5. Защита наименования места происхождения товара

Статья 1537. Ответственность за незаконное использование наименования места происхождения товара

1. Анализ норм ст. 1537 позволяет сделать ряд выводов:

1) контрафактными товарами, этикетками, упаковками (упомянутыми в ст. 1537) являются товары (этикетки, упаковки), на которых незаконно (т.е. с нарушением положения ст. 1519-1521 ГК, см. коммент. к ним) использованы НМПТ или сходные с НМПТ (до степени смешения!) обозначения (см. также коммент. к ст. 1515 ГК);

2) правообладатель вправе по своему усмотрению (т.е. данный вопрос он разрешает самостоятельно) потребовать (в т.ч. и непосредственно от нарушителя, и путем подачи иска в суд):

а) изъятия из оборота (т.е. полного прекращения сделок по продаже, мене, применению) и уничтожения (т.е. физической ликвидации как объекта, любым безопасным и правомерным способом) контрафактных товаров (этикеток, упаковок). При этом и изъятие, и уничтожение этих объектов:

осуществляется за счет нарушителя (либо последним за свой счет);

не уменьшает налоговую базу по налогам и сборам уплачиваемым нарушителем;

б) удаления (за счет нарушителя!) с контрафактных товаров (этикеток, упаковок) незаконного использования НМПТ. Однако это может иметь место лишь в той мере, в какой введение в оборот таких товаров было необходимо в общественных интересах. Требовать уничтожения таких товаров (либо изъятия их из оборота) в данном случае правообладатель не вправе;

в) возмещения причиненных ему убытков (они исчисляются в соответствии со ст. 15, 393 ГК, см. коммент. к ним);

г) выплаты компенсации, прямо предусмотренной в подп. 1 и 2 п. 2 ст. 1537.

2. Применяя правила п. 3 ст. 1537, необходимо учитывать следующее:

1) лицом, производящим (применяющим, использующим) предупредительную маркировку, по отношению к незарегистрированному (в соответствии с нормами 1522-1534 ГК, см. коммент к ним) в РФ НМПТ может быть как ИП, так и организация;

2) указанное выше лицо может быть привлечено не только к имущественной ответственности по нормам ГК, но также и к иной предусмотренной российским законодательством ответственности, в частности:

а) к административной (в т.ч. и само ЮЛ, и его руководитель);

б) к уголовной (например, по ст. 180 УК). См. об этом также п. 15, 16, 18, 19, 23-25 Постановления Пленума ВС РФ N 14.

§ 4. Право на коммерческое обозначение

Статья 1538. Коммерческое обозначение

1. В ст. 1538 дается легальное (не только для целей ГК, но также для целей правильного применения норм УК, КоАП, налогового законодательства) определение такого самостоятельного средства индивидуализации (СИ), как коммерческое обозначение.

Анализ этого определения показывает, что:

1) коммерческое обозначение:

а) вправе применять лишь ЮЛ (в т.ч. и иностранное). Могут применять это обозначение и некоммерческие организации (например, фонды, союзы, автономные партнерства), если возможность осуществления предпринимательской деятельности предусмотрена их учредительными документами и не противоречит их специальной правоспособности);

б) могут использовать и физические лица, являющиеся ИП (в т.ч. и иностранные граждане, и лица без гражданства). Обычные граждане не вправе применять коммерческое обозначение;

в) может быть использовано в качестве СИ для:

индивидуализации принадлежащих указанным лицам (в т.ч. и сооруженных ими самими) торговых (например, универмаг, магазин, торговый центр), промышленных (например, часовой завод, завод радиоаппаратуры) и иных (строительных, ремонтных и т.д.) предприятий (речь в данном случае идет о предприятии как имущественном комплексе, как объекте гражданского права, см. об этом коммент к ст. 132 ГК);

г) не является фирменным наименованием (последнее представляет собой самостоятельное СИ, см. об этом коммент. к ст. 1473-1476 ГК). В связи с этим коммерческое обозначение не подлежит обязательному включению (хотя лицо вправе и включить его!):

в учредительные документы ЮЛ (например, в устав ООО, в договор о создании полного товарищества);

в ЕГРЮЛ. Безусловно, такое обозначение не подлежит включению и в Единый государственный реестр индивидуальных предпринимателей;

д) может использоваться (по усмотрению правообладателя (данный вопрос он разрешает самостоятельно) для индивидуализации как одного, так и нескольких (т.е. двух и более) предприятий. При этом:

количество таких предприятий не ограничено;

все эти предприятия должны принадлежать именно данному правообладателю (на праве собственности, на праве хозяйственного ведения и т.д.). Использовать коммерческое обозначение для индивидуализации предприятий, принадлежащих другим лицам, правообладатель не вправе;

указанные предприятия могут быть или только, например, промышленными, или и промышленными и торговыми, и строительными. Главное, чтобы они принадлежали данному правообладателю.

2. Для правильного применения норм ст. 1538 необходимо также учесть, что:

1) для индивидуализации одного и того же предприятия (даже если оба коммерческих обозначения принадлежат одному правообладателю):

а) одновременно не могут быть использованы 2 и более коммерческих обозначений;

б) могут быть использования и 2 и более коммерческих обозначений, если такое использование (в отношении индивидуализации данного предприятия) не совпадает по времени, осуществляется в различные периоды. Например, правообладатель использует до 2009 г. одно коммерческое обозначение, однако начиная с 1 января 2010 г. стал использовать другое коммерческое обозначение;

2) в связи с вступлением в силу с 01.01.2008 части 4 ГК:

а) в абз. 2 п. 2 ст. 132 ГК слова "фирменное наименование" заменены словами "коммерческое обозначение" (ст. 17 Закона N 231);

б) в п. 2 ст. 559 ГК внесены изменения, связанные с введением в ГК такого нового правового института, как "коммерческое обозначение" (в качестве самостоятельного вида СИ). Аналогичные изменения были внесены в ст. 1027, 1032, 1037, 1040 ГК (ст. 25 Закона N 231);

в) ст. 1039 ГК изложена в новой редакции. Теперь она устанавливает, что в случае изменения правообладателем коммерческого обозначения, входящего в комплекс исключительных прав, предоставленных пользователю по договору коммерческой концепции, этот договор продолжает действовать в отношении нового коммерческого обозначения правообладателя, если пользователь не потребует расторжение договора и возмещение убытков. В случае продолжения действия договора пользователь вправе потребовать соразмерного уменьшения причитающегося правообладателю вознаграждения (ст. 25 Закона N 231).

Статья 1539. Исключительное право на коммерческое обозначение

1. Исключительное право на коммерческое обозначение (упомянутое в ст. 1539):

1) представляет собой имущественное право (этот вывод сделан на основе систематического толкования ст. 1539 и ст. 1226 ГК, см. коммент. к ней);

2) выражается в том, что его обладатель вправе использовать указанное право:

а) любым прямо не запрещенным законом способом (т.е. главное, чтобы в законе не содержался запрет на применение данного способа, при этом не играет роли, что о применении этого способа в законе не говорится);

б) именно в качестве СИ предприятия (речь идет о последнем как об имущественном комплексе, см. об этом коммент. к ст. 132, 1538 ГК):

принадлежащего ему на праве собственности, находящегося у него в хозяйственном ведении, либо на ином законном основании;

промышленного, торгового, строительного и иного;

в) путем указания коммерческого обозначения на вывесках (например, у входа в офисы головной организации и ее филиалов), объектах (в т.ч. фирменных, внутрикорпоративных), в счетах (выставляемых контрагентом, в т.ч. даже на счетах-фактурах, это вовсе не противоречит ст. 168, 169 НК), в объявлениях (в печатных, в электронных СМИ, на плакатных объявлениях и т.д.), в рекламе (любой, в т.ч. и наружной, в печатной), на товарах и (или) их упаковках (например, путем напыления, нарисовки, чеканки, отливки) на документации, исходящей об обладателя (в т.ч. на письмах, телеграммах, на страницах договоров);

г) в той мере, в какой такое использование обеспечивает соблюдение ряда условий:

чтобы используемое обозначение обладало достаточными различительными признаками (которые позволяли бы четко разграничивать товары правообладателя, исходящую от последнего информацию, документацию и т.п. от товаров других лиц);

чтобы употребление указанного обозначения (для индивидуализации предприятия данного правообладателя) являлось известным в пределах определенной территории (например, Ростовской области, в пределах всего Южного федерального округа);

3) может перейти от правообладателя к другому лицу, в т.ч.:

а) по договору об отчуждении исключительного права на коммерческое обозначение (такой договор должен соответствовать общим требованиям ст. 1234 ГК, см. коммент. к ней);

б) по наследству (например, если правообладателем коммерческого обозначения был ИП);

в) при реорганизации правообладателя ЮЛ (к правопреемнику последнего);

г) по иным основаниям, предусмотренным законом;

4) прекращается, если правообладатель не использует коммерческое обозначение непрерывно в течение одного года (см. об этом коммент. к ст. 1540 ГК);

5) действует независимо от исключительного права на фирменное наименование (см. об этом коммент. к ст. 1541 ГК).

2. Применяя нормы ст. 1539, необходимо обратить внимание на следующие важные обстоятельства:

1) не допускается (причем это императивное требование закона!) использование коммерческого обозначения, способного ввести в заблуждение (т.е. даже не нужны факты введения в заблуждение, главное, чтобы потенциальная возможность введения в заблуждение возникла) любых лиц (а не только потребителей, как часто и ошибочно полагают) относительно принадлежности (на праве собственности, хозяйственного ведения и т.д.) данного предприятия определенному лицу. В частности, нельзя использовать коммерческое обозначение, которое по внешним признакам сходно до степени смешения (т.е. их легко перепутать, особенно массовому потребителю, который не обладает специальной подготовкой):

а) с фирменным наименованием другого лица (см. об этом СИ подробный коммент. к ст. 1473-1476 ГК);

б) с ТЗ и ЗО, принадлежащих другому лицу (см. об этих самостоятельных СИ коммент. к ст. 1477-1515 ГК):

в) с защищенным коммерческим обозначением другого лица;

2) лицо, которое использовало коммерческое обозначение с нарушением указанных выше ограничений, обязано (по требованию правообладателя: последний вправе такое письменное требование предъявить и непосредственно нарушителю, и в судебном порядке):

а) прекратить в дальнейшем использование коммерческого обозначения;

б) возместить правообладателю причиненные убытки (они исчисляются в соответствии со ст. 15, 393 ГК);

3) правообладатель вправе использовать коммерческое обозначение (в качестве СИ) и нескольких принадлежащих ему предприятий (это прямо предусмотрено в п. 2 ст. 1538 ГК, см. коммент. к ней). Если при этом он передает исключительное право на применение коммерческого обозначения в составе одного из предприятий (т.е. если в имущественный комплекс передаваемого предприятия включено и коммерческое обозначение), то в дальнейшем правообладатель теряет право использовать такое коммерческое обозначение для индивидуализации остальных принадлежащих ему предприятий;

4) правообладатель вправе предоставить другому лицу право использования своего коммерческого обозначения (но при этом отчуждение исключительного права на обозначение не происходит!) и:

а) по договору аренды предприятия (ст. 656-664 ГК, см. их подробный коммент. в книге: Гуев А.Н. Постатейный комментарий к части второй ГК РФ. Изд. 4. М.: Экзамен, 2006);

б) по договору коммерческой концессии (ст. 1027-1040 ГК, см. их подробный коммент. в указанной выше книге);

5) о том, у кого из лиц исключительное право на коммерческое обозначение возникло ранее (а это имеет большое значение для применения п. 2 и 3 ст. 1539), можно судить только исходя из всей совокупности конкретных обстоятельств.

Статья 1540. Действие исключительного права на коммерческое обозначение

1. Применяя правила ст. 1540, нужно учесть следующие обстоятельства:

1) на территории РФ (см. о том, что признается территорией РФ для целей применения норм гл. 76 ГК, коммент. к ст. 1231 ГК) действует исключительное право на коммерческое обозначение (см. о том, что представляет собой указанное право, коммент. к ст. 1539 ГК), используемое:

а) в качестве именно средства индивидуализации (а не в каких-либо иных целях, например, не для украшений, не для оформительных целей);

б) для индивидуализации предприятия (имеется в виду предприятие как имущественный комплекс, как объект права, см. об этом коммент. к ст. 132 ГК), находящегося на территории РФ (даже в случаях, если это предприятие расположено, например, в железнодорожном вагоне, курсирующим по всей территории нашей огромной страны);

2) исключительное право на коммерческое обозначение прекращается, если правообладатель не использует (любым из способов, указанных в ст. 1539 ГК) его непрерывно в течение календарного года. При этом нужно иметь в виду, что:

а) речь идет о том, что правообладатель не использует комплексное обозначение именно на территории РФ. Даже если коммерческое обозначение использовать (в течение указанного года) на территории других государств (например, в Украине, Армении, Германии), но при этом оно ни разу в течение года не было использовано на территории РФ, исключительное право прекращается;

б) срок, указанный в п. 2 ст. 1540:

исчисляется по общим правилам, предусмотренным в ст. 190-194 ГК (см. коммент к ним);

является пресекательным: ни продлению, ни восстановлению не подлежит;

прерывается, если правообладатель хотя бы один раз (в течение года) использует коммерческое обозначение на территории РФ;

3) какого-либо специального решения (судебного или иного) для прекращения действия исключительного права на коммерческое обозначение не нужно: в данном случае оно прекращается автоматически.

2. О соотношении коммерческого обозначения с правами на ТЗ и фирменное наименование см. коммент. к ст. 1541 ГК. О том, что коммерческое обозначение и исключительное право на него подлежит защите, см. коммент. к ст. 1252 и 1539 ГК. Об ответственности ЮЛ и ИП за нарушение исключительных прав на коммерческое обозначение см. коммент. к ст. 1253 ГК.

Статья 1541. Соотношение права на коммерческое обозначение с правами на фирменное наименование и товарный знак

1. Коммерческое обозначение (упомянутое в ст. 1541):

1) может быть в полной мере оригинальным (т.е. не содержать никаких элементов ТЗ, ЗО или фирменного наименования);

2) может включать в себя (в свой состав):

а) фирменное наименование данного ЮЛ - правообладателя целиком (в полном объеме);

б) отдельные элементы (либо несколько отдельных элементов) фирменного наименования правообладателя;

3) независимо от фирменного наименования. Иначе говоря, исключительное право на коммерческое обозначение (даже если оно включает в себя фирменное наименование правообладателя целиком) возникает и действует (и подлежит защите!) независимо от исключительного права на фирменное наименование. Оно и прекращается независимо от прекращения исключительного права на фирменное наименование (например, если правообладатель не использует коммерческое обозначение непрерывно в течение одного года, см. коммент. к ст. 1540 ГК).

2. Правообладатель вправе также:

1) использовать коммерческое обозначение отдельно и от ТЗ (ЗО), и от фирменного наименования (т.е. самостоятельно, не прибегая к использованию этих средств индивидуализации);

2) использовать коммерческое обозначение (целиком или отдельные его элементы) в составе принадлежащего данному же правообладателю ТЗ (или ЗО, с учетом норм п. 2 ст. 1477 ГК, см. коммент. к ней);

3) даже в случаях, когда коммерческое обозначение включено в ТЗ (либо ЗО), то и в этих случаях коммерческое обозначение охраняется независимо от охраны ТЗ. С другой стороны, и прекращение правовой охраны коммерческого обозначения не зависит от прекращения правовой охраны ТЗ (это вытекает из п. 2 ст. 1540 ГК).