабатываются и кристаллизуются правовые нормы.

Это определение не включает сознательно-целесообразный элемент правовой жизни, кот. особенно дорог юристу.

3. Психологическое понятие права. (Ссылка из Петра....тского, кот. считал, что право содержится в индивидуальной психике людей).

Право - это психические переживания долга и обязанности, кот. обладает императивно-атрибутивным характером (повелительно-притязательным). Петрашитского упрекали в том, что он даёт определение правовой психики.

Это определение не позволяет включить в себя весь массив объективного права. Объективное право не может быть осмыслено человеческой психикой.

Право - это совокупность атрибутивных душевных переживаний, кот. путём психического взаимодействия членов данной общественной группы приобретают общее значение и объективируются в правовых нормах.

4. Нормативное понятие права.

Право - совокупность норм, заключающих в себе идеи о должном, кот определяют внешние отношения людей между собой.

Этим определением не удаётся постигнуть реальность существования права.

Все эти 4 понятия права не уничтожают друг друга.

Нельзя создать единого научного понятия права.

II. Олег Эркестович Лейст

Есть 3 школы правопонимая, каждая имеет свою систему аргументации и критических замечаний, адресованных другим школам.

1. Нормативное понимание права или школа юр. позитивизма. (см.3)

Право - это норма, т.е. правила поведения., сформулированные и изложенные в законах и подзаконных норм - правовых актах, которые исходят от гос-ва.

- юридические предписания выражены литературным языком.

- в юридических предписаниях определяются границы запрещённого или дозволенного поведения.

- подчёркивается односторонняя связь права и государства, т.е. право создаётся только государством.

- право имеет формальную определённость (т.е. содержится в особых текстах).

- если право представляет систему норм, то это позволяет систематизировать право.

- на таком правопонимании мы может осуществлять правовое воспитание.

- позволяет обеспечить стабильный правопорядок в обществе.

Критика

- любой закон - право, независимо от его содержания.

- слова закона могут остаться на бумаге, если они не вошли в сознание адресатов и не усвоены.

- тексты права часто изобилуют не нужными фразами.

- правом признаётся только то, что исходит от государства, тем самым отождествляется правотворчество и правообразование.

- исключает обычное право.

2. Социологическая школа правопонимания. (для принятия налог новый см. 1-й)

Право - это не то, что сформулировано в текстах закона, а то, что имеет место в действительности, т.е. реальный правопорядок.

«Что не осуществляется, то не может быть признано правом».

Недостатки:

- грани между дозволенным и запрещенным не определены.

- отсутствует формальная определённость.

3. Школа естественного права. (см.2)

Естественное право - это правовые требования, обращённые к действующему праву и законодателю. Это некое справедливое право.

«Несправедливый закон не создаёт право». (Цицерон)

Значение такого правопонимания. (все три школы).

Такой подход позволяет обеспечить создание эффективных законов.

• Лоренс Фридмэн «Введение в американское право».

Обыденное понимание - право это инструкции и законы.

Научные определения:

1. Дональд Блэк. Право - правительственный социальный контроль.

Недостаток: (оно вполне логично) Нормативная сторона затушёвывается.

- это определение описывает только официальное право,

родовой признак - социальный контроль (про

родовое отличие -

2. Харт: совокупность первичных и вторичных норм, которые являются директивными положениями. Первичные - правила поведения человека в обществе, вторичные - правила о самих нормах.

Недостаток:

- право может тем и остаться фразой на бумаге.

3. Лон Фуллер: право - это институт принуждения поведения человека власти правил.

Достигнуто широкое определение, т.к. сюда входит государственное и негосударственное принуждение.

• Фридман предлагает 4 определения (проанализировать предыдущие)

1. Официальное и формальное право (тексты, законы....)

2. Официальное и реальное право (установлено государством, но действует норма, реально применяемая)

3. Неофициальное и формальное (не установлено государством, но имеет определенную форму, текст. Например, каноническое право, коллективные договоры).

4. Неофициальное и неформальное право (семейное право) (в каждом доме свой уклад)

Официальное и неофициальное право в некоторых сферах существуют независимо друг от друга; могут действовать в одной и той же сфере, но имеют различия; расхождения; противостоят друг другу.

10.02.99 Тема № 1. Функции государства.