§ 5. Получение патента

1. Заявка на выдачу патента, ее изменение и отзыв

Статья 1374. Подача заявки на выдачу патента на изобретение, полезную модель или промышленный образец

1. Заявка на выдачу патента на изобретение, ПМ или ПО (далее - заявка), упомянутая в ст. 1374:

1) не сводится только к заявлению о выдаче патента. Дело в том, что заявление о выдаче патента на изобретение, ПМ или ПО - только один из элементов более широкого правового понятия "заявка на выдачу патента на изобретение, полезную модель или промышленный образец" (т.е. составная часть последнего, заявление входит в состав заявки). Наряду с заявлением заявка включает также:

а) описание изобретения, ПМ или ПО;

б) формулу изобретения, ПМ или ПО;

в) чертежи и иные материалы, если они необходимы для понимания сущности изобретения;

г) реферат (см. об этом коммент. к ст. 1375 ГК);

2) подается заявителем в ПВ (а в ряде случаев и компетентные органы иностранных государств или международных организаций, например, при подаче заявки международной или евразийской, см. об этом коммент. к ст. 1396, 1397 ГК). Кроме того, в соответствии со ст. 1401 ГК заявки на секретные изобретения (для которых установлена степень секретности "особой важности" или "совершенно секретно"), а также на секретные изобретения, которые относятся к средствам вооружения и военной техники и к методам разведывательной, контрразведывательной и оперативно-розыскной деятельности подаются (в зависимости от их тематической принадлежности) в уполномоченные Правительством РФ федеральные органы исполнительной власти (см. об этом коммент. к ст. 1401 ГК);

3) может быть подана лицами, обладающими правом на получение патента (т.е. заявителем). К числу последних, в частности, относятся:

а) авторы (или соавторы, если их несколько, см. об этом коммент. к ст. 1347, 1348 ГК) изобретения, ПМ или ПО. Это указано в ст. 1357 ГК;

б) правопреемник автора (например, наследник автора);

в) работодатели (при создании служебных изобретений, ПМ или ПО, см. об этом коммент. к ст. 1370;

г) государственный (муниципальный) заказчик в случаях создания изобретения, ПМ или ПО по государственному или муниципальному контракту (см. об этом коммент. к ст. 1373 ГК);

д) иные лица в случаях, прямо установленных в нормах ГК (см. об этом, например, коммент. к ст. 1371, 1372 ГК);

4) должна быть подана на русском языке. При этом заявление о выдаче патента всегда составляется только на русском языке, а другие документы, входящие в состав заявки (в соответствии со ст. 1375 ГК), представляются обязательно на русском языке, но могут быть продублированы также и на другом языке (на иностранном языке или на языке народов, входящих в состав РФ). В любом случае, если оригиналы прочих документов заявления (за исключением заявления о выдаче патента) представлены на иностранном (либо на любом ином) языке, то к заявке необходимо приложить их перевод на русский язык. При этом ст. 1374 не требует, чтобы такой перевод был удостоверен нотариусом.

Об особенностях подачи заявки на изобретения ПМ, ПО составляющих сведения содержащие государственную тайну см. Постановление N 928.

2. Применяя правила ст. 1374, необходимо также обратить внимание на следующее:

1) заявление о выдаче патента (т.е. один из важнейших элементов заявки, ее составная часть) всегда подписывается:

а) либо непосредственно заявителем (т.е. его собственноручной подписью). При этом требования о применении печати в п. 3 ст. 1374 нет. Дело в том, что заявитель может быть и гражданин (например, автор изобретения). Кроме того, даже если заявителем является ЮЛ (например, работодатель при создании служебного произведения), то и в этом случае заявление может быть подписано руководителем ЮЛ (хотя подпись последнего может быть и скреплена печатью: нормам ст. 1374 это не противоречит);

б) либо патентным поверенным, зарегистрированным в ПВ в соответствии со ст. 1247 ГК (см. коммент. к ней);

в) иным поверенным (в качестве последнего могут выступать законные представители, другие лица, уполномоченные доверенностью, выданной в соответствии со ст. 185-189 ГК, см. коммент. к ним);

2) требования к заявлению о выдаче патента на изобретение ПМ или ПО, к реферату, формуле изобретения, к другим документам, входящим в состав заявки, устанавливает ПВ. Впредь до утверждения новых правовых актов и после 01.01.2008 необходимо руководствоваться Правилами N 82 (в отношении заявки на изобретение), Правилами N 83 (в отношении заявки на ПМ), Правилами N 84 (в отношении заявки на ПО). См. об этом подробный коммент. к ст. 1375, 1376 ГК;

3) обязательным приложениям к заявке является документ (платежное поручение, квитанция об оплате через Сбербанк, квитанция о почтовом переводе, чек контрольно-кассовой техники и т.п.), подтверждающий:

а) уплату патентной пошлины. Размеры и порядок ее уплаты, а также льготы в ее уплате установлены в Положении о пошлине и в Положении о регистрационных сборах (эти документы и после 01.01.2008 сохраняют силу впредь до принятия новых правовых актов, что прямо установлено ст. 4 и 5 Закона N 231);

б) уменьшение размера патентной пошлины, подлежащей уплате. При этом указываются основания и размер такого уменьшения;

в) отсрочку уплаты патентной пошлины (предоставленную в установленном порядке).

3. Для правильного применения ст. 1374 нужно также помнить положения ст. 11 Закона N 231, устанавливающие, что:

1) по авторским свидетельствам СССР на изобретения, по которым на 14.10.92 (т.е. на момент введения в действие Патентного закона) не истек 20-летний срок с даты подачи заявки, и свидетельствам СССР на ПО, по которым не истек 15-летний срок с даты подачи заявки, а также по патентам СССР на имя Государственного фонда изобретений СССР заявителям (совместно с авторами) предоставляется право ходатайствовать о прекращении действия указанных охранных документов на территории РФ с одновременной выдачей патента РФ на оставшийся срок;

2) по заявкам, по которым выданы патенты на имя Государственного фонда изобретений СССР, заявителям (вместе с авторами) предоставляется право ходатайствовать о выдаче патента РФ с отсрочкой уплаты патентных пошлин до начала получения доходов от использования изобретения или ПО, но не более чем на 5 лет;

3) любое лицо, правомерно начавшее до даты подачи ходатайства о выдаче патента РФ на использование изобретения или ПО, на которые выданы охранные документы СССР, сохраняет право дальнейшего использования изобретения или ПО без заключения ЛД. Выплата авторам вознаграждения в этих случаях производится в порядке, установленном для выплаты вознаграждения за изобретения или ПО, охраняемыми авторскими свидетельствами (свидетельствами).

Статья 1375. Заявка на выдачу патента на изобретение

1. Анализ норм ст. 1375 показывает, что:

1) они относятся лишь к случаям подачи заявки на выдачу патента на изобретение. Дело в том, что заявкам:

а) на выдачу патента на ПМ специально посвящены нормы ст. 1376 ГК (см. коммент. к ней);

б) на выдачу патента на ПО специально посвящены нормы ст. 1377 ГК (см. коммент. к ней);

2) требования к документам, входящим в заявку на выдачу изобретения (и перечисленным в подп. 1-5 п. 2 ст. 1375), устанавливаются ПВ. В настоящее время эти требования предусмотрены в Правилах N 82 (этот акт сохраняет силу и после 01.01.2008 пока не будет утвержден новый нормативный правовой акт); см. об этом ниже;

3) после подачи заявки на выдачу патента на изобретение:

а) в заявку могут быть внесены изменения (см. об этом подробный коммент. к ст. 1378 ГК);

б) допускается преобразование данной заявки в заявку на получение патента на ПМ (см. об этом коммент. к ст. 1379 ГК);

в) заявка может быть отозвана (см. об этом коммент. к ст. 1380 ГК);

4) заявка на изобретение (упомянутая ст. 1375):

а) играет важнейшую роль при установлении приоритета изобретения. Именно по дате подачи заявки такой приоритет, по общему правилу, и устанавливается (см. об этом коммент. к ст. 1381 ГК);

б) может быть подана как в самой РФ (т.е. в российское ПВ), так и в одном из государств - участников Парижской конвенции (в этом случае устанавливается конвенционный приоритет, см. об этом коммент. к ст. 1382 ГК);

в) подлежит экспертизе (формальная или по существу). Она осуществляется в соответствии со ст. 1384-1386 ГК (см. коммент. к ним).

2. В соответствии с п. 2 ст. 1375 заявка должна содержать (т.е. включать в себя в качестве составных частей):

1) заявление о выдаче патента (форма его установлена в приложении к Правилам N 82). В заявлении, в частности, необходимо указать:

автора (соавторов) изобретения;

лицо (лиц), на имя которого испрашивается патент (а таким лицом может быть и не автор изобретения), а также место жительства (применительно к гражданам) или место нахождения (если патент испрашивается на ЮЛ);

2) описание изобретения. Оно должно раскрывать сущность изобретения с полнотой, достаточной для его реального осуществления, область техники, уровень техники, прилагаемые чертежи и т.п. (порядок описания подробно изложен в Правилах N 82);

3) формулу изобретения, выражающую его сущность и полностью основанную на описании. Иначе говоря, нельзя в формулу изобретения включать информацию, не содержащуюся в описании, отклоняющуюся от последней;

4) чертежи и иные материалы (макеты, эскизы, фотографии и т.п.), если они необходимы для понимания сущности изобретения. Они представляются, если в описании на них имеется ссылка (состав чертежей и материалов должен соответствовать Правилам N 82);

5) реферат (он содержит сокращенное изложение содержания описания изобретения, включает в себя при необходимости чертежи, формулы и иные материалы, предусмотренные Правилами N 82). Реферат составляется в соответствии с Руководством от 12.10.06.

К заявке прилагается документ об уплате установленной пошлины (платежное поручение, квитанция о почтовом переводе и т.п.) либо об отсрочке или об освобождении от уплаты пошлины (об уплате пошлины в меньшем размере). Размеры пошлины за патентование изобретений и порядок их уплаты установлены в Положении о пошлинах.

3. Согласно п. 3 ст. 1375 датой подачи заявки на изобретение считается дата (т.е. день, месяц, год, например, 17 марта 2009 г.):

1) поступления в ПВ заявки, содержащей в своем составе хотя бы:

а) заявление о выдаче патента (она составляется на русском языке - п. 2 ст. 1374);

б) описание (словесное, терминами, понятными без специальной технической либо иной подготовки) изобретения;

в) чертежи (если в описании на них делается ссылка). Однако если на чертежи ссылка не делается, достаточно наличия заявления и описания патента, все равно считается, что заявка поступила в ПВ;

2) поступление в ПВ последнего из двух указанных выше документов (а иногда и третьего - черновика). Так, если в ПВ 17 января 2011 г. поступили заявление и описание изобретения (но в последнем содержится ссылка на чертежи), а чертежи поступили в ПВ 29 октября 2011 г., то датой подачи заявки будет считаться именно 29 октября 2011 г.

Статья 1376. Заявка на выдачу патента на полезную модель

1. Комментируемая статья позволяет сделать ряд выводов:

1) ее правила относятся лишь к случаям подачи заявки на ПМ. Дело в том, что:

а) случаям подачи заявки на изобретение специально посвящена ст. 1375 ГК (см. коммент. к ней);

б) случаям подачи заявки на получение патента на ПО специально посвящена ст. 1377 ГК (см. коммент. к ней);

2) требования к документам, упомянутым в подп. 1-5 п. 2 ст. 1376, устанавливаются ПВ. В настоящее время указанные требования предусмотрены в Правилах N 83 (они действуют впредь до утверждения ПВ нового нормативного правового акта), но лишь в той мере, в какой не противоречат нормам ГК);

3) перечень документов, которые входят в состав заявки на выдачу патента на ПМ, указан в ст. 1375, 1376 ГК исчерпывающим образом: ни ПВ, ни иной госорган не вправе требовать от заявителя представления иных документов (если только это прямо не предусмотрено ГК, см. об этом, например, коммент. к ст. 1401 ГК);

4) после подачи заявки на выдачу ПМ:

а) в нее могут быть внесены изменения (с учетом норм ст. 1378 ГК, см. коммент. к ней);

б) она может быть преобразована в заявку на выдачу патента на изобретение (см. об этом подробный коммент. к ст. 1379 ГК);

в) она может быть отозвана (см. об этом подробный коммент. к ст. 1380 ГК);

5) заявка на выдачу патента на ПМ:

а) играет важную роль при установлении приоритета ПМ. Именно по дате подачи заявки (по общему правилу и устанавливается приоритет ПМ, см. об этом коммент. к ст. 1381 ГК);

б) может быть подана как в РФ (т.е. в российское ПВ), так и в полномочный орган иностранного государства - участника Парижской конвенции (в этом случае устанавливается конвенционный приоритет, см. об этом коммент. к ст. 1382 ГК).

О содержании документов, входящих в состав заявки на выдачу патента на ПМ, см. коммент. к ст. 1375 ГК.

2. В соответствии с п. 3 ст. 1376 датой подачи заявки на ПМ считается календарная дата (т.е. день, месяц, год) поступления в ПВ заявки, которая содержит хотя бы:

1) заявление о выдаче патента на ПМ (оно должно обязательно содержать данные об авторе ПМ и лице, на чье имя испрашивается патент с указанием их места жительства или места нахождения) с учетом норм ст. 20, 54 ГК (см. коммент. к ним);

2) описание ПМ. И заявление, и описание должны быть составлены на русском языке понятными доступными для восприятия терминами и словосочетаниями;

3) реферат (он составляется в соответствии с Руководством от 12.01.06); чертежи ПМ (если в описании ПМ делается ссылка на них). Если в описании нет ссылки на чертежи, то заявка считается поданной по дате одновременного поступления в ПВ лишь заявления и описания ПМ. Остальные документы, входящие в состав заявки, могут быть представлены в последующем. В случае, если указанные выше документы поступили в ПВ в разное время, то датой подачи заявки является дата поступления в ПВ последнего из этих документов. Например, если заявка подана 17 мая 2012 г., описание (в котором содержатся ссылки и чертежи) - 23 мая 2012 г., а чертежи ПМ - 13 декабря 2012 г., то считается, что заявка поступила в ПВ именно 13 декабря 2012 г.

Статья 1377. Заявка на выдачу патента на промышленный образец

1. Заявка на выдачу патента на ПО (заявка на ПО), упомянутая в ст. 1377:

1) подается на русском языке. Требования к документам, входящим в состав данной заявки, устанавливаются ПВ. В настоящее время эти требования изложены в Правилах N 84 (они подлежат применению в той мере, в какой не противоречат нормам ГК; это предусмотрено в ст. 4, 5 Закона N 231) пока не будут приняты новые правовые акты. См. об этом коммент. к ст. 1374 ГК;

2) должна содержать документы, исчерпывающим образом перечисленные в подп. 1-5 ст. 1377 ГК. Ни ПВ, ни иной госорган не вправе требовать предоставления (в составе заявки) в ПВ каких-либо иных документов;

3) играет важную роль в установлении приоритета. Именно по дате подачи в ПВ заявки на ПО приоритет считается установленным (см. коммент. к ст. 1381 ГК);

4) может быть отозвана (в соответствии со ст. 1380 ГК). Однако возможность преобразования заявки на ПО в заявку на изобретение или в заявку на ПМ нормы ГК не предусматривают (вывод сделан на основе систематического толкования ст. 1377 и ст. 1379, 1380 ГК, см. коммент. к ним);

5) может быть изменена заявителем (уже после подачи в ПВ). О порядке внесения изменений в заявку на ПО см. коммент. к ст. 1378 ГК.

2. В соответствии с п. 3 ст. 1377 датой подачи заявки на ПО считается дата поступления в ПВ заявки, содержащей хотя бы один из следующих документов:

1) заявление на выдачу патента на ПО. Оно должно содержать сведения об авторе ПО и о лице, на чье имя испрашивается патент. При этом указывается место жительства (если это гражданин) или место нахождения (если это организация) указанных лиц (см. коммент. к ст. 20, 54);

2) комплект изображений изделия (фотографических, например). Комплект должен давать возможность ознакомления с ПО с разных ракурсов, показывать его существенные признаки;

3) описание ПО (ясными, четкими, доступными для понимания терминами);

4) перечень существенных признаков ПО (т.е. признаков, определяющих эстетические и (или) эргономические особенности внешнего вида изделия, в частности, форма, конфигурация, орнамент и сочетание цветов, см. об этом коммент. к ст. 1352 ГК).

Если перечисленные выше документы предоставляются не одновременно, то датой подачи заявки считается дата поступления в ПВ последнего из указанных документов. Например, 27 апреля 2010 г. в ПВ поступило заявление о выдаче патента на ПО, комплект изображений и перечень существенных признаков ПО. Однако описание ПО поступило в ПВ не 27 апреля, а 4 мая 2010 г. В данном случае датой поступления в ПВ (т.е. датой подачи заявки) будет считаться не 27 апреля, а 4 мая 2010 г.

3. Об экспертизе заявки на ПО см. коммент. к ст. 1391 ГК. О регистрации ПО см. коммент. к ст. 1393 ГК. О признании недействительным патента на ПО см. коммент. к ст. 1398 ГК. О восстановлении действия патента на ПО см. коммент. к ст. 1400 ГК.

Статья 1378. Внесение изменений в документы заявки на изобретение, полезную модель или промышленный образец

1. Применяя нормы ст. 1378, нужно иметь в виду следующие обстоятельства:

1) документы, входящие в состав заявления:

а) на изобретение перечислены в п. 2 ст. 1375 ГК. Они должны соответствовать также требованиям, предусмотренным в Правилах N 82 (см. об этом коммент. к ст. 1374, 1375 ГК);

б) на ПМ перечислены в подп. 1-5 п. 2 ст. 1376 ГК. Они должны соответствовать также требованиям, предусмотренным в Правилах N 83 (см. об этом коммент. к ст. 1374, 1376 ГК). Документы заявки на ПО должны соответствовать ст. 1377 ГК и Правилам N 84;

2) датой подачи заявки на изобретение, ПМ или ПО считается дата поступления в ПВ документов, названных в п. 3 ст. 1375 ГК (в отношении изобретения), в п. 3 ст. 1376 ГК (в отношении ПМ), в п. 3 ст. 1377 ГК (в отношении ПО);

3) после даты подачи заявки на изобретение, ПМ или ПО заявитель вправе (но вовсе не обязан, данный вопрос он решает самостоятельно) внести в документы (поданные в ПВ в составе заявки, например, в формулу изобретения, в комплект изображений ПО и т.д.) исправления и уточнения. Это делается путем:

а) либо внесения технических поправок, устранения опечаток, уточнения адреса заявителя и т.п.;

б) либо подачи дополнительных материалов (т.е. материалов, которые ранее в ПВ не были поданы);

в) либо замены ранее поданных материалов новыми (в этом случае последние считаются дополнительными материалами);

4) внесение изменений в документы заявки возможно лишь до принятия ПВ решения:

а) о выдаче патента (оно принимается в соответствии со ст. 1387 ГК, см. коммент. к ней);

б) об отказе в выдаче патента (независимо от основания такого отказа);

5) упомянутые выше внесения изменений, уточнений, исправлений допускаются лишь в той мере, в какой они не изменяют сущность заявленных изобретения, ПМ или ПО (в противном случае налицо или преобразование заявки, или отзыв заявки, см. коммент. к ст. 1379, 1380 ГК).

2. Дополнительные материалы, упомянутые в ст. 1378:

1) должны быть поданы (так же, как и иные уточнения, исправления, вносимые в заявку) до принятия решения о выдаче патента по этой заявке (либо наоборот, решения об отказе в выдаче патента);

2) не должны влечь за собой изменения сущности изобретения, ПМ или ПО. При этом считается, что указанные дополнительные материалы изменяют сущность заявленного:

а) изобретения, если они содержат признаки, подлежащие включению в формулу изобретения. Иначе говоря, эти признаки ранее не были включены в формулу, они не были раскрыты на дату приоритета (данная дата определяется исходя из правила ст. 1381-1383 ГК, см. коммент. к ним). Во всяком случае эти признаки отсутствовали в ранее поданных документах либо не были раскрыты на основе поданных до даты приоритета документов. Не имеет значения причина последнего (неполнота документов, нечеткость изложения информации, содержащейся в них, иные недостатки, присущие ранее поданным документам). И в случаях, когда дополнительные материалы содержат изменения самой формулы изобретения (либо включают в себя информацию, представляющую собой содержание формулы изобретения, не раскрытую на дату приоритета), и в случае, если заявка уже содержала формулу изобретения;

б) ПМ, если они содержат признаки, подлежащие включению в ПМ, не раскрытые на дату приоритета в документах, послуживших основанием для его установления, а также в саму формулу ПМ, в случае, если на дату приоритета заявка содержала формулу ПМ.

В практике возник вопрос:

нет ли противоречий между правилами п. 1 ст. 1378 (изложенными выше), с одной стороны, и нормами ст. 1375 ГК (о том, что заявка на изобретение и ПМ всегда должна содержать формулу изобретения, ПМ) - с другой? Безусловно, налицо определенное противоречие и его нужно устранять. Наверное, Верховному Суду РФ и ВАС РФ целесообразно определить свою позицию по данному вопросу. Впредь до этого следует исходить из буквального содержания ст. 1378 (а это означает, что возможны случаи, когда на дату приоритета заявка может и не содержать формулу изобретения, ПМ);

в) ПО, если они содержат признаки, подлежащие включению в перечень существенных признаков ПО (т.е. в признаки, определяющие эстетические и (или) эргономические особенности внешнего вида изделия, орнамент и сочетание цветов) и отсутствовали на дату подачи заявления на изображение (например, фотографических, выполненных в виде слайдов, рисунков) изделия;

3) могут быть представлены лично заявителем либо (по его поручению) патентным или иным поверенным.

3. Анализ п. 2 ст. 1378 показывает, что могут быть внесены в документы заявки (не только до регистрации изобретения, ПМ или ПО, см. о порядке государственной регистрации этих результатов ИД коммент. к ст. 1393 ГК) изменения:

1) касающиеся сведений о заявителе. Речь идет, в частности, о таких изменениях, как:

а) изменение имени заявителя (например, заявитель была женщина - автор изобретения и она поменяла фамилию при заключении брака на фамилию мужа, см. коммент. к ст. 19 ГК);

б) изменение наименования (а если заявитель - коммерческая организация, то фирменного наименования) заявителя. Например, заявителем было ЮЛ (работодатель, при создании служебного изобретения, см. об этом коммент. к ст. 1370 ГК), которое в установленном порядке внесло изменения в свое наименование (фирменное наименование);

в) перемена места жительства (если заявитель - физическое лицо) или места нахождения ЮЛ (см. об этом коммент. к ст. 20, 54 ГК);

г) иные изменения, относящиеся к личности заявителя, его банковских реквизитов и т.п.;

2) относящиеся к другому лицу, которому заявитель передал право на получение патента;

3) вызванные исправлениями очевидных (например, в документы вкрались неточности при указании адреса заявителя, его имени, в описании изобретения, ПМ или ПО, в изложении реферата; неверно указаны даты) либо технических (например, опечаток, орфографических, арифметических) ошибок. Исправления не относятся к сущности изобретения, ПМ или ПО, имеют чисто технический или уточняющий характер, ведут к устранению незначительных недостатков заявки и входящих в нее документов.

4. Применяя правила п. 3 и 4 ст. 1378, необходимо обратить внимание на следующее:

1) изменения, внесенные в документы заявки:

а) по инициативе заявителя (лично, либо через патентного или иного поверенного), не влекут за собой обязанность уплатить дополнительную пошлину (за внесение изменений). Однако освобождение от уплаты патентной пошлины производится лишь постольку, поскольку указанные изменения внесены заявителем:

в течение 2 календарных месяцев. Срок отсчитывается со дня, непосредственно следующего за датой подачи заявки;

в состав уже поданных документов, заявления.

В практике возник вопрос:

если изменения (в течение указанных 2 месяцев) по инициативе заявителя в документы заявления были внесены неоднократно (например, 2 или 3 раза), сохраняется ли право на освобождение от уплаты патентных пошлин? Отвечая на этот вопрос, следует иметь в виду, что изменения в документы заявки (по инициативе заявителя) могут быть внесены неоднократно. При этом, если все эти изменения были внесены в течение 2 месяцев со дня подачи заявления, патентная пошлина не взимается;

б) по инициативе иных лиц, подлежат оплате патентной пошлиной (в соответствии с Положением о пошлинах, напомним, что этот акт сохраняет силу и после 01.01.2008);

2) изменения, внесенные в документы заявки на изобретение (но не заявки на ПМ или ПО!) заявителем (либо через поверенного):

а) должны быть учтены при осуществлении публикации сведений о заявителе (такая публикация осуществляется в соответствии со ст. 1394 ГК, см. коммент. к ней);

б) учитываются при осуществлении такой публикации при условии, что они представлены в ПВ в течение 12 календарных месяцев непосредственно (и подряд друг за другом) следующих со дня за датой подачи заявки на изобретение. См. также Разъяснение N 2. Этот документ сохраняет свою силу и после 01.01.2008.

Статья 1379. Преобразование заявки на изобретение или полезную модель

1. Анализ правил п. 1 ст. 1379 позволяет сделать ряд выводов:

1) они относятся лишь к случаям преобразования заявки на изобретение в заявку на ПМ. Нельзя их применять в отношении:

а) преобразования заявки на ПМ в заявку на изобретение (им посвящены правила п. 2 ст. 1379, см. об этом ниже);

б) преобразование заявок на изобретение в заявку на ПО.

Дело в том, что возможность такого преобразования нормы ГК не предусматривают;

2) преобразование заявки на изобретение в заявку на ПМ возможно лишь:

а) до публикации сведений о заявке (такая публикация осуществляется ПВ по истечении 18 месяцев со дня подачи заявки на изобретение, прошедшей формальную экспертизу с положительным результатом. Состав публикуемых сведений определяет ПВ, см. об этом коммент. к ст. 1385 ГК);

б) не позднее даты принятия решения о выдаче патента на изобретение (он выдается в соответствии с правилами ст. 1387 ГК, см. коммент. к ней);

в) по инициативе заявителя. Иначе говоря, ни ПВ, ни иной госорган не вправе осуществить такое преобразование. Вопрос об этом заявитель разрешает самостоятельно;

г) после подачи заявителем в ПВ заявления о преобразовании заявки на изобретение в заявку на ПМ. Подача заявления и само преобразование осуществляются в соответствии с п. 21 Правил N 82. При этом не допускается преобразование заявки на секретное изобретение в заявку на ПМ;

д) при условии, что к заявке на изобретение не было приложено заявление о предложении заключить договор об отчуждении патента (на условиях, установившихся на практике) с любым российским лицом (гражданином или ЮЛ), кто первым изъявит желание заключить такой договор (см. об этом коммент. к ст. 1366 ГК). Наличие такого заявления исключает возможность осуществления преобразования заявки на изобретение в заявку на ПМ;

3) от преобразования заявки на изобретение следует отличать отзыв заявки на изобретение (см. об этом коммент. к ст. 1380 ГК).

2. Применяя правила п. 2 ст. 1379, следует обратить внимание на следующие обстоятельства:

1) они относятся к случаям преобразования заявки на ПМ в заявку на изобретение. Нельзя их применять в отношении преобразования:

а) заявки на изобретение в заявку на ПМ (см. об этом выше коммент. в п. 1 настоящей статьи);

б) заявки на ПМ в заявку на ПО (дело в том, что действующий ГК не предусматривает возможность преобразования заявки на ПМ в заявку на ПО);

2) преобразование заявки на ПМ в заявку на изобретение допускается лишь:

а) до даты принятия решения о выдаче патента на ПМ (оно принимается в соответствии со ст. 1387 ГК, см. коммент. к ней);

б) до наступления даты либо события, которые исключают дальнейшую возможность подачи возражений против решения об отказе в выдаче патента (такие возражения могут быть поданы в ПВ в течение 6 месяцев со дня получения заявителем решения об отказе выдать патент, см. об этом подробный коммент. к п. 3 ст. 1387 ГК);

в) путем подачи заявления в ПВ об указанном преобразовании. Такое заявление подается и рассматривается в соответствии с п. 18 Правил N 83 (эти правила сохраняют силу и после 01.01.2008);

3) преобразование заявки на ПМ в заявку на изобретение следует отличать от отзыва заявки на ПМ (см. об этом коммент. к ст. 1380 ГК).

3. Согласно правилам п. 3 ст. 1379:

1) приоритет изобретения (а он устанавливается в соответствии со ст. 1381-1383 ГК), равно как и дата подачи заявки на изобретение (эта дата определяется в соответствии со ст. 1375 ГК) сохраняются (см. коммент. к ней);

2) приоритет ПМ (а он также устанавливается по правилам ст. 1381-1383 ГК, см. коммент. к ним), а равно и дата подачи заявки на ПМ (эту дату следует определять по правилам ст. 1376 ГК) сохраняются.

4. О порядке государственной регистрации изобретений и ПМ см. коммент. к ст. 1393 ГК. О патентовании изобретений и ПМ в иностранных государствах и в международных организациях см. коммент. к ст. 1395 ГК. О международных и евразийских заявках см. коммент. к ст. 1396 ГК. Об евразийском патенте см. коммент. к ст. 1397 ГК.

Статья 1380. Отзыв заявки на изобретение, полезную модель или промышленный образец

1. Согласно ст. 1380 отзыв заявки на изобретение, ПМ или ПО осуществляется:

1) только самим заявителем. Последний:

а) лишь вправе (но не обязан данный вопрос разрешить самостоятельно) отозвать заявку;

б) может подать заявление об отзыве как лично, так и через патентного или иного поверенного;

2) только до даты осуществления регистрации изобретения, ПМ или ПО (см. о порядке осуществлении и об условиях государственной регистрации коммент. к ст. 1393 ГК);

3) путем подачи заявления в ПВ об отзыве заявления на изобретение, ПМ, или ПО. Заявление подается в письменной форме. Впредь до утверждения нового бланка такого заявления можно его составлять либо в произвольной форме, либо с использованием форм заявлений, утвержденных ПВ до 01.01.2008.

2. Отзыв заявки на изобретение, ПМ или ПО (упомянутый в ст. 1380):

1) следует отличать от преобразования заявки на изобретение или ПМ (см. об этом коммент. к ст. 1379 ГК);

2) следует отличать от случаев, когда в заявку (а также в отдельные документы, входящие в состав заявки) вносятся изменения или дополнения (см. об этом коммент. к ст. 1378 ГК);

3) означает, что прекращается и процедура выдачи патента на изобретение, ПМ или ПО, государственная регистрация указанных результатов ИД;

4) приводит к тому, что прекращается приоритет изобретения ПМ или ПО (он по общему правилу устанавливается по дате подачи в ПВ заявки на изобретение, ПМ или ПО, см. об этом коммент. к ст. 1381-1383 ГК).

3. Для правильного применения ст. 1380 (равно как и ст. 1378, 1379 ГК) следует также учитывать:

1) положения Приказа N 35;

2) положения Приказа N 42.