3.Принцип уважения прав человека:

- права человека фиксируются в Конституции;

- в текущем законодательстве должны быть предусмотрены условия реализации прав человека.

4.Принцип справедливости:

- нормы закона, других нормативных актов должны учитывать общество,

отдельного человека, государство и быть справедливыми. Нормы должны быть

сбалансированы, не ущемлять права человека, государственного статуса.

- индивидуально правовые акты государственных органов должны быть

справедливыми.

5. Принцип правосудия означает, что каждый человек или юридическое лицо должны

иметь право на правосудие, беспристрастный суд.

6.Принцип ответственности за вину означает, что человек не может быть привлечен к

ответственности, если не установлена его вина.

Отраслевые принципы. Характеризует отдельную отрасль права, действуют в ее пределах. В гражданском праве действует принцип диспозитивности, означает равенство отношений между участниками процесса, их волеизъявления.

Межотраслевые принципы. Действуют в пределах группы отраслей. Группа процессуальных отраслей: уголовная, гражданская, арбитражная и т.д. Принцип состязательности сторон.

Принципы правовых институтов.

Правовой институт – часть отрасли права. Институт уголовной ответственности в уголовном праве – принцип индивидуализации наказания.

Институт своевременной уголовной ответственности, в котором существует принцип двойной ответственности за одно и то же преступление.

71

Пробел в праве — это полное или частичное отсутствие в действующ зак-ве необходимых юр норм. Важно учитывать два условия пробельности:

1) фактические обстоятельства должны находиться в сфере правового регулирования;

2) должна отсут-ть конкретная норма права, призванная регул- данные фактические обстоятельства.

Сущ-ют объективные и субъективные причины пробелов в праве. Они должны своевременно устраняться и преодолеваться.

Устранить пробел можно лишь с помощью правотворческого процесса путем принятия новой нормы права.

Преодолеть пробел можно с помощью правоприменительного процесса, так как здесь новых норм права не создается и правоприменитель вынужден всякий раз восполнять отсутствующее нормативное предписание посредством аналогии закона и аналогии права

Аналогия закона-реш-е конкр юр дела на основе правов нормы,рассчитанной не на данный,а на сходные случаи.

Аналогия права — это решение конкретного юрдела на основе общих принципов и смысла права. Дан способ преодоле­ния пробелов возможен лишь тогда, когда нет конкретной нормы, к-ая бы регулировала сходный случай. Причем ее нет ни в данной отрасли, ни в смежной. При таком применении важное значение имеют принципы права (справедливость, равенство перед законом и судом и т.п.), к-ые, как правило, устанавливаются в конституции. Поэтому правоприменитель, ориентируясь во многом на собственное правосознание и мотивируя решение по делу, может ссылаться на конкретные конституционные статьи.

В уголовном и административном праве аналогия исключается.

73 ???????????????????????????????????

74

Применение норм права представляет собой сложный процесс, который состоит из стадий: 1.Установление фактических обстоятельств дела состоит в сборе фактов, необходимых для выяснения решения. Обстоятельства, подлежащие установлению, образуют фактическую основу применения норм права. Фактические обст-ва, имеющие юридич.значение, устанавливаются с помощью свидетельских показаний, исследования документов и др.док-в. Установление фактических обстоятельств должно отвечать на вопросы: что?когда?кто? 2.Определение юридич.основы дела заключается в выборе и анализе юридич.норм, подлежащих применению для вынесения решения. Выбор юридич.норм осущ. Путем юридич.оценки тактических обстоятельств дела в соответствии с законом. 3. Вынесение решения по делу представляет собой издание компетентным органом правоприменительного акта ф роме приговора, приказа, распоряжения и т.д. Перед вынесением конкретного решения необходимо убедиться, что фактические обстоятельства установлены правильно и с достаточной полнотой, что они достоверны, им дана правильная юридич.оценка, а применяемая норма права относится к данному случаю. Затем компетентный орган выносит властное решение и объявляет его заинтересованным лицам.

75

Романо-германская ПС: генезис и особенности.

Происхождение: XII-XIII веках в результате рецепции римского права, феодальные нормы в деревнях не соответствовали принципам «вольных» городов => потребовались нормы формального равенства и независимости, ставшие обще-континентальными. Кроме экономики повлияли социально-культурные предпосылки: разв-ие образования, искусства – право университетов, + благословение католич церкви. Процесс завершился разработкой национального з-ва. Сейчас идет процесс пр интеграции стран, сближение и унификации их пр систем.

Особенности норм. Обобщенный, абстрактный хар-р и утверждение законодателем. Системно-иерархический хар-р. Но вознмкает проблема конкретизации и толкования норм на практике.

Источники. Закон – важнейший, принимается парламентариями, имеет высш юр силу и распространяется на все и вся – выражают волю большинства, социально справедливы.. Все З подразделяются на конституционные и текущие, среди них важное место занимают кодексы. Подзаконные акты: декреты, регламенты, инструкции. Обычай сущ-ет, но выполняет второстепенную роль, но в законах закреплена возм-ть его использования для восполнения пробелов зак рег-ия. Суд практика – уточняет положения З, а иногда идет с ними в разрез, должны учитываться нижестоящими судами – публикуются и стан-ся частью ПС.

Стр-ра. Деление права на публичное и частное, где преобладают диспозитивные нормы. Последовательное отраслевое деление норм.

Романо-германская правовая семья включает в себя либеральные государства континентальной Европы, латиноамериканских государств, стран Ближнего Востока, франкоговорящих стран и Японии.

Внутри Романо-германской правовой семьи отечественные авторы выделяют две правовые группы: романскую (Франция, Бельгия, Люксембург, Голландия, Италия, Португалия, Испания и другие) и германскую (Германия, Австрия, Швейцария и другие). Французские авторы включают в романо-германскую систему три подсистемы: латинскую, германо-скандинавскую и латиноамериканскую.

Романо-германская правовая система первоначально возникла в континентальной Европе на основе древнеримского права, а также канонических и местных обычаев, затем в процессе колонизации распространилась на другие континенты. Вначале рецепция римского права (заимствование и воспроизведение) имела доктринальный характер: римское права изучалась в итальянских, французских и германских средневековых университетах. Постепенно по мере роста товарного производства и рыночных отношений нормы частного римского права стали восприниматься законодателем. Принятие гражданских кодексов во Франции в 1804 г., а затем в Германии, Швейцарии и других государствах Европы завершила формирование романо-германской правовой семьи.

Характерными чертами этой правовой системы являются наличие писаного права в форме законов и подзаконных актов, единая иерархическая система источников права, включающая в себя конституцию, кодексы, текущие законы и подзаконные акты. Обычай как источник права в этой системе не имеет самостоятельного значения. Судебная практика относится к числу вспомогательных источников права. Таковым при знается "кассационный прецедент".

Во всех странах романо-германской семьи существует деление права на частное и публичное. К публичному праву относятся те отрасли, которые определяют компетенцию, порядок деятельности органов государства и отношение государства к индивиду. К частному праву относятся отрасли и правовые институты, регулирующие отношения частных лиц между собой. Некоторые отрасли права доктрина относит к "смешанному праву", в частности, трудовое права, где нормы частного и публичного права тесна переплетены между собой. Одинаковые исходные принципы, правовые понятия и категории, выработанные доктриной, обеспечивают сходную структуру отраслей и правовых институтов.

76

Использование категории "свойство" означает, что право — как и всякое иное объективное явление социальной действительности — имеет "свои", органически ему присущие объективные характеристики. Именно они, свойства права, и выделяют его из других социальных явлений и институтов — даже тех, которые также обозначаются словом "право". И они же, эти свойства, как раз и раскрывают особенности позитивного права, как такого явления, которое, появившись на свет, выступает в качестве мощного социального регулятора.

Свойства права. Это те качественные характеристики (возможности, "способности") права, которые присущи позитивному праву как совокупности юридических норм.

В философской и юридической литературе на первое место среди таких свойств по большей части относят само по себе свойство нормативности, которое в позитивном праве приобретает качество общеобязательной нормативности.

Действительно, это свойство права раскрывает существенные особенности права. По своей сути нормативность в указанном значении представляет собой существование и действие права как социального образования, состоящего из нормативных принципов и предписаний, правил поведения общего характера, распространяющихся на всякого и каждого, на любой круг лиц в данном госу­дарстве, а также способность права в соответствии с предписаниями закона охватить по фиксированным признакам любой круг явлений и процессов.

Вместе с тем, надо полагать, необходимо наряду с общеобязательной нормативностью придать высокую значимость и таким, пожалуй, не менее важным свойствам права, выражающим его принципиальные особенности, как определенность содержания и государственная обеспеченность (гарантированность).

Определенность содержания представляет собой способность права (главным образом при помощи письменных нормативных документов — законов, иных источников права) предельно точно фиксировать в формализованном виде необходимые признаки жизненных ситуаций, требующих решения с позиций права, стороны и грани внешнего поведения лиц, их поступков, детали и подробности поведения, поступков, в том числе — самым точным образом определять границы внешней свободы, а также — последствия нарушения этих границ.

Это свойство права и в прошлом, и ныне, нередко с учетом значения для права его письменной формы, обозначалось и обозначается как "формальная определенность", что также вполне оправданно. Ибо иного способа предельно строгой и точной фиксации содержания, кроме знаковой, письменной (в том числе — ныне выраженной в средствах и механизмах компьютерной техники), — в природе не существует. В то же время надо видеть, что предпочтительней, как все более выясняется в настоящее время, в соответствующих формулировках делать ударение не на формальном моменте, а именно на самой определенности содержания, на том, что при помощи письменных документов оказывается возможным достигнуть предельной точности, ясности, конкретности в фиксации юридических фактов, круга субъектов, прав, обязанностей, юридических гарантий, санкций, иных правовых последствий и т. д.

Определенность права по содержанию, понимаемая в таком широком значении, по сути дела, в какой-то мере охватывает и другие особенности права, в том числе свойство нормативности. Здесь нормативность выступает не только как "заглавное" свойство права, но и в виде одной из сторон определенности содержания — определенности по сфере действия, которая — и опять-таки при помощи письменной формы — как раз и обеспечивает всеобщую нормативность (возможность сделать строго определенные по содержанию нормы общеобязательными, установить одинаковый, равный для всех порядок в правах и обязанностях, формах и способах их обеспечения, гарантий).

Первостепенное значение принадлежит и такому свойству позитивного права, как государственная обеспеченность (гарантированностъ), т. е. прочность, надежность, высокая гарантированность действия права, возможность сделать реальным (главным образом при помощи государственной власти, его принудительной силы) вводимый порядок прав и обязанностей, "переводить" его в реальные жизненные отношения, что позволяет обществу или личности при помощи юридических механизмов "настоять на своем", добиться реального результата, обозначенного правом.

Обозначение качественных характеристик права в качестве свойств (а не просто "признаков") позволяет, наряду с упорядочением представлений о догме права, расширить угол зрения о праве вообще.

77

Система права: понятие, черты, элементы.

Система права – внутреннее строение права, отражающее объединение и дифференциацию юридич.норм. Черты: 1.ее первичным элементом выступают нормы права, которые объединяются в более крупные образования - институты, подотрасли, отрасли; 2.ее элементы непротиворечивы, внутренне согласованы, взаимоувязаны, что придает ей целостность и единство; 3.она обусловлена социально-экономическими, политическими, национальными, религиозными, культурными, историческими факторами; 4.имеет объективный характер, ибо зависит от объективно существующих общественных отношений и не может создаваться по чисто субъективному усмотрению людей. Структурные элементы: 1.юридич.норма выступает в качестве регулятора конкретных видов обществ.отношений; 2.институты; 3.отрасли; 4.право.

Система законодательства: понятие, строение. Соотношение системы права и системы законодательства.

Долгое время понятия "система права" и "система законодательства" отождествлялись. Последние три десятилетия большинство правоведов рассматривают систему законодательства в качестве самостоятельной категории.

Под системой законодательства понимается совокупность законов и подзаконных актов, то есть внешняя форма выражения права.

Система права в отличая от системы законодательства характеризуется внутреннее строение права, содержание которого образует отрасли, подотрасли права, институты, нормы и связи между ними.

В настоящее время система отраслей законодательства включает в себя отрасли законодательства совпадающие с одноименными отраслями права, отрасли законодательства сложившиеся на базе подотраслей одних отраслей права и норм других отраслей, комплексные отрасли законодательства, которые возникли из сочетания норм административного, гражданского.

78

Правоотношения: понятия, признаки, состав. Объекты правоотношений, виды, характеристика.

Правоотношения – это возникающие на основе норм права общественная связь участники которой имеют субъективные права и юридические обязанности обеспеченные государством.

Признак правоотношений:

1.Стороны правоотношения всегда обладают субъективными правами и несут обязанности. Правоотношение представляет собой двухстороннюю связь. Это значит что в любом правоот участвуют 2 стороны – управомоченная и обязанная

2.Правоотношения охраняются государством: Это означает что в случае нарушения прав и обязанностей государство вмешивается и решает дело.

3.Право имеет сознательно волевой характер: участники правоотношений как правило по своей воле реализовывают права и обязанности причем только сознательно.

4.Правоотношение как правило складывается на основе правовой нормы: правовая норма указывает какими должны быть права и обязанности.

Состав правоотношений: 1.субъекты правоотношения: участники правоотношений имеющие субъективные права и юрид обязанности. 2.объект правоотношения – это то реальное благо, на использование или охрану которого направлены субъективные права и юрид обязанности; 3.содержание правоотношений – это непосредственно субъективные права и юрид обязанности.

Выделяют 2 типа объектов правоотношения: 1 – объекты это блага на использование которых направлены права и обязанности: (материальные объекты – вещи, деньги, облигации и тд; нематериальные объекты – честь, достоинство, здоровье, жизнь, порядок в обществе, безопасность и тд). 2- поведение людей – права обязанности. Сбъективные права и юрид обязанности это тоже поведение людей. Права – возможного поведения, обязанности – необходимого.

79

Виды толкования по субъектам.

1.Официальное толкование дается уполномоченными на то субъектами — государственными органами, должностными лицами, общественными организациями, оно закрепляется в специальном акте и имеет обязательное значение для других субъектов. Такое толкование является юридически значимым, вызывает правовые последствия. Оно ориентирует правоприменителей на однозначное понимание правовых норм и их единообразное применение. Официальное толкование различают двух видов — нормативное (общее) и казуальное (индивидуальное). Нормативное толкование не ведет к созданию новых правовых норм, оно только разъясняет смысл уже действующих. Нормативное толкование применяется в случаях, когда нормы недостаточно совершенны по своей форме, имеют неясность текстуального понимания при неправильной и противоречивой практике их применения. Оно призвано обеспечить единообразие в понимании и применении норм права. Среди нормативного толкования различают: аутентичное (авторское) и легальное (разрешенное, делегированное). Аутентичное толкование означает, что разъяснение смысла применяемых норм исходит от принявшего их органа. Оно основано на правотворческих функциях этого органа, поэтому, издав нормативный акт, правотворческий орган вправе в любое время дать необходимые с его точки зрения разъяснения. Субъектами такого толкования могут быть все правотворческие органы. 2.Неофициальное толкование — это разъяснение норм права, даваемое не уполномоченными на то субъектами. Оно не является юридически значимым. Неофициальное толкование дается субъектами, не имеющими официального статуса, не обладающими по долгу службы полномочиями толковать правовые нормы. Такими субъектами могут быть общественные организации, научные учреждения, ученые, практические работники. Они осуществляют разъяснение норм права в форме рекомендаций и советов. Этот вид разъяснения не имеет юридически обязательного значения и лишен властной юридической силы. Неофициальное толкование подразделяется на обыденное, профессиональное и доктринальное (научное). Обыденное толкование может осуществляться любым гражданином. Особенно четко это проявляется в ходе всенародного обсуждения каких-либо нормативных актов, референдумов. Профессиональное толкование исходит от субъектов, сведущих в правовых вопросах (профессионалов, специалистов в области права). Например, разъяснение норм права адвокатами, судьями, прокурорами во время приема граждан. Среди неофициального толкования особое место занимает доктринальное (научное) толкование. Оно так же, как и вышеназванные виды неофициального толкования, не имеет юридической силы.

. Способы толкования права.

1. Филологический заключается в грамматическом анализе текста правовой нормы и в уяснении лексического значения терминов, словосочетаний и оценочных признаков, а также смыслового соотношения различных частей нормы в рамках синтаксической конструкции.

2. Логический заключается в использовании правил формальной и диалектической логики для уяснения смысла норм путем становления логических связей и соотношений ее частей.

3. Систематический состоит в установлении места нормы в системе права, отрасли, института и уяснение ее смысла, исходя из содержания связанных с ней правовых норм.

4. Историко-политический заключается в анализе правовых норм путем изучения конкретных исторических условий издания нормативного акта и установления соц-политич. Целей, которые преследовал законодатель.

5.Специально-юридич. представляет собой особый способ уяснения смыслового содержания правовых норм. Он предполагает применение научных познаний и технико-юридич.средств, посредством которого выражена воля законодателя.

. Виды толкования по объему(результаты толкования).

1. Буквальное толкование точно соответствует тексту нормы, поскольку смысл правового предписания не вызывает разночтений.

2. Расширительное шире текстуального содержания правовой нормы, т.к. смысл правового предписания выходит за рамки буквальных выражений.

3. Ограничительное уже текстуального содержания нормы, т.к. по смыслу правового предписания видно, что законодатель стремился ограничить действие нормы более узкими рамками. В ряде случаев законодатель, чтобы не допустить произвол, указывает, какие нормы могут быть истолкованы расширительно, а какие – ограничительно. С этой целью в одних случаях законодатель дает исчерпывающий(ограничит.)перечень квалифицирующих обстоятельств, в других случаях предусматривает возможность расширительного толкования, предоставляя это право суду.

80

Изложение правовых норм в нормативных актах

Нормы права, как правило, излагаются в нормативных правовых актах, причём норма права зачастую не совпадает со статьёй нормативного правового акта. Норма права и статья нормативного акта не тождественны, нередко они могут не совпадать. Норма права — это правило поведения, состоящее из гипотезы, диспозиции и санкции, а статья законодательного акта — форма выражения государственной воли, средство воплощения нормы права.

Норма права, будучи содержанием, по-разному соотносится со статьей нормативного акта, выступающей в качестве ее формы.

Излагая правило поведения, законодатель может:

все три элемента логической структуры нормы права включить в одну статью нормативного акта;

в одну статью нормативного акта включить несколько правовых норм;

элементы нормы права изложить в нескольких статьях одного и того же нормативного акта;

элементы нормы права изложить в нескольких статьях различных нормативных актов.

Способы изложения правовых норм в статьях НПА:

1) прямой - статья акта содержит одну норму права, причем все три ее элемента;

2) отсылочный - статья содержит не все структурные элементы нормы, но в тексте статьи имеется отсылка к другим статьям того же акта, где содержатся недостающие элементы;

3) бланкетный - в статье акта устанавливается ответственность за нарушение определенных правил, а правила, которые нарушены, в статье не изложены - они содержатся в другом акте, отсылка не дается.

В зависимости от уровня нормативной обобщенности выделяют:

- абстрактный способ - норма моделирует те или иные действия в виде абстрактного понятия (Статья 6 ГК РФ формулирует правила применения гражданского законодательства по аналогии);

- казуистический способ - моделируемые действия излагает путем перечисления их индивидуальных признаков (Статья 14 СК РФ перечисляет препятствия к заключению брака: наличие другого нерасторгнутого брака, родственные отношения по прямой восходящей или нисходящей линии, недееспособность одного из лиц).

1. Норма права и статья закона или другого НПА совпадают - в статье есть все три элемента, составляющие выраженную в ней правовую норму. Пример - любая норма Особенной части УК. Диспозиция - запрет совершения указанного в статье состава преступления, гипотеза - условия вступления нормы в действие (если кто-либо совершил данное преступление), санкция определяет наказание за нарушение содержащегося в диспозиции запрета (совершение определенного преступления);

2. Норма права изложена в двух или нескольких статьях одного и того же НПА или даже другого нормативного акта. Пример - гипотеза и диспозиция нормы, предусматривающей обязанность должника возместить кредитору убытки, причиненные неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства, расположены в одной статье (ст.393 ГК РФ), санкция этой нормы, заключающаяся в обращении взыскания на имущество должника, находится в другой статье (ст.368 ГПК РСФСР).

3. В одной статье НПА содержатся 2 или несколько юридических норм. Статья 14 СК РФ указывает на препятствия к заключению брака, включает четыре части, каждая из которых представляет собой отдельную правовую норму.

81

Структура нормы права. Виды структурных элементов правовых норм

Структура правовой нормы- логическое согласованное ее внутреннее строение обусловленное фактическими общественными отношениями, характеризуемое наличием взаимосвязанных, и взаимодействующих элементов, реально выраженное в нормативно-правовых актах.

К структуре нормы права использ. 2 аспекта:

1- логическая норма (правило поведения рассатриваемое вне ее официальной формултровки – мысль законодателя)

2- норма предписания – (т.е. то как норма сформулирована, изложена официально – текстуальное выражение мысли).

Норма права состоит из 3 элементов: гипотезы, диспозиции, санкции.

Гипотеза – Указывает на конкретные жизненные обстоятельства (условия), при наличии или отсутствии которых реализ норма. (Бывает простая – указывающая на 1 жизненное обстоятельство, сложная – указывающая на несколько жизненных обс., которые должны выполн вместе, альтернативная – указывает на несколько обст и если наст хотя бы одна норма уже реализуется).

Диспозиция – содержит само правило поведения, по которому должны действовать участники правоотношения (бывает прямой - т.е . конкретно указывать как должны действовать, альтернативной – т.е. позволяюща участ правоотн варьировать свое поведение в пределах установл нормой, бланкетной – такая диспоз содержит правило поведения в самой общей форме, отсылая субъекта реализ к другим правовым нормам.)

Санкция – указывает на неблагоприятные последствия, которые возникают в результате нарушения диспозиции правовой нормы (бывает простая – указывающая на 1 вид юрид ответственности; сложная – указывающая на несколько видов ответственности выступающих в полном объеме вместе, альтернативная – указывает на несколько видов юрид ответст одну из которых назначает суд ).

82

Субъекты правоотношений

Субъекты правоотношений - лица, которые в соответствии с правовыми нормами, могут выступать как участники правоотношений. Субъектами права являются индивиды или организации, которые на основании юридических норм могут быть участниками правоотношений, т. е. носителями субъективных прав и обязанностей.

Субъекты правоотношения делятся на 3 вида: 1.Индивиды – физические лица. Граждане, иностранные граждане и лица без гражданства и тд.

2.Организации – юридические лица. Различные организации

3.Социальные общности (народ, нация, население региона, трудовой коллектив) являются субъектами права в особых, предусмотренных законом случаях. Например, народ непосредственно осуществляет свои права путем всенародного голосования (референдума).