§ 7. Особенности правовой охраны и использования секретных изобретений

Статья 1401. Подача и рассмотрение заявки на выдачу патента на секретное изобретение

1. Анализ п. 1-3 ст. 1401 позволяет сделать ряд важных выводов:

1) и ст. 1401, и ст. 1402-1405 ГК посвящены особенностям:

а) правовой охраны только секретных изобретений (т.е. ГК не известны понятия "секретные полезные модели" либо "секретные промышленные образцы");

б) использования указанных секретных изобретений;

2) наличие особенностей, упомянутых в ст. 1401, вовсе не означает, что иные нормы ГК не подлежат применению в ходе правового регулирования охраны и использования секретных изобретений. Наоборот, и иные нормы ГК применяются к секретным изобретениям, но лишь в той мере, в какой это не противоречит положениям ст. 1401-1405 ГК;

3) в п. 1 ст. 1401 содержится императивное правило (т.е. ни в других законах, ни в иных правовых актах не могут быть установлены другие положения): подача заявки на секретное изобретение (заявки не ее рассмотрение и обращение с ней) осуществляется с обязательным соблюдение законодательства о государственной тайне (т.е. не только Закона о гостайне, но также Указа Президента РФ от 30.11.95 N 1203, нормативных правовых актов Правительства РФ, посвященных охране государственной тайны);

4) уполномоченными органами (упомянутыми в п. 2 ст. 1401) являются не только ПВ, но и иные федеральные органы исполнительной власти, которые вправе рассматривать заявки на секретные изобретения. К ним, в частности, относятся:

а) ФСБ и подчиненные ей органы (например, если секретные изобретения содержат сведения, связанные с обеспечением государственной безопасности, с осуществлением разведывательной и контрразведывательной деятельности, с охраной Государственной границы РФ);

б) МВД и подчиненные ему органы (например, в случаях, когда изобретения содержат сведения, содержащие информацию о методах оперативно-розыскной деятельности, о методах борьбы с терроризмом, организованной преступностью);

в) Минобороны России (например, если секретное изобретение содержит сведения, связанные с обеспечением обороноспособности РФ, с разработкой и характеристиками средств вооружения и военной техники, с испытаниями новых образцов оружия);

г) иные органы, указанные в постановлении Правительства РФ от 02.10.2004 N 514 "О федеральных органах исполнительной власти, уполномоченных рассматривать заявки на выдачу патента на изобретения, содержащие сведения, составляющие государственную тайну". В связи с созданием госкорпорации по атомной энергии "Росатом" установлено, что в соответствующих случаях заявку следует подавать в эту госкорпорацию;

5) заявки на секретные изобретения подаются лишь в отношении изобретений, для которых установлены степени секретности ("особой важности", "совершенно секретно" и др.), исчерпывающим образом указанным в ст. 1401;

6) ПВ обязано (а не только наделено правом!) принимать решения (в порядке, предусмотренном Законом о гостайне) о засекречивании заявки на изобретение, поскольку:

а) в ходе рассмотрения заявки на изобретение оно выявит, что содержащиеся в заявке сведения составляют государственную тайну;

б) заявка подана именно гражданином РФ или российским ЮЛ. Дело в том, что засекречивание заявки, поданной иностранным гражданином или иностранным ЮЛ, не допускается.

В практике возник вопрос:

если такая заявка подана лицом без гражданства, проживающим в РФ, то можно ли засекретить такую заявку? К сожалению, в п. 3 ст. 1401 налицо пробел. Впредь до его восполнения необходимо исходить из буквального содержания п. 3 ст. 1401. Это означает, что заявка, поданная лицом без гражданства, может быть засекречена.

2. Пункт 4 ст. 1401 императивно предусматривает применение (при рассмотрении заявки на секретное изобретение) положений:

1) ст. 1384 ГК (о необходимости проведения формальной экспертизы такой заявки, о сроках экспертизы и об оформлении ее результатов);

2) ст. 1386 ГК (об осуществлении экспертизы заявки на секретное изобретение по существу, об информационном поиске и проверке заявленного изобретения установления патентоспособности);

3) ст. 1387 ГК (о порядке принятия решения о выдаче патента на секретное изобретение, об основаниях отказа для выдачи патента, о принятии решения об отказе в выдаче патента);

4) ст. 1388 ГК (о том, что даже заявитель заявки на секретное изобретение вправе знакомиться с патентными материалами);

5) ст. 1389 ГК (о том, что пропущенные сроки, связанные с проведением экспертизы заявки не секретное изобретение, также могут быть в ряде случаев восстановлены).

См. коммент. к указанным выше статьям ГК.

С другой стороны (в изъятие из общих правил ст. 1385 и ст. 1384 ГК), публикация сведений о заявке на секретное изобретение не производится (и здесь налицо императивное правило).

3. Применяя правила п. 5, 6 ст. 1401, нужно учесть, что:

1) по общим правилу, изобретение является новым, если оно не известно из уровня техники. При этом при установлении новизны секретного изобретения в уровень техники подлежат также включению:

а) секретные изобретения, запатентованные в РФ (или условиями их более раннего приоритета!);

б) секретные изобретения, на которые до 1992 г. были выданы авторские свидетельства СССР. При этом следует помнить положения ст. 11 Закона N 231, устанавливающие, в частности, что:

по авторским свидетельствам СССР на изобретения, на которые на 10.10.92 (т.е. на момент введений в действие Патентного закона) не истек 20-летний срок с даты подачи заявки, а также на патенты СССР на имя Государственного фонда изобретений СССР заявителям (совместно с авторами) предоставляется право ходатайствовать о прекращении действия указанных охранных документов СССР с одновременной выдачей патента РФ;

любое лицо, правомерно начавшее (до даты подачи такого ходатайства) использование такого изобретения, сохраняет право дальнейшего использования этого изобретения без заключения ЛД, но с выплатой авторам вознаграждения;

2) изложенные выше правила подлежат применению в той мере, в какой на секретные изобретения, запатентованным в РФ (СССР), установлена степень секретности изобретения, новизна которого устанавливается;

3) возражения против решения, принятого по заявкам на секретные изобретения, рассматриваются ППС и соответствующим уполномоченным госорганом (например, Минобороны России, ФСБ). Однако и решения, принятые такими госорганами по возражениям, могут быть обжалованы (оспорены) в судебном порядке в соответствии с нормами ГПК и АПК (в зависимости от состава лиц, участвующих в деле).

4. Характеризуя правила п. 7 ст. 1401, нужно обратить внимание но то, что:

1) по общим правилам, допускается преобразование заявки на изобретение в заявку на ПМ (см. об этом подробный коммент. к ст. 1379 ГК);

2) однако заявки на секретное изобретение не могут быть преобразованы в заявки на ПМ (даже если все условия, предусмотренные в ст. 1379 ГК, налицо). Дело в том, что действующий ГК не признает таких понятий, как "секретная полезная модель", "заявка на секретные полезные модели". В связи с этим преобразование заявки на секретное изобретение в несуществующую "заявку на секретную полезную модель" не может иметь места.

5. Для правильного применения ст. 1401 необходимо также учитывать положения:

1) ст. 1402 ГК (о процедуре государственной регистрации секретного изобретения, о выдаче патента на него и о сведениях о секретном изобретении, которые могут быть распространены);

2) ст. 1403 ГК (об изменении степени секретности изобретения и о порядке рассекречивания изобретения);

3) ст. 1404 ГК (о признании недействительным патента на секретное изобретение);

4) ст. 1405 ГК (об исключительном праве на секретное изобретение);

5) ст. 1406 ГК (о защите прав авторов и патентообладателей на секретное изобретение);

6) Постановления N 822 (оно регулирует порядок применения на территории РФ некоторых положений законодательства СССР об изобретениях);

7) Постановления N 982 (оно посвящено использованию в интересах государства результатов научно-технической деятельности);

8) Постановления N 1132 (о мерах по защите интересов государства в процессе экономического и гражданско-правового оборота результатов научно-исследовательских, опытно-конструкторских и технологических работ военного, специального и двойного назначения).

См. коммент. к указанным выше статьям ГК.

Статья 1402. Государственная регистрация секретного изобретения и выдача патента на него. Распространение сведений о секретном изобретении

1. Анализ правил ст. 1402 позволяет сделать ряд важных выводов:

1) и секретные изобретения подлежат государственной регистрации (см. о целях такой регистрации коммент. к ст. 1232 ГК): исключений для них нет;

2) государственную регистрацию секретного изобретения осуществляют:

а) или ПВ. Оно вносит соответствующие записи в Государственный реестр изобретений, выносит решение о выдаче патента и выдает патент в соответствии со ст. 1393 ГК (см. коммент. к ним). См. об этом п. 13.1.3 Приказа от 12.12.07. Форма патента на секретные изобретения утверждена Приказом от 17.03.2004;

б) или один из уполномоченных органов (например, Минобороны России, ФСБ, см. об уполномоченных органах подробный коммент. к ст. 1401 ГК) в зависимости от тематической принадлежности заявленного изобретения. В этом случае уполномоченный орган:

принимает решение о выдаче патента;

направляет в ПВ письменное уведомление (по установленной форме) о выдаче патента;

осуществляет все процедурные действия, связанные с государственной регистрацией изобретения;

вносит изменения, связанные с очевидными (например, перепутанные даты, имена заявителей) и техническими ошибками (например, опечатки, арифметические неточности, допущенные по небрежности при оформлении), в патент;

вносит записи в Государственный реестр изобретений и исправляет очевидные и технические ошибки, вкравшиеся в эти записи;

3) в изъятие из общих правил (см. о них коммент. к ст. 1385, 1394 ГК) сведения о заявках и патентах (а также об изменениях, вносимых в Государственный реестр, если они связаны с секретными изобретениями) публикации не подлежат. Более того, при любой передаче сведений о таких патентах необходимо соблюдать нормы ст. 16-19 Закона о гостайне, иных правовых актов в области охраны государственной тайны.

2. Об изменении степени секретности и об основаниях, а также порядке рассекречивания изобретения см. коммент. к ст. 1403 ГК. О возможности признания недействительным патента на секретное изобретение см. коммент. к ст. 1404 ГК. Об исключительном праве на секретное изобретение см. коммент. к ст. 1405 ГК. О защите прав авторов и патентообладателей на секретные изобретения см. коммент. к ст. 1406, 1407 ГК.

Статья 1403. Изменение степени секретности и рассекречивание изобретений

1. Правила п. 1 ст. 1403 императивно предписывают руководствоваться нормами ст. 13-15 Закона о гостайне (иных правовых актов в области охраны государственной тайны) в случаях:

1) изменения степени секретности (речь идет о таких степенях, как степень секретности "особой важности", "совершенно секретно" и т.д., см. об этом коммент. к ст. 1401 ГК). При этом речь идет и о случаях усиления (повышения), и о случаях снижения степеней секретности;

2) рассекречивания изобретений (т.е. когда изобретение перестает быть секретным);

3) снятия грифа секретности (он полагается на документы заявки, перечисленные в подп. 1-5 п. 2 ст. 1375 ГК) с документов заявки и с патента, выданного на ранее засекреченное изобретение.

2. Согласно императивным предписаниям п. 2 ст. 1403:

1) ПВ обязано (а не только наделено правом) передать документы заявки на секретное изобретение в соответствующий уполномоченный орган (например, в Минобороны России, ФСБ, см. об этих уполномоченных органах коммент. к ст. 1401 ГК) в зависимости от тематической принадлежности (например, если они относятся к средствам вооружения или к военной технике - в Минобороны России), в случаях повышения степени секретности;

2) соответствующий уполномоченный орган (получив документы заявки от ПВ) осуществляет все дальнейшие действия (которые не были произведены к моменту повышения степени секретности) по рассмотрению заявки;

3) если степень секретности изобретения даже понижена, то и тогда дальнейшее рассмотрение заявки на изобретение осуществляется не ПВ, а соответствующим "уполномоченным органом" (например, ФСБ, если это касалось изобретения, связанного с обеспечением государственной безопасности), который и до этого рассматривал заявку.

3. В той мере, в какой имеет место рассекречивание изобретения, п. 3 ст. 1403 обязывает:

1) соответствующий уполномоченный орган (например, Минобороны России) передать все имеющиеся у него рассекреченные (с учетом норм Закона о гостайне) документы заявки на изобретение в ПВ;

2) ПВ осуществить дальнейшее (т.е. после упомянутой передачи) рассмотрение заявки. При этом такое рассмотрение производится в общеустановленном порядке (см. об этом коммент. к ст. 1384-1397 ГК).

Статья 1404. Признание недействительным патента на секретное изобретение

1. Анализ правил ст. 1404 позволяет сделать ряд выводов:

1) обычно возражения против выдачи патента на изобретение подаются в ППС, а в случаях выдачи патента с указанием в нем в качестве автора или патентообладателя лица, не являющегося таковым, выдача патента может быть оспорена в суде (см. об этом подробный коммент. к п. 2 ст. 1398 ГК);

2) в изъятие их этих правил ст. 1404 императивно предписывает (т.е. ни в других законах, ни в иных нормативных правовых актах не могут быть установлены другие правила) подачу возражения против выдачи патента не в ПВ, а в соответствующий уполномоченный орган (см. об этом подробный коммент. к ст. 1401 ГК) в случаях:

а) несоответствия изобретения условиям патентоспособности;

б) наличия в формуле секретного изобретения признаков, отсутствующих на дату подачи заявки в описании изобретения (или в самой формуле изобретения);

в) выдачи патента при наличии нескольких заявок на идентичное изобретение, имеющих одну и ту же дату приоритета, с нарушением условий, предусмотренных в ст. 1383 ГК (см. коммент. к ней). Возражения рассматриваются в соответствии с регламентом работы, установленным в соответствующем уполномоченном органе (например, в Минобороны России или в МВД России).

2. В любом случае следует рассматривать в судебном порядке:

1) возражения против выдачи даже патента на секретное изобретение в случаях выдачи такого патента с указанием в нем в качестве патентообладателя или автора лица, не являющегося таковым, либо без указания в патенте автора или патентообладателя лица, являющегося таковым (т.е. в случаях, предусмотренных в подп. 4 п. 1 ст. 1398 ГК);

2) заявления, в соответствии с которыми оспаривается (в суде общей юрисдикции или в арбитражном суде) решение уполномоченного органа (например, ФСБ, Минздравсоцразвития РФ), принятое по возражению. Это решение утверждается руководителем соответствующего уполномоченного органа и направляется лицу, подавшему возражение. Получив такое решение, последний вправе его оспорить в судебном порядке. В этом случае суд рассматривает жалобу в соответствии с нормами ГПК или АПК).

Статья 1405. Исключительное право на секретное изобретение

1. Применяя правила п. 1-4 ст. 1405, необходимо обратить внимание на следующее:

1) обычно использование изобретения, на которое выдан патент, осуществляется по правилам, установленным в ст. 1358-1364 ГК, а распоряжение исключительным правом на изобретение - в соответствии с правилами ст. 1365-1369 ГК (см. коммент. к этим нормам ГК);

2) однако использование секретного изобретения и распоряжение исключительным правом на такое изобретение осуществляются:

а) с соблюдением общих правил, предусмотренных в ст. 1358-1369 ГК, но с обязательным учетом особенностей, предусмотренных в самой ст. 1405;

б) с соблюдением норм Закона о гостайне и иных нормативных правовых актов, (например, Указа Президента РФ от 30.11.95 N 1203; Постановления Правительства РФ от 02.08.97 N 973 "Об утверждении Положения о подготовке к передаче сведений, составляющих государственную тайну, другим государственную тайну, другим государствам или международным организациям" (в ред. от 27.05.08) и др.) регулирующих отношения в сфере охраны государственной тайны;

3) договор об отчуждении патента (см. об этом договоре подробный коммент. к ст. 1365, 1366 ГК), а также ЛД (см. о лицензионном договоре подробный коммент. к ст. 1367 ГК) на секретное изобретение подлежат государственной регистрации (с соблюдением норм ст. 1369 ГК, см. коммент. к ней):

а) в соответствующем (в зависимости от тематической принадлежности секретного изобретения) уполномоченном органе (например, в Минобороны России, ФСБ, см. об "уполномоченных органах" подробный коммент. к ст. 1401 ГК), выдавшем патент на секретное изобретение;

б) у правопреемника такого уполномоченного органа (учитывая то, что они достаточно часто реорганизуются, ликвидируются: не случайно в части 4 ГК употребляются такие нейтральные словосочетания, как "уполномоченный орган", "федеральный орган исполнительной власти");

в) непосредственно в самом ПВ в случаях, когда после ликвидации или очередной реорганизации у соответствующего уполномоченного органа не окажется правопреемника;

4) в п. 3 ст. 1405 содержится ряд императивных правил (т.е. ни в других законах, ни в иных нормативных актах невозможно предусмотреть другие правила), запрещающих в отношении секретного изобретения:

а) делать публичное предложение заключить договор об отчуждении патента на секретное изобретение.

Суть этого предложения (оно состоит в том, что заявитель обязуется заключить договор об отчуждении патента с любым российским гражданином или ЮЛ, кто первым изъявил такое желание - см. об этом коммент. к ст. 1366 ГК) противоречит секретному характеру изобретения;

б) делать заявление об открытой лицензии. Дело в том, что секретный характер изобретения несовместим с сущностью открытой лицензии (она состоит в обещании заявителя предоставить любому лицу право использования изобретения, см. об этом коммент. к ст. 1368 ГК);

5) в п. 4 ст. 1405 содержится императивный запрет. Дело в том, что в отношении секретного изобретения не может быть предоставлена и принудительная лицензия (она обычно испрашивается любым лицом, желающим и готовым использовать изобретение, если последнее не используется, недостаточно используется в течение 4 лет со дня выдачи патента, см. об этом подробный коммент. к ст. 1362 ГК).

2. Согласно п. 5 и 6 ст. 1405:

1) не являются нарушением исключительного права обладателя патента на секретное изобретение такие действия, как:

а) проведение научного исследования продукта или способа, в котором использовано секретное изобретение, либо проведение эксперимента над такими продуктами;

б) использование секретного изобретения при чрезвычайных обстоятельствах (стихийном бедствии, аварии, катастрофе), если при этом патентообладатель был в кратчайшие сроки уведомлен об этом использовании;

в) использование секретного изобретения для удовлетворения личных, семейных, домашних или иных, не связанных с предпринимательской деятельностью нужд, если целью такого использования не является получение прибыли или дохода;

г) разовое изготовление в аптеках (по рецептам врачей) материальных средств с использованием изобретения;

д) иные действия, перечисленные в ст. 1359 ГК (см. коммент. к ней);

е) использование секретного изобретения лицом, которое не знало и не могло на законных основаниях знать о наличии патента на данное изобретение (это возможно, ибо сведения о таких патентах в соответствии с п. 2 ст. 1402 ГК не публикуются, см. коммент. к ней). Указанное лицо либо должно прекратить использование изобретения, либо заключить с правообладателем ЛД в той мере, в какой:

указанное лицо получило от патентообладателя письменное уведомление о наличии у него патента на данное изобретение;

секретное изобретение в последствие было рассекречено (в порядке, предусмотренном Законом о гостайне);

у данного лица отсутствовало право преждепользования (см. об этом коммент. к ст. 1361 ГК);

2) не допускается обращение взыскания на исключительное право на секретное изобретение (т.е. налицо существенное изъятие из общих правил ст. 1252 и 1406 ГК, см. коммент. к ним).

2. Для правильного применения норм. ст. 1405 нужно также учитывать:

1) положения ст. 11 Закона N 231. Она, в частности, устанавливает, что:

а) по патентам, выданным на имя Государственного фонда изобретений СССР, заявителям (совместно с авторами) предоставлено право ходатайствовать о прекращении действия такого патента на территории РФ с одновременной выдачей патента РФ;

б) по таким заявкам заявителям (совместно с авторами) предоставлено право ходатайствовать о выдаче патента РФ с отсрочкой выплаты патентных пошлин до начала получения доходов от использования изобретения, но не более чем на 5 лет;

в) любое лицо, правомерно начавшее (до даты подачи ходатайства о выдаче патента РФ) использование изобретения, на которое были выданы охранные документы СССР, сохраняет право дальнейшего использования изобретения без заключения ЛД, но с выплатой авторского вознаграждения;

2) Постановление N 982 (оно определяет правила об использовании на территории РФ результатов научно-технической деятельности);

3) Постановление N 1132 (оно устанавливает меру по правовой защите интересов РФ в процессе экономического и гражданского правового оборота результатов научно-исследовательских, опытно-конструкторских и технологических работ военного, специального и двойного назначения.

3. О правах РФ и субъектов РФ на изобретения (в т.ч. и секретные изобретения) в составе единой технологии см. коммент. к ст. 1546 ГК. Об отчуждении права на технологию (в т.ч. содержащей секретное изобретение), принадлежащего РФ, см. коммент. к ст. 1547 ГК.