Постатейный комментарий к части четвертой Гражданского кодекса рф

ГАРАНТ:

См. Постатейный комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации (Гуев А.Н.):

Часть первая

Часть вторая

Часть третья

Предисловие

Еще в эпилоге к "Постатейному комментарию Жилищного кодекса Российской Федерации" (М.: Дело, 2005 г.) я, прощаясь с читателями, пообещал, что напишу комментарий к части 4 ГК РФ (если законодатель, наконец, ее примет).

И вот закон принят и вступает в силу с 1 января 2008 г. Безусловно, я должен был это обещание выполнить. Символично, что свою последнюю книгу я издаю вместе с талантливым коллективом издательства "Юридическая фирма "Контракт" (читатель помнит, что именно оно стало издавать массовым тиражем мои первые книги). За это я выражаю благодарность руководству и всем сотрудникам ЗАО "Контракт".

Сама часть 4 ГК РФ получилась такой же добротной и безупречной (с точки зрения юридической техники и проработанности отдельных норм и институтов), что и первые три части ГК РФ. Главное, создан, наконец, кодифицированный акт, в котором разрешены очень сложные (и важные для рыночной экономики) вопросы авторского права, смежных прав, исключительных прав на изобретения и промышленные образцы, на секреты производства и селекционные достижения, на товарный знак и фирменное наименование, на другие объекты интеллектуальной деятельности и средств индивидуализации. Важно и то, что ГК РФ учитывает содержание норм и принципов международного права в области защиты интеллектуальной собственности. Есть, конечно, и недостатки, (читатель их найдет на страницах Комментария), но не они определяют содержание части 4 ГК РФ, а общий высокий уровень данного правового акта.

Желаю успехов всем законопослушным читателям Комментария в применении ее норм в ходе своей практической деятельности.

А.Н. Гуев

Гражданский кодекс Российской Федерации

Часть четвертая Федеральный закон от 18 декабря 2006 г. N 230-ФЗ (Собрание законодательства Российской Федерации 2006, N 52 (ч. I), ст. 5496)

Раздел VII. Права на результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации

Глава 69. Общие положения

Статья 1225. Охраняемые результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации

1. Анализ положений ст. 1225 показывает, что:

1) в них исчерпывающим образом перечислены:

а) результаты интеллектуальной деятельности (ИД);

б) приравненные к ним средства индивидуализации (СИ) товаров, работ, услуг, ЮЛ и предприятий.

В практике возник вопрос:

нет ли противоречий между ст. 128, 132 ГК (где предприятия рассматриваются как объект гражданских прав) и ст. 1225 (в которой речь идет не только о правах ЮЛ, но и о правах предприятий, в т.ч. и на результаты ИД, а также о средствах индивидуализации предприятий)? Определенное противоречие налицо. Впредь до его устранения следует исходить из норм cт. 1225: они имеют приоритет (как правила специальные перед правилами общими);

2) они (наряду с нормами ст. 2, 128 ГК) проводят четкую грань между правом собственности (оно возникает в отношении имущества и относится к вещным правам) и правом интеллектуальной собственности (оно возникает в отношении результатов ИД и приравненных к ним СИ (см. об этом коммент. к ст. 1227 ГК).

2. Нормы ст. 1225 имеют общий характер. Дело в том, что правовому регулированию и охране:

1) произведений науки, техники, литературы посвящены нормы гл. 70, 71 ГК (см. коммент. к ст. 1255-1344 ГК);

2) программ для ЭВМ и баз данных посвящены ст. 1261, 1262, 1296, 1297 (см. коммент. к ним) и ряд других норм ГК;

3) исполнений, фонограмм и сообщений в эфир и по кабелю посвящены нормы гл. 71 ГК (см. коммент. к ст. 1313-1344 ГК);

4) изобретений, полезных моделей и промышленных образцов посвящены нормы гл. 72 ГК (см. коммент. к ст. 1345-1407 ГК);

5) селекционных достижений посвящены нормы гл. 73 ГК (см. коммент. к ст. 1408-1447 ГК);

6) топологий интегральных микросхем посвящены нормы гл. 74 ГК (см. коммент. к ст. 1448-1464 ГК);

7) секретов производства (ноу-хау) посвящены нормы гл. 75 ГК (см. коммент. к ст. 1465-1472 ГК);

8) фирменных наименований посвящены нормы § 1 гл. 76 ГК (см. коммент. к ст. 1473-1476 ГК);

9) товарных знаков и знаков обслуживания посвящены нормы § 2 гл. 76 ГК (см. коммент. к ст. 1477-1515 ГК);

10) наименований мест происхождения товаров посвящены нормы § 3 гл. 76 ГК (см. коммент. к ст. 1516-1537 ГК);

11) коммерческих обозначений посвящены нормы § 4 гл. 76 ГК (см. коммент. к ст. 1538-1541 ГК).

3. Систематическое толкование ст. 1225 и положений:

1) ст. 1542-1551 ГК показывает, что законодатель выделяет (в качестве особого объекта правовой охраны) использование результатов ИД в составе единой технологии (см. коммент. к ним);

2) ст. 8-16 Закона N 231 показывает, что в переходный период к охраняемым результатам ИД и СИ подлежат применению некоторые положения законодательства, действующего до 01.01.2008;

3) ст. 17, 25, 31 Закона N 231 показывает, что в нормы ряда статей ГК (например, ст. 54, 128, 131, 559, 772, 1027, 1028, 1119) внесены изменения, учитывающие новые подходы законодателя к правовому регулированию результатов ИД и СИ, перечисленных в ст. 1225 ГК. Кроме того, ряд норм части 1 ГК утрачивают силу с 01.01.2008 (ст. 138, 139).

4. О соотношении охраняемых результатов ИД и СИ (перечисленных в ст. 1225) и

1) интеллектуальных прав см. коммент. к ст. 1226 ГК;

2) исключительных прав см. коммент. к ст. 1229 ГК;

3) прав, вытекающих из лицензионного договора, см. коммент. к ст. 1235 ГК;

4) прав, вытекающих их сублицензионного договора, см. коммент. к ст. 1238 ГК.

О принудительной лицензии см. коммент. к ст. 1239 ГК.

О переходе исключительных прав на объекты, указанные в ст. 1225, к другим лицам без договора см. коммент. к ст. 1241 ГК. О практике московских налоговых органов по применению ст. 1225 см. письмо УФНС по г. Москве от 20.2.08 N 20-12/015931.

5. В связи с вступлением в силу ст. 1225 и всех норм раздела VII ГК с 01.01.2008 утратили силу следующие нормативные правовые акты, посвященные охраняемым результатам ИД и приравненным к ним СИ:

"1) Гражданский кодекс РСФСР (Ведомости Верховного Совета РСФСР, 1964, N 24, ст. 406);

2) Закон РСФСР от 11 июня 1964 года "Об утверждении Гражданского кодекса РСФСР" (Ведомости Верховного Совета РСФСР, 1964, N 24, ст. 406);

3) Указ Президиума Верховного Совета РСФСР от 12 июня 1964 года "О порядке введения в действие Гражданского и Гражданского процессуального кодексов РСФСР" (Ведомости Верховного Совета РСФСР, 1964, N 24, ст. 416);

4) Указ Президиума Верховного Совета РСФСР от 4 августа 1966 года "О внесении изменений в статью 16 Гражданского кодекса РСФСР" (Ведомости Верховного Совета РСФСР, 1966, N 32, ст. 771);

5) Закон РСФСР от 17 августа 1966 года "Об утверждении Указа Президиума Верховного Совета РСФСР "О внесении изменений в статью 16 Гражданского кодекса РСФСР" (Ведомости Верховного Совета РСФСР, 1966, N 34, ст. 919);

6) Указ Президиума Верховного Совета РСФСР от 30 мая 1969 года "О дополнении статьи 264 Гражданского кодекса РСФСР" (Ведомости Верховного Совета РСФСР, 1969, N 23, ст. 783);

7) Закон РСФСР от 30 июля 1969 года "Об утверждении Указа Президиума Верховного Совета РСФСР "О дополнении статьи 264 Гражданского кодекса РСФСР" (Ведомости Верховного Совета РСФСР, 1969, N 32, ст. 1091);

8) Указ Президиума Верховного Совета РСФСР от 22 июня 1970 года "О внесении изменения в статью 369 Гражданского кодекса РСФСР" (Ведомости Верховного Совета РСФСР, 1970, N 26, ст. 511);

9) Закон РСФСР от 1 июля 1970 года "Об утверждении Указа Президиума Верховного Совета РСФСР "О внесении изменения в статью 369 Гражданского кодекса РСФСР" (Ведомости Верховного Совета РСФСР, 1970, N 28, ст. 585);

10) Указ Президиума Верховного Совета РСФСР от 15 августа 1972 года "О внесении дополнений и изменений в Гражданский и Гражданский процессуальный кодексы РСФСР" (Ведомости Верховного Совета РСФСР, 1972, N 33, ст. 825);

11) Закон РСФСР от 26 декабря 1972 года "Об утверждении Указов Президиума Верховного Совета РСФСР, вносящих некоторые изменения и дополнения в действующее законодательство РСФСР" (Ведомости Верховного Совета РСФСР, 1972, N 52, ст. 1346) в части утверждения Указа Президиума Верховного Совета РСФСР от 15 августа 1972 года "О внесении дополнений и изменений в Гражданский и Гражданский процессуальный кодексы РСФСР";

12) Указ Президиума Верховного Совета РСФСР от 1 марта 1974 года "О внесении изменений и дополнений в Гражданский кодекс РСФСР" (Ведомости Верховного Совета РСФСР, 1974, N 10, ст. 286);

13) Закон РСФСР от 2 августа 1974 года "Об утверждении Указов Президиума Верховного Совета РСФСР, вносящих некоторые изменения и дополнения в действующее законодательство РСФСР" (Ведомости Верховного Совета РСФСР, 1974, N 32, ст. 854) в части утверждения Указа Президиума Верховного Совета РСФСР от 1 марта 1974 года "О внесении изменений и дополнений в Гражданский кодекс РСФСР";

14) Указ Президиума Верховного Совета РСФСР от 18 декабря 1974 года "Об изменении и признании утратившими силу некоторых законодательных актов РСФСР в связи с введением в действие Закона РСФСР о государственном нотариате" (Ведомости Верховного Совета РСФСР, 1974, N 51, ст. 1346);

15) Закон РСФСР от 25 декабря 1974 года "Об утверждении Указа Президиума Верховного Совета РСФСР "Об изменении и признании утратившими силу некоторых законодательных актов РСФСР в связи с введением в действие Закона РСФСР о государственном нотариате" (Ведомости Верховного Совета РСФСР, 1974, N 52, ст. 1366);

16) Указ Президиума Верховного Совета РСФСР от 18 октября 1976 года "О дополнении статьи 492 Гражданского кодекса РСФСР" (Ведомости Верховного Совета РСФСР, 1976, N 42, ст. 1270);

17) Закон РСФСР от 19 ноября 1976 года "Об утверждении Указа Президиума Верховного Совета РСФСР "О дополнении статьи 492 Гражданского кодекса РСФСР" (Ведомости Верховного Совета РСФСР, 1976, N 47, ст. 1357);

18) Указ Президиума Верховного Совета РСФСР от 3 февраля 1977 года "Об изменении и признании утратившими силу некоторых законодательных актов РСФСР" (Ведомости Верховного Совета РСФСР, 1977, N 6, ст. 129);

19) Закон РСФСР от 20 июля 1977 года "Об утверждении Указов Президиума Верховного Совета РСФСР, вносящих некоторые изменения и дополнения в действующее законодательство РСФСР" (Ведомости Верховного Совета РСФСР, 1977, N 30, ст. 725) в части утверждения Указа Президиума Верховного Совета РСФСР от 3 февраля 1977 года "Об изменении и признании утратившими силу некоторых законодательных актов РСФСР";

20) Указ Президиума Верховного Совета РСФСР от 28 мая 1986 года N 3356-XI "О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты РСФСР" (Ведомости Верховного Совета РСФСР, 1986, N 23, ст. 638);

21) Закон РСФСР от 2 июля 1986 года "Об утверждении Указов Президиума Верховного Совета РСФСР о внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты РСФСР" (Ведомости Верховного Совета РСФСР, 1986, N 28, ст. 804) в части утверждения Указа Президиума Верховного Совета РСФСР от 28 мая 1986 года "О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты РСФСР";

22) Указ Президиума Верховного Совета РСФСР от 24 февраля 1987 года N 5375-XI "О внесении изменений и дополнений в Гражданский кодекс РСФСР и некоторые другие законодательные акты РСФСР" (Ведомости Верховного Совета РСФСР, 1987, N 9, ст. 250);

23) Закон РСФСР от 7 июля 1987 года "Об утверждении Указов Президиума Верховного Совета РСФСР о внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты РСФСР" (Ведомости Верховного Совета РСФСР, 1987, N 29, ст. 1061) в части утверждения Указа Президиума Верховного Совета РСФСР от 24 февраля 1987 года "О внесении изменений и дополнений в Гражданский кодекс РСФСР и некоторые другие законодательные акты РСФСР";

24) статью 1 части I Указа Президиума Верховного Совета РСФСР от 5 января 1988 года N 8066-XI "О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты РСФСР" (Ведомости Верховного Совета РСФСР, 1988, N 1, ст. 1);

25) Указ Президиума Верховного Совета РСФСР от 15 апреля 1988 года N 8824-XI "О внесении изменений и дополнений в Земельный и Гражданский кодексы РСФСР" (Ведомости Верховного Совета РСФСР, 1988, N 16, ст. 476);

26) Закон РСФСР от 20 апреля 1988 года "Об утверждении Указов Президиума Верховного Совета РСФСР о внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты РСФСР" (Ведомости Верховного Совета РСФСР, 1988, N 17, ст. 541) в части утверждения Указа Президиума Верховного Совета РСФСР от 15 апреля 1988 года "О внесении изменений и дополнений в Земельный и Гражданский кодексы РСФСР";

27) Указ Президиума Верховного Совета РСФСР от 16 января 1990 года N 13551-XI "О внесении изменений в Земельный и Гражданский кодексы РСФСР" (Ведомости Верховного Совета РСФСР, 1990, N 3, ст. 78);

28) статью 1 Закона Российской Федерации от 24 июня 1992 года N 3119-I "О внесении изменений и дополнений в Гражданский кодекс РСФСР, Гражданский процессуальный кодекс РСФСР, Регламент Верховного Совета РСФСР, Законы РСФСР "О Еврейской автономной области", "О выборах народных депутатов РСФСР", "О дополнительных полномочиях местных Советов народных депутатов в условиях перехода к рыночным отношениям", "О крестьянском (фермерском) хозяйстве", "О земельной реформе", "О банках и банковской деятельности в РСФСР", "О Центральном банке РСФСР (Банке России)", "О собственности в РСФСР", "О предприятиях и предпринимательской деятельности", "О государственной налоговой службе РСФСР", "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках", "О приоритетном обеспечении агропромышленного комплекса материально-техническими ресурсами", "О местном самоуправлении в РСФСР", "О приватизации государственных и муниципальных предприятий в РСФСР", "Об основах бюджетного устройства и бюджетного процесса в РСФСР", "О государственной пошлине"; Законы Российской Федерации "О краевом, областном Совете народных депутатов и краевой, областной администрации", "О товарных биржах и биржевой торговле" (Ведомости Съезда народных депутатов Российской Федерации и Верховного Совета Российской Федерации, 1992, N 34, ст. 1966);

29) Закон Российской Федерации от 24 июня 1992 года N 3119/1-I "О внесении изменений и дополнений в Гражданский кодекс РСФСР" (Ведомости Съезда народных депутатов Российской Федерации и Верховного Совета Российской Федерации, 1992, N 29, ст. 1689);

30) Постановление Верховного Совета Российской Федерации от 14 июля 1992 года N 3301-I "О регулировании гражданских правоотношений в период проведения экономической реформы" (Ведомости Съезда народных депутатов Российской Федерации и Верховного Совета Российской Федерации, 1992, N 30, ст. 1800);

31) Патентный закон Российской Федерации от 23 сентября 1992 года N 3517-I (Ведомости Съезда народных депутатов Российской Федерации и Верховного Совета Российской Федерации, 1992, N 42, ст. 2319);

32) Постановление Верховного Совета Российской Федерации от 23 сентября 1992 года N 3518-I "О введении в действие Патентного закона Российской Федерации" (Ведомости Съезда народных депутатов Российской Федерации и Верховного Совета Российской Федерации, 1992, N 42, ст. 2320);

33) Закон Российской Федерации от 23 сентября 1992 года N 3520-I "О товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров" (Ведомости Съезда народных депутатов Российской Федерации и Верховного Совета Российской Федерации, 1992, N 42, ст. 2322);

34) Постановление Верховного Совета Российской Федерации от 23 сентября 1992 года N 3521-I "О введении в действие Закона Российской Федерации "О товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров" (Ведомости Съезда народных депутатов Российской Федерации и Верховного Совета Российской Федерации, 1992, N 42, ст. 2323);

35) Закон Российской Федерации от 23 сентября 1992 года N 3523-I "О правовой охране программ для электронных вычислительных машин и баз данных" (Ведомости Съезда народных депутатов Российской Федерации и Верховного Совета Российской Федерации, 1992, N 42, ст. 2325);

36) Постановление Верховного Совета Российской Федерации от 23 сентября 1992 года N 3524-I "О порядке введения в действие Закона Российской Федерации "О правовой охране программ для электронных вычислительных машин и баз данных" (Ведомости Съезда народных депутатов Российской Федерации и Верховного Совета Российской Федерации, 1992, N 42, ст. 2326);

37) Закон Российской Федерации от 23 сентября 1992 года N 3526-I "О правовой охране топологий интегральных микросхем" (Ведомости Съезда народных депутатов Российской Федерации и Верховного Совета Российской Федерации, 1992, N 42, ст. 2328);

38) Постановление Верховного Совета Российской Федерации от 23 сентября 1992 года N 3527-I "О порядке введения в действие Закона Российской Федерации "О правовой охране топологий интегральных микросхем" (Ведомости Съезда народных депутатов Российской Федерации и Верховного Совета Российской Федерации, 1992, N 42, ст. 2329);

39) Закон Российской Федерации от 24 декабря 1992 года N 4215-I "О внесении изменений и дополнений в Гражданский кодекс РСФСР" (Ведомости Съезда народных депутатов Российской Федерации и Верховного Совета Российской Федерации, 1993, N 4, ст. 119);

40) пункты 1 и 2 Постановления Верховного Совета Российской Федерации от 3 марта 1993 года N 4604-I "О некоторых вопросах применения законодательства Союза ССР на территории Российской Федерации" (Ведомости Съезда народных депутатов Российской Федерации и Верховного Совета Российской Федерации, 1993, N 11, ст. 393);

41) Закон Российской Федерации от 9 июля 1993 года N 5351-I "Об авторском праве и смежных правах" (Ведомости Съезда народных депутатов Российской Федерации и Верховного Совета Российской Федерации, 1993, N 32, ст. 1242);

42) Постановление Верховного Совета Российской Федерации от 9 июля 1993 года N 5352-I "О порядке введения в действие Закона Российской Федерации "Об авторском праве и смежных правах" (Ведомости Съезда народных депутатов Российской Федерации и Верховного Совета Российской Федерации, 1993, N 32, ст. 1243);

43) Постановление Верховного Совета Российской Федерации от 14 июля 1993 года N 5438-I "О внесении изменений в Постановление Верховного Совета Российской Федерации "О введении в действие Патентного закона Российской Федерации" (Ведомости Съезда народных депутатов Российской Федерации и Верховного Совета Российской Федерации, 1993, N 30, ст. 1167);

44) Закон Российской Федерации от 6 августа 1993 года N 5605-I "О селекционных достижениях" (Ведомости Съезда народных депутатов Российской Федерации и Верховного Совета Российской Федерации, 1993, N 36, ст. 1436);

45) Постановление Верховного Совета Российской Федерации от 6 августа 1993 года N 5606-I "О порядке введения в действие Закона Российской Федерации "О селекционных достижениях" (Ведомости Съезда народных депутатов Российской Федерации и Верховного Совета Российской Федерации, 1993, N 36, ст. 1437);

46) Федеральный закон от 19 июля 1995 года N 110-ФЗ "О внесении изменений и дополнений в Уголовно-процессуальный кодекс РСФСР, Кодекс РСФСР об административных правонарушениях и Закон Российской Федерации "Об авторском праве и смежных правах" (Собрание законодательства Российской Федерации, 1995, N 30, ст. 2866);

47) Федеральный закон от 9 июля 2002 года N 82-ФЗ "О внесении изменений и дополнений в Закон Российской Федерации "О правовой охране топологий интегральных микросхем" (Собрание законодательства Российской Федерации, 2002, N 28, ст. 2786);

48) Федеральный закон от 11 декабря 2002 года N 166-ФЗ "О внесении изменений и дополнений в Закон Российской Федерации "О товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров" (Собрание законодательства Российской Федерации, 2002, N 50, ст. 4927);

49) Федеральный закон от 24 декабря 2002 года N 177-ФЗ "О внесении изменений и дополнений в Закон Российской Федерации "О правовой охране программ для электронных вычислительных машин и баз данных" (Собрание законодательства Российской Федерации, 2002, N 52, ст. 5133);

50) Федеральный закон от 7 февраля 2003 года N 22-ФЗ "О внесении изменений и дополнений в Патентный закон Российской Федерации" (Собрание законодательства Российской Федерации, 2003, N 6, ст. 505);

51) Федеральный закон от 20 июля 2004 года N 72-ФЗ "О внесении изменений в Закон Российской Федерации "Об авторском праве и смежных правах" (Собрание законодательства Российской Федерации, 2004, N 30, ст. 3090);

52) статьи 18 и 19 Федерального закона от 22 августа 2004 года N 122-ФЗ "О внесении изменений в законодательные акты Российской Федерации и признании утратившими силу некоторых законодательных актов Российской Федерации в связи с принятием Федеральных законов "О внесении изменений и дополнений в Федеральный закон "Об общих принципах организации законодательных (представительных) и исполнительных органов государственной власти субъектов Российской Федерации" и "Об общих принципах организации местного самоуправления в Российской Федерации" (Собрание законодательства Российской Федерации, 2004, N 35, ст. 3607);

53) статьи 6 и 7 Федерального закона от 2 ноября 2004 года N 127-ФЗ "О внесении изменений в части первую и вторую Налогового кодекса Российской Федерации и некоторые другие законодательные акты Российской Федерации, а также о признании утратившими силу отдельных законодательных актов (положений законодательных актов) Российской Федерации" (Собрание законодательства Российской Федерации, 2004, N 45, ст. 4377);

54) статьи 3-5 и 33 Федерального закона от 2 февраля 2006 года N 19-ФЗ "О внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации и признании утратившими силу отдельных положений законодательных актов Российской Федерации в связи с принятием Федерального закона "О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд" (Собрание законодательства Российской Федерации, 2006, N 6, ст. 636)".

6. Кроме того, в соответствии со ст. 3 Закона N 231 с 01.01.2008 на территории РФ не подлежат применению такие нормативные правовые акты СССР, как:

"1) положение о фирме, утвержденное Постановлением Центрального Исполнительного Комитета и Совета Народных Комиссаров Союза ССР от 22 июня 1927 года "О введении в действие положения о фирме" (Собрание законов и распоряжений Рабоче-Крестьянского Правительства СССР, 1927, N 40, ст. 395);

2) Постановление Центрального Исполнительного Комитета и Совета Народных Комиссаров Союза ССР от 22 июня 1927 года "О введении в действие положения о фирме" (Собрание законов и распоряжений Рабоче-Крестьянского Правительства СССР, 1927, N 40, ст. 394);

3) Основы гражданского законодательства Союза ССР и республик (Ведомости Съезда народных депутатов СССР и Верховного Совета СССР, 1991, N 26, ст. 733);

4) Постановление Верховного Совета СССР от 31 мая 1991 года N 2212-I "О введении в действие Основ гражданского законодательства Союза ССР и республик" (Ведомости Съезда народных депутатов СССР и Верховного Совета СССР, 1991, N 26, ст. 734)".

Статья 1226. Интеллектуальные права

1. Применяя ст. 1226, следует иметь в виду:

1) правила ст. 1225 ГК (о составе и видах результатов ИД и приравненных к ним СИ);

2) правила ст. 1229 ГК (она посвящена важнейшей составляющей понятия "интеллектуальное право", а именно исключительным правам);

3) что из части 1 ГК исключены (с 01.01.2008; это предусмотрено ст. 17 Закона N 231) ст. 138 и 139 (иначе возникли бы противоречия между ними и нормами ст. 1226, 1229 ГК).

2. Анализ ст. 1226 позволяет сделать ряд выводов:

1) интеллектуальные права могут возникнуть лишь на результаты ИД и приравненные к ним СИ. Этим они отличаются от права собственности (последнее возникает на имущество, относится к вещным правам, см. об этом коммент. к ст. 209, 216 ГК);

2) составными элементами, входящими в понятие "интеллектуальное право" (являющиеся содержанием этого понятия), являются:

а) исключительное право. Оно относится к имущественным правам (см. об этом коммент. к ст. 128, 1229-1234 ГК);

б) личные неимущественные права (однако лишь в той мере, в какой это прямо предусмотрено в нормах самого ГК (см. об этом коммент. к ст. 1228 ГК)). В качестве примера можно назвать право автора на имя;

в) иные права (не относящиеся к исключительным имущественным или личным неимущественным правам). Примером могут служить право следования, право доступа и другие права (в случаях, указанных в нормах ГК).

3. О действии интеллектуальных прав на территории РФ см. коммент. к ст. 1231 ГК. О применении норм международных договоров и общепризнанных норм международного права к интеллектуальным правам см. коммент. к ст. 7, 1231 ГК. О том, что в ряде случаев исключительные права (и интеллектуальные права в целом) возникают после осуществления в установленном порядке государственной регистрации, см. коммент. к ст. 1232 ГК. О защите интеллектуальных прав см. коммент. к ст. 1250 ГК.

Систематический анализ ст. 1226 и ст. 4, 5, 10 Закона N 231 показывает, что:

1) с 01.01.2008 впредь до приведения законов и иных правовых актов, действующих на территории РФ, в соответствие с частью 4 ГК, а также законодательные акты СССР, действующие на территории РФ, применяются лишь постольку, поскольку они не противоречат нормам части 4 ГК;

2) нормы части 4 ГК применяются к правоотношениям, возникшим после введения части 4 в действие (т.е. после 01.01.2008);

3) по правоотношениям, возникшим до 01.01.2008, нормы части 4 ГК применяются к тем правам и обязанностям, которые возникли после этой даты;

4) права на результаты ИД и приравненные к ним СИ, охраняемые на 01.01.2008, продолжают охраняться в соответствии с нормами части 4 ГК. Автор произведения (или иной первоначальный правообладатель) определяется в соответствии с законодательством, действующим на момент создания произведения (ст. 9 Закона N 231);

5) интеллектуальные права (и их составная часть - исключительные права) на результаты ИД в области картографии и геодезии, которые были получены за счет средств республиканского бюджета РСФСР, и составлявшей союзный бюджет части государственного бюджета СССР и находятся на территории РФ (в т.ч. на материалы государственного картографическо-геодезического фонда РФ) признаются за РФ, если эти права не были переданы или не принадлежали другому лицу, в соответствии с законодательством РФ (ст. 10 Закона N 231).

4. В связи с введением в действие с 01.01.2008 части 4 ГК возникла необходимость внесения изменений и дополнений в ряд федеральных законов в части, посвященной регулированию интеллектуальных прав (примером могут служить Закон о коммерческой тайне, Закон о ГУП, Закон о ПК, Закон об АО, Закон об ООО и др.). Это было сделано в ст. 21, 22, 25, 27, 33, 34 Закона N 231.

Статья 1227. Интеллектуальные права и право собственности

1. Анализ норм ст. 1227 показывает, что:

1) законодатель последовательно проводит различия между:

а) правом собственности. Оно возникает на вещи и на иное имущество (т.е. относится к вещным правам, см. об этом коммент. к ст. 128, 209, 216 ГК);

б) и интеллектуальными правами. Они возникают на результаты ИД и приравненные к ним СИ (см. коммент. к ст. 1225, 1226 ГК);

2) по содержанию право собственности и интеллектуальные права также различны. Право собственности означает, что собственник вправе владеть, пользоваться и распоряжаться имуществом (в т.ч. например, СD-диском, аудио-, видеокассетой и т.п.) в пределах, предусмотренных законом. Со своей стороны интеллектуальные права включают в себя исключительные права (см. о них коммент. к ст. 1229 ГК), личные неимущественные права, иные права (в случаях, предусмотренных ГК);

3) те или иные виды результатов ИД и СИ внешне всегда имеют ту или иную вещную оболочку (объективированы в вещь, выражены в той или иной материальной форме). Это т.н. носители результатов ИД и приравненных к ним СИ. Например, часто программа ЭВМ содержится на таком носителе, как CD-диск, музыкальное произведение может быть записано на аудиокассете, фильм - на видеокассете, роман - на бумажном носителе (книга, журнал и т.п.). Эти вещи можно купить в магазинах, подарить, обменять и т.п. Однако переход права собственности на указанные (и иные) носители не означает, что к новому собственнику этих носителей (вещей) перешли и интеллектуальные права. В этом и состоит независимость интеллектуальных прав на ИД и СИ от прав собственности на носители, на которых воспроизведены результаты ИД и СИ.

2. Сказанное выше - общее правило. Однако из него есть весьма важное исключение. В соответствии с п. 2 ст. 1291 ГК при отчуждении (продаже, мене, дарении и т.д.) оригинала произведения (рукописи, скульптуры и т.п.), в т.ч. по договору авторского заказа, его собственником (обладающим исключительным правом на указанное произведение, но не являющимся автором произведения) к приобретателю оригинала переходит и право собственности на носитель результата ИД и исключительное право на произведение. Впрочем - это диспозитивная норма: ст. 1291 ГК допускает, что договором может быть предусмотрено и иное (например, то, что исключительное право не переходит к приобретателю оригинала произведения). См. также подробный коммент. к ст. 1291 ГК.

3. Для правильного применения норм ст. 1227 следует учитывать также положения:

1) ст. 1228 ГК (об авторе результатов ИД и о его правах);

2) ст. 1231 ГК (о том, как на территории РФ действуют интеллектуальные права);

3) ст. 1233 ГК (о формах отчуждения исключительных прав на результаты ИД и приравненные к ним СИ).

См. коммент. к указанным нормам ГК.

4. Необходимо также различать право собственности от права на интеллектуальную собственность. Как уже отмечалось, право собственности - это разновидность вещных прав (наряду, например, с правом хозяйственного ведения, с сервитутами и др.). А право интеллектуальной собственности возникает в отношении результата ИД и СИ, т.е. результатов творческой деятельности, имеющих нематериальный, не вещный характер (легальное определение интеллектуальной собственности дано в ст. 1225 ГК).

Статья 1228. Автор результата интеллектуальной деятельности

1. В соответствии с п. 1 ст. 1228:

1) автором результата ИД (например, рассказа, кантаты, программы для ЭВМ, научной статьи, изобретения) признается гражданин (т.е. физическое лицо, являющееся гражданином РФ, иностранным гражданином, лицом без гражданства, лицом, имеющим двойное гражданство и т.п.) творческим трудом (формы последнего могут быть самыми многообразными: труд писателя, скульптора, художника, ученого, композитора и т.д.) которого будет результат ИД. Именно в результате творческой (духовной, умственной, инженерной и т.п.) деятельности и появляется тот или иной вид ИД (на который появляются исключительные и иные интеллектуальные права, см. коммент. к ст. 1227, 1229 ГК);

2) не признаются авторами результата ИД граждане (или ЮЛ), не внесшие в создание результата ИД личного творческого вклада. К числу таких граждан относятся лица, которые оказали автору:

а) техническое содействие (например, предоставив приборы, инструменты, станки, иное оборудование);

б) консультационное содействие (например, дали ответы, разъяснения по отдельных техническим, научным, экологическим и т.п. вопросам, юридические, аудиторские и т.п. консультации);

в) организационное содействие (например, создавшие автору условия для проведения экспериментов, в т.ч. путем учреждения для этого организации; либо принявшие автора на работу в свою лабораторию; организовавшие конференции, семинары, выставки, необходимые автору для проведения экспериментов, для обмена опытом, информацией и т.п.);

г) материальное содействие или помощь (например, лица, которые финансировали творческую деятельность автора, платили ему зарплату, предоставляли свои помещения, сырье);

д) помощь в оформлении прав автора на результаты ИД. Имеется в виду, например, помощь в составлении заявки и иных документов, которые необходимы для получения патента, для составления формулы изобретения, для получения авторского свидетельства и т.п.;

е) помощь в использовании результатов ИД (например, во внедрении их в производство, в создании опытных образцов);

ж) осуществляющие контроль за выполнением соответствующих работ (например, если индивидуальный предприниматель нанял автора, создающего новый прибор и контролирующий его деятельность).

2. В п. 2 ст. 1228 указаны важнейшие права автора результата ИД. Последнему принадлежат:

1) право авторства. Это означает, что именно данный гражданин считается автором результата ИД и он вправе оповестить об этом всех (либо не делать этого). Это право охраняется, оно бессрочно, непередаваемо и неотчуждаемо (см. об этом подробнее коммент. к ст. 1265, 1267, 1268 ГК);

2) право на имя. Это означает, что гражданин, творческим трудом которого создан результат ИД, вправе присвоить ему свое имя (либо использовать в этих целях псевдоним), если только в нормах ГК не предусмотрено иное. Оно также неотчуждаемо, непередаваемо и охраняется бессрочно;

3) иные личные неимущественные права (например, право на неприкосновенность результата ИД, право на обнародование произведения, см. об этом подробнее коммент. к ст. 1255, 1267, 1271 ГК).

Следует иметь в виду, что авторство, имя автора и неприкосновенность произведений науки литературы, а также авторство, имя и неприкосновенность исполнения охраняются в соответствии с правилами ст. 1228, 1267, 1316 ГК, независимо от того, предоставлялась ли правовая охрана таким результатам ИД в момент их создания. Такая охрана осуществляется, если соответствующее посягательство совершено после 01.01.08 (ст. 9 Закона N 231).

3. Согласно нормам п. 2 ст. 1228 указанные выше права автора:

1) охраняются бессрочно (начиная со следующего дня после даты создания результата ИД и на протяжении неограниченного срока в дальнейшем);

2) непередаваемы (в т.ч. по наследству) и неотчуждаемы (т.е. их нельзя подарить, обменять, передать и т.д.);

3) после его смерти (либо объявления его умершим в соответствии со ст. 45, 46 ГК, см. коммент. к ним) защищать могут не только его наследники, но и любое заинтересованное лицо (в т.ч. РФ, субъекты РФ, муниципальные образования: вывод основан на систематическом толковании ст. 1228 и ст. 124-127 ГК). Однако данное положение не действует, если:

а) автор в соответствии со ст. 1134 ГК назначил исполнителя завещания, а в завещании указал, что на это лицо он возлагает охрану авторства, имени автора и неприкосновенность произведения (после своей смерти). См. об этом коммент. к ст. 1134, 1267 ГК;

б) исполнитель (имеется в виду автор исполнения, указанный в ст. 1313 ГК) назначил (в соответствии со ст. 1134 ГК) исполнителя завещания либо иное лицо, на которое он возложил охрану имени и неприкосновенность исполнения после своей смерти (см. об этом коммент. к ст. 1313, 1316 ГК).

4. Специфика правил п. 3 ст. 1228 состоит в том, что они:

1) посвящены не личным неимущественным правам автора (последним посвящены п. 1 и 2 ст. 1228), а исключительному праву автора (а оно относится к числу имущественных, см. об этом коммент. к ст. 1226, 1229 ГК) на результат ИД;

2) исходят из того, что и исключительное право на результат ИД первоначально возникает именно у автора. Однако в отличие от неимущественных прав исключительное право может быть передано другим лицам (по договору, в порядке наследования, по иному законному основанию, см. об этом, например, коммент. к ст. 1233-1240 ГК).

О переходе исключительного права к ДРУГИМ лицам см. также коммент к ст. 559, 656, 1027 ГК. О внесении исключительных прав в уставные капиталы ОАО, создаваемых в процессе приватизации см. ст. 25 федерального закона от 21.12.01 N 178-ФЗ "О приватизации государственного и муниципального имущества".

5. Результат ИД может быть создан в результате совместной творческой деятельности нескольких граждан.

В этом случае:

1) последние признаются соавторами;

2) все права автора (в т.ч. и право на имя, право на неприкосновенность результата ИД) принадлежат соавторам совместно.

6. Правильное применение норм ст. 1228 возможно только с учетом положений:

1) ст. 1255-1281 ГК (о правах авторов произведений науки, техники, литературы, программ и баз данных для ЭВМ);

2) ст. 1313-1321 ГК (о правах исполнителя, т.е. автора исполнения);

3) ст. 1347, 1348 ГК (о правах авторов изобретений, полезных моделей, промышленных образцов);

4) ст. 1410, 1411 ГК (о правах авторов селекционных достижений).

См. коммент. к этим статьям.

Статья 1229. Исключительное право

1. Анализ п. 1 ст. 1229 позволяет сделать ряд выводов:

1) он (как и другие пункты ст. 1229) посвящен одному из важнейших составляющих интеллектуальных прав (см. об этом понятии коммент. к ст. 1226, 1227 ГК), а именно исключительному праву (последнее относится к имущественным правам, что прямо указано в ст. 1226 ГК);

2) в отличие от права на авторство, права на имя, иных личных неимущественных прав (которые могут принадлежать лишь гражданину - автору результата ИД, см. об этом коммент. к ст. 1228 ГК) исключительное право может принадлежать как гражданину (в т.ч. и автору результата ИД или СИ), так и ЮЛ. Все они признаются правообладателями результатов ИД или СИ;

3) правообладатель исключительного права:

а) может использовать это право, а также сам результат ИД или СИ любым не запрещенным законом способом самостоятельно;

б) может распоряжаться исключительным правом (с учетом норм ст. 1233 ГК, см. коммент. к ней);

в) имеет право разрешать (или запрещать) иным лицам использование результата ИД или СИ. Однако нужно учесть важное обстоятельство: для того чтобы любое иное лицо могло использовать результат ИД или СИ, должно иметь место прямое разрешение на это. Дело в том, что отсутствие запрета на использование результата ИД или СИ вовсе не означает, что правообладатель дал согласие на такое использование. Лишь в случаях, прямо предусмотренных в нормах ГК (см. об этом, например, коммент. к ст. 1245, 1293 ГК), другие лица могут использовать результат ИД или СИ без согласия правообладателя (как правило, за соответствующее вознаграждение). См. о случаях использования результата ИД и СИ без согласия правообладателя также коммент. к ст. 1264, 1272-1280, 1306, 1325, 1343 ГК;

4) использование результатов ИД или СИ без согласия правообладателя (если иное прямо не предусмотрено в нормах ГК) считается незаконным и влечет за собой:

а) имущественную ответственность (в соответствии с нормами ГК, см. об этом коммент. к ст. 15, 393, 1250-1254 ГК);

б) административную ответственность (например, в соответствии со ст. 7.12, 13.12, 13.14, 14.10 КоАП. См. об этом подробнее в книге: Гуев А.Н. Постатейный комментарий КоАП РФ (Изд. 3). М.: Экзамен, 2007);

в) уголовную ответственность (например, в соответствии со ст. 146, 180, 183, 189, 272 УК, см. об этом подробнее в книге: Гуев А.Н. Комментарий к УК РФ (для предпринимателей) (Изд. 4). М.: Экзамен, 2006).

См. об ответственности за использование результата ИД или СИ без согласия правообладателя см. также коммент. к ст. 1253, 1301, 1311, 1472, 1515, 1537 ГК.

2. В соответствии с положениями п. 2 и 3 ст. 1229 исключительное право на результаты ИД или СИ может принадлежать как одному лицу (гражданину или ЮЛ), так и нескольким лицам (тогда все они признаются правообладателями. Лишь в отношении исключительного права на одно СИ (а именно на фирменное наименование) это невозможно (последнее может использоваться по договору, например по договору коммерческой концессии, см. об этом коммент. к ст. 1027, 1029, 1473, 1476 ГК).

Если исключительное право на результат ИД или СИ совместно принадлежит нескольким правообладателям, то:

а) по общему правилу каждый правообладатель вправе использовать результат ИД или СИ по своему усмотрению;

б) иное может быть предусмотрено исключительно в нормах самого ГК (но не в других законах или иных правовых нормах);

в) взаимоотношения между правообладателями определяются их письменным соглашением (оно не нуждается в государственной регистрации, если иное прямо не установлено федеральным законом);

г) по общему правилу доходы от совместного использования результата ИД или СИ распределяются между правообладателями поровну.

Однако в соглашении между ними может быть предусмотрена иная пропорция распределения доходов (например, одному правообладателю- 60%, другому - 30%, а третьему - 10%);

д) распоряжение исключительным правом на ИД и СИ также осуществляется правообладателями совместно. Это общее правило; иное может быть предусмотрено только в нормах самого ГК (см. об этом коммент. к ст. 1233, 1234 ГК).

3. Применяя правила п. 4 и 5 ст. 1229, нужно обратить внимание на следующее:

1) они имеют бланкетный (отсылочный) характер, ибо прямо предписывают руководствоваться положениями ст. 1454, 1466, 1510, 1519 ГК (см. коммент. к ним);

2) в соответствии с п. 4 ст. 1229 лишь в случаях, предусмотренных в указанных статьях ГК, самостоятельное исключительное право и результат ИД или СИ может принадлежать (одновременно):

а) разным лицам (в т.ч. и взаимозависимым: в ГК запрета нет). При этом этими разными лицами могут быть и граждане, и ЮЛ;

б) на один и тот же результат ИД и СИ (например, на ноу-хау);

3) согласно п. 5 ст. 1229 только в нормах ГК может быть установлено ограничение исключительного права на ИД или СИ. При этом необходимо обязательное соблюдение условия, предусмотренного в абз. 2 п. 5 ст. 1229. О том, что считается "обычным использованием" ИД и СИ и "необоснованным" ущемлением законных интересов правообладателей, необходимо судить исходя из учета всех конкретных обстоятельств (характер ИД или СИ, форма использования, вид ущерба интересам правообладателей и т.п.).

Статья 1230. Срок действия исключительных прав

1. Применяя правила ст. 1230, нужно иметь в виду:

1) их общий характер. Дело в том, что:

а) срок действия тех или иных видов исключительных прав на результаты ИД или СИ (например, патентообладателя, обладателя прав на программу и базу данных ЭВМ) установлены в нормах гл. 72-77 ГК;

б) в ряде случаев, прямо предусмотренных в нормах ГК, исключительные права имеют бессрочный характер (см., например, коммент. к ст. 1475 ГК);

2) только в нормах ГК (а не в других законах, не говоря уже об иных правовых актах или о письмах, приказах, указаниях и т.п. федеральных органов исполнительной власти) устанавливаются:

а) продолжительность срока действия исключительных прав;

б) порядок исчисления этого срока (т.е. начало отсчета, перерыв в течение срока, определение момента окончания срока и т.п.);

в) порядок продления срока действия исключительных прав;

г) основания и порядок прекращения исключительного права до истечения срока его действия.

См. об этом также коммент. к ст. 1508 ГК.

2. Правильное применение норм ст. 1230 ГК возможно только с учетом положений:

1) ст. 6 Закона N 231 (о том, что сроки охраны прав, предусмотренных в ст. 1281, 1327, 1331 ГК, применяются в случаях, когда 50-летний срок действия прав не истек к 01.01.93; см. об этом подробнее коммент. к указанным статьям ГК);

2) ст. 11 Закона N 231 (о сроках действия исключительных прав, охраняемых авторскими свидетельствами и патентами, выданными в СССР);

3) ст. 13 и 14 Закона N 231 (об основаниях и условиях изменения, применения или прекращения таких видов СИ, как товарный знак и фирменное наименование);

4) норм части 4 ГК, устанавливающих срок действия исключительных прав на отдельные виды ИД или СИ, например:

а) ст. 1281 ГК (она устанавливает сроки действия исключительных прав на произведения);

б) ст. 1318 ГК (она устанавливает сроки действия исключительных прав на исполнение);

в) ст. 1424 ГК (она устанавливает сроки действия исключительных прав на селекционные достижения).

См. коммент. к этим статьям ГК.

Статья 1231. Действие исключительных и иных интеллектуальных прав на территории Российской Федерации

1. Анализ норм ст. 1231 позволяет сделать ряд выводов:

1) они воспроизводят (применительно к частному случаю, а именно в отношении исключительных прав) положения ст. 15 Конституции РФ и ст. 7 ГК, устанавливающие, что общепризнанные принципы и нормы международного права, а также международные договоры РФ являются составной частью правовой системы РФ и что если международным договором РФ установлены иные правила, чем предусмотренные законом (в т.ч. ГК), то подлежат применению правила международного договора (если только в нормах международного договора не установлено, что для применения требуется издание внутригосударственного акта);

2) в соответствии со ст. 1231 на территории РФ действуют исключительные права, установленные:

а) международными договорами РФ (СССР, РСФСР, если они признаны действующим для РФ). В качестве примера можно назвать Парижскую конвенцию, Мадридское соглашение и ряд других. См об этом также Конвенцию по охране промышленной собственности (Париж, 20.03.1883); Конвенцию, учреждающую Всемирную организацию интеллектуальной собственности (Стокгольм, 14.07.97), Бернскую Конвенцию по охране литературных и художественных произведений (от 09.09.1886); Конвенцию об охране интересов произведений фонограмм от незаконного воспроизводства их фонограмм (Женева 29.10.71); Всемирную Конвенцию об авторском праве (пересмотрена в Париже 24.07.71);

б) нормами самого ГК (в основном нормами части 4 ГК, хотя положения, касающиеся исключительных прав, содержатся и в нормах других частей ГК, см., например, коммент. к ст. 2, 128, 1521, 256, 559, 1040 ГК);

3) в отношении личных неимущественных прав и иных интеллектуальных прав, не являющихся исключительными (см. об этом коммент. к ст. 1227, 1229 ГК), необходимо применять положения ст. 2 ГК (о том, что правила ГК подлежат применению к отношениям с участием иностранных граждан и лиц без гражданства, а также иностранных ЮЛ, если только федеральным законом не установлено иное).

2. Правила п. 2 ст. 1231 диспозитивны. Они предусматривают, что (если иное не предусмотрено прямо нормами международного договора либо отдельными нормами самого ГК), необходимо руководствоваться нормами части 4 ГК (а также указанными выше и рядом других норм, содержащихся в частях 1-3 ГК) при признании исключительного права на результат ИД или СИ в соответствии с международным договором РФ в случаях определения:

1) содержания исключительного права (т.е. объема права, его характерных особенностей, физических, количественных и т.п. его характеристик);

2) действия исключительного права (во времени и на территории, а также по кругу лиц);

3) порядка и условий ограничения исключительного права (судебный, внесудебный; временный характер ограничений, неполное ограничение и т.д.);

4) порядка осуществления исключительного права (лично правообладателем, через посредников, в какой-то определенной отрасли, на определенных объектах и т.п.);

5) порядка защиты исключительного права (административный, судебный, с применением технических средств и т.д.).

3. С учетом изложенного для правильного применения норм п. 2 ст. 1231 необходимо учитывать, в частности, положения:

1) ст. 1252 ГК (они посвящены мерам защиты исключительных прав);

2) ст. 1253 ГК (об ответственности индивидуальных предпринимателей и ЮЛ, нарушающих исключительные права);

3) ст. 1235 ГК (о таком виде осуществления исключительного права, как распоряжение этим правом);

4) ст. 1236-1241 ГК (о переходе исключительного права к другим лицам);

5) ст. 1360 ГК (о возможности ограничения государством в ряде случаях исключительного права). См. коммент. к указанным статьям ГК.

4. В ходе практического применения ст. 1231 необходимо также учитывать положения:

1) ст. 9 Закона N 231 (о том, что право автора на имя, право на неприкосновенность произведения и ряд других неимущественных (и не относящихся к исключительным) прав охраняются в соответствии со ст. 1228, 1267, 1316 ГК, независимо от того, что в момент возникновения этих прав им не предоставлялась правовая охрана);

2) ст. 10 Закона N 231 (о том, что исключительное право на результаты ИД в области картографии и геодезии, которые получены ранее за счет бюджетных средств и находятся на территории РФ, признается за РФ, если это исключительное право не было передано в установленном порядке другим лицам);

3) ст. 16 Закона N 231 (о том, что правовая охрана результатов ИД, полученных при разработке космической техники и космических технологий, предоставляется именно в соответствии с ГК).

См. также коммент. к ст. 1228, 1281, 1318, 1327, 1331 ГК.

Статья 1232. Государственная регистрация результатов интеллектуальной деятельности и средств индивидуализации

1. Анализ ст. 1232 показывает, что:

1) лишь в случаях, предусмотренных самим ГК (а не другими федеральными законами либо иными нормативными актами), исключительное право на результаты ИД или СИ подлежат государственной регистрации (см., например, коммент. к ст. 1414 ГК, посвященной государственной регистрации исключительного права на селекционные достижения);

2) если ГК предусматривает государственную регистрацию исключительного права, то государственной регистрации подлежат также:

а) отчуждение (например, дарение, мена, передача по наследству) исключительного права на результат ИД или СИ;

б) залог исключительного права на результат ИД или СИ;

в) переход указанного права без договора (в случаях, предусмотренных ГК или при уклонении участников сделки от оформления договорных отношений, что само по себе в ряде случаев влечет ответственность);

г) предоставление исключительного права в пользование (например, по договору коммерческой концессии);

3) порядок и условия проведения государственной регистрации исключительного права на результат ИД или СИ, а также указанных выше сделок определяется Правительством РФ. Впредь до утверждения им нового порядка и после 01.01.2008 сохраняют силу (в части, не противоречащей нормам ГК) ранее изданные нормативные правовые акты, посвященные государственной регистрации упомянутого исключительного права и сделок с ним;

4) самостоятельным основанием для осуществления государственной регистрации исключительного права, а также перехода права использования результата ИД и СИ является решение суда. Например, если решением суда заинтересованному лицу (предъявившему в суд заявление с таким требованием) была предоставлена принудительная лицензия (см. об этом коммент. к ст. 1239 ГК);

5) еще одним основанием государственной регистрации перехода исключительного права на результат ИД или СИ служит свидетельство о праве на наследство. Оно выдается в соответствии со ст. 1162, 1163 ГК (см. коммент. к ним) и является основанием для осуществления государственной регистрации, если исключительное право на результат ИД или СИ переходит по наследству (по закону или в соответствии с завещанием). Формы такого свидетельства должны соответствовать формам, утвержденным приказом Минюста России от 10.04.2002 N 99.

3. Если договор, упомянутый в п. 6 ст. 1232, не будет зарегистрирован (независимо от причины этого), то этот договор недействителен. Налицо не оспоримая, а именно ничтожная сделка: она не влечет юридических последствий (за исключением тех, которые связаны с ее недействительностью). Требования о применении последствий недействительности такой сделки может быть предъявлено любым заинтересованным лицом (см. об этом коммент. к ст. 166, 167 ГК).

Если переход исключительного права осуществляется без договора, то в этом случае государственной регистрации подлежит сам переход права. Несоблюдение требования о государственной регистрации такого перехода исключительного права влечет за собой серьезное последствие: такой переход вообще считается несостоявшимся.

4. Сравнительный анализ п. 3, 4 и 7 ст. 1232, а также ст. 1233, 1234, 1241, 1245 ГК показывает, что:

1) закон различает случаи, когда государственная регистрация отчуждения результатов ИД и СИ обязательна, от случаев, когда регистрация осуществляется лишь по желанию правообладателя;

2) правообладатель принимает решение об осуществлении государственной регистрации договора (либо перехода) об отчуждении исключительного права на результат ИД и СИ в случаях, прямо предусмотренных самим ГК (т.е. данный вопрос не может разрешаться нормами других федеральных законов, не говоря уже об иных правовых актах);

3) если государственная регистрация была осуществлена по желанию правообладателя, то следует исходить из правил п. 2-6 ст. 1232 (если иное не установлено в нормах других статей ГК). См. об этом также коммент. к ст. 1259, 1262, 1452 ГК.

Статья 1233. Распоряжение исключительным правом

1. Анализ пп. 1-3 ст. 1233 показывает, что:

1) правообладатель исключительного права и результата ИД или СИ вправе самостоятельно решать вопрос как о его отчуждении, так и о возможности использования такого результата другими лицами (без отчуждения права). Однако в ряде случаев закон допускает возможность использования результата ИД и СИ без согласия правообладателя (например, в случаях, предусмотренных в ст. 1359, 1360 ГК, см. коммент. к ним);

2) формы распоряжения исключительным правом на результаты ИД и СИ разнообразны:

а) это и отчуждение такого права по договору (см. о таком договоре подробный коммент. к ст. 1234 ГК);

б) и предоставление другому лицу права использовать результат ИД или СИ (в определенных пределах) по лицензионному договору (тут отчуждения исключительного права не происходит, см. об этом коммент. к ст. 1235-1239 ГК);

в) и иные способы распоряжения, лишь бы они не противоречили:

закону (не только ГК, но и другим федеральным законам);

существу самого исключительного права (с учетом его содержания, особенностей, характерных признаков, вида результата ИД и СИ и т.д.);

3) если правообладатель распорядился исключительным правом на результат ИД или СИ путем заключения договора об отчуждении (либо иного договора) этого права, то необходимо руководствоваться:

а) общими правилами, предусмотренными в:

гл. 21-26 ГК (о сторонах обязательства, о способах обеспечения его исполнения и др.). См об этом коммент. к ст. 307-419 ГК;

гл. 21-29 ГК (о заключении договора, о его форме, об изменениях договора, об исполнении договора, об основаниях и о порядке расторжения договора и др.). См. об этом коммент. к ст. 420-453 ГК;

б) специальными правилами, предусмотренными в гл. 69-77 ГК. В случае расхождения между нормами гл. 21-39 ГК, с одной стороны, и нормами гл. 69-77 ГК - с другой, применению подлежат последние (ибо они имеют приоритет как правила специальные перед правилами общими);

в) требованием п. 2 ст. 1233 об учете характера или содержания самого исключительного права;

4) если в договоре о распоряжении исключительным правом на результат ИД или СИ прямо не предусмотрено, что исключительное право переходит к новому обладателю в полном объеме, то налицо лицензионный договор (ЛД) или его разновидность - сублицензионный договор (см. об этом коммент. к ст. 1235, 1238 ГК). Однако если данный договор заключается в отношении права использования результата ИД, специально созданного (либо создаваемого) для включения в сложный объект (например, кинофильм, единая технология, см. об этом подробный коммент. к ст. 1240 ГК), то налицо не ЛД, а договор об отчуждении исключительного права на результат ИД.

2. Специфика правил п. 4 и 5 ст. 1233 состоит в том, что они:

1) посвящены характеристике некоторых условий договора об отчуждении исключительного права на ИД и СИ, а также условий ЛД. Более развернутая характеристика других условий этих договоров содержится в ст. 1234, 1235, 1238 ГК (см. коммент. к ним);

2) объявляют ничтожными такие условия упомянутых выше договоров, которые ограничивают (под любым предлогом, по разнообразным причинам о необходимости учета специфики объектов; о нецелесообразности создания результата и т.п.) право гражданина (но не организации (!): правила п. 4 ст. 1233 не относятся к ограничению прав ЮЛ) создавать результаты ИД и СИ определенного рода, в определенной области интеллектуальной деятельности (чаще всего это делается в целях избежать конкуренции, занять монопольное или доминирующее положение на определенном секторе рынка и т.п. причинам). Ничтожны также условия договоров, которые ограничивают (или даже запрещают) отчуждение исключительного права на ИД и СИ другим лицам;

3) допускают возможность как включения условия о залоге в договоре о распоряжении исключительным правом на результат ИД или СИ, так и заключения самостоятельного договора о залоге исключительного права на ИД и СИ. В любом случае залогодатель вправе (в течение срока действия договора о залоге) использовать результат ИД и СИ и даже распоряжаться исключительным правом без согласия залогодержателя. Но это общее правило; в договоре о залоге может быть предусмотрено и иное (например, условие о том, что необходимо на распоряжение исключительным правом получить предварительное письменное согласие залогодержателя).

Статья 1234. Договор об отчуждении исключительного права

1. Комментируемая статья посвящена самостоятельному виду гражданско-правового договора, а именно договору об отчуждении исключительного права (далее - ДОИП).

Анализ ст. 1234 показывает, что:

1) предметом ДОИП является передача правообладателем другому лицу принадлежащего ему исключительного права на ИД и СИ. Впрочем, ДОИП может предусматривать, что правообладатель обязуется в будущем передать исключительное право. При этом происходит передача исключительного права в полном объеме (т.е. налицо именно отчуждение этого права), чем ДОИП отличается от ЛД (в последнем случае исключительное право передается не в полном объеме, см. коммент. к ст. 1233, 1235 ГК);

2) сторонами ДОИП являются:

а) правообладатель, т.е. лицо, которому принадлежит исключительное право на результат ИД или СИ (в качестве правообладателя могут выступать как граждане, так и ЮЛ, см. об этом коммент. к ст. 1229 ГК);

б) приобретатель, т.е. лицо, к которому переходит исключительное право, отчуждаемое по данному ДОИП (приобретателем могут выступать как ЮЛ, так и граждане);

3) формы ДОИП - письменные. О том, когда письменная форма ДОИП считается соблюденной, см. коммент. к ст. 434 ГК. Если письменная форма ДОИП не соблюдена, то это влечет за собой недействительность данного договора (см. ст. 166, 167 ГК и коммент. к ним);

4) обычно ДОИП не подлежит государственной регистрации и считается заключенным с момента подписания сторонами (если иное не предусмотрено в самом договоре). Момент заключения договора определяется по общим правилам ст. 432, 433 ГК (см. коммент. к ним). Однако в случаях, прямо предусмотренных в нормах самого ГК (а не других законов, см. об этом коммент. к ст. 1232 ГК), ДОИП подлежит государственной регистрации в установленном порядке. Если процедура государственной регистрации не соблюдена, то ДОИП считается недействительным;

5) существенными условиями ДОИП (наряду с предметом договора) являются:

а) условие о вознаграждении (о его размере либо о порядке определения размера вознаграждения). Однако это касается лишь возмездных ДОИП. Данный договор считается возмездным, если в ДОИП прямо не предусмотрено, что он является безвозмездным договором (это вытекает из систематического толкования ст. 1234 и ст. 423 ГК, см. коммент. к ним). Таким образом, если именно в возмездном ДОИП отсутствуют условия о размере вознаграждения (порядке его определения), то данный договор считается незаключенным. При этом в п. 3 ст. 1234 прямо сказано о том, что правила п. 3 ст. 424 ГК (они предусматривают, что в случаях, когда в возмездном договоре цена не предусмотрена, то исполнение договора должно быть оплачено по цене, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные товары, работы, услуги) не применяются;

б) другие условия, прямо предусмотренные законом, иными правовыми актами;

в) условия, на включение которых настаивает хотя бы одна из сторон ДОИП.

2. В соответствии с п. 4 и 5 ст. 1234:

1) исключительное право на результат ИД и СИ:

а) переходит к правообритателю в момент заключения ДОИП (этот момент определяется по правилам ст. 432, 433 ГК). Однако в ДОИП может быть предусмотрено иное (например, условие о том, что исключительное право переходит после уплаты правообладателю вознаграждения);

б) переходит к правообретателю после государственной регистрации ДОИП (если такой договор подлежит государственной регистрации, см. об этом коммент. к ст. 1232 ГК);

2) если приобретатель существенно нарушит срок выплаты вознаграждения (см. о том, что считается также существенным нарушением, коммент. к ст. 450 ГК), правоприобретатель вправе требовать в судебном порядке (требование подается в суд общей юрисдикции, если хотя бы одной из сторон является гражданин, не относящийся к ИП) перевода на себя права приобретателя исключительного права (если к последнему указанное право уже перешло), а также возмещения убытков (они исчисляются по общим правилам ст. 15, 393 ГК, см. коммент. к ним);

3) если к такому приобретателю исключительное право еще не перешло, то правообладатель вправе отказаться от ДОИП в одностороннем порядке (отказ должен иметь письменную форму, т.к. и сам ДОИП заключается в письменной форме). Кроме того, правообладатель вправе требовать возмещения убытков, причиненных ему в связи с расторжением ДОИП. Для одностороннего расторжения ДОИП нет в данном случае необходимости обращаться в суд.

Статья 1235. Лицензионный договор

1. Анализируемая статья посвящена самостоятельной форме распоряжения исключительным правом на результат ИД и СИ, а именно - заключению ЛД. При этом следует обратить внимание на то, что:

1) предметом ЛД является передача правообладателем части принадлежащего ему исключительного права на результат ИД и СИ другому лицу. Таким образом в отличие от договора на отчуждение исключительного права (по которому исключительное право передается в полном объеме, см. об этом коммент. к ст. 1234 ГК) по ЛД передается лишь часть исключительного права, а именно право использования результата ИД и СИ в пределах, предусмотренных в ЛД;

2) сторонами ЛД являются:

а) правообладатель - это ЮЛ или гражданин, которому принадлежит исключительное право на результат ИД или СИ, часть которого передается по ЛД другому лицу. Эту сторону еще называют лицензиаром;

б) лицензиат - это ЮЛ или гражданин, которому лицензиар передает часть исключительного права на результат ИД и СИ (в пределах, прямо отраженных в ЛД);

3) существенными условиями ЛД (наряду с предметом ЛД) являются:

а) предмет использования результата ИД или СИ;

б) способ такого использования. Если тот или иной способ использования результата ИД или СИ прямо не предусмотрены в ЛД, то лицензиат не вправе использовать результат ИД и СИ такими способами. Это же относится к виду права использования результата;

в) территория, на которой допускается использование результата ИД и СИ лицензиатом (например, территория данного субъекта РФ). Однако если такая территория в ЛД прямо не указана, считается, что лицензиат вправе использовать результат ИД и СИ на всей территории РФ (в т.ч. на континентальном шельфе, в особых экономических зонах и иных составных частях территории РФ);

г) срок действия ЛД. В любом случае он не может превышать сроки действия самого исключительного права. Если в ЛД срок его действия прямо не указан, то считается, что он заключен сроком на 5 календарных лет (срок отсчитывается со следующего дня после даты заключения ЛД). Лишь в нормах самого ГК (а не других законов, не иных правовых актов) может быть установлен иной срок действия ЛД.

Он досрочно прекращается, если до истечения срока действия ЛД прекратилось (независимо от основания прекращения) само исключительное право;

д) условие о вознаграждении лицензиару. Но это условие обязательно только для возмездного ЛД. В свою очередь ЛД всегда считается возмездным, если только в самом ЛД не указано, что вознаграждение лицензиару уплате не подлежит (иной вывод противоречил бы ст. 423 ГК). Если в возмездном ЛД прямо не указан размер вознаграждения лицензиару (или порядок определения размера вознаграждения), то считается, что ЛД не заключен (т.е. ЛД не влечет правовых последствий). При этом п. 5 ст. 1235 прямо запрещает применение общих правил п. 3 ст. 424 ГК (см. коммент. к ст. 423, 424 ГК).

2. Применяя правила п. 6 ст. 1235, нужно обратить внимание на то, что:

1) предмет ЛД должен быть указан в ЛД в полном соответствии с требованиями подп. 1 п. 6 ст. 1235. Отсутствие указания хотя бы на одно из обстоятельств, указанных в подп. 1 п. 6 ст. 1235, означает, что предмет ЛД не определен, а ЛД не заключен (иной вывод противоречил бы ст. 432 ГК);

2) при указании способов использования результата ИД и СИ необходимо определить конкретные характер и объем использования с учетом признаков самого результата и его назначения;

3) к числу существенных условий ЛД относятся не только условия, прямо перечисленные в ст. 1235, но и условия, на включение которых в ЛД настаивает хотя бы одна из сторон (см. коммент. к ст. 432 ГК).

3. Специфика правил п. 7 ст. 1235 состоит в том, что:

1) они посвящены целям обеспечения стабильности отношений, возникших на основании ЛД;

2) в соответствии с ними переход исключительного права на ИД и СИ к новому правообладателю не является основанием для изменения или расторжения ЛД. Однако это не означает, что новый правообладатель и лицензиат по ЛД вообще не вправе изменять (расторгать) ЛД; такое право у них сохраняется (с соблюдением условий, установленных в ст. 452 ГК о форме изменений или дополнений);

3) с учетом того, что одной стороной ЛД (а именно лицензиаром) стало новое лицо, все же необходимо это отразить в ЛД и внести в текст ЛД соответствующие изменения. См. также коммент. к ст. 1236-1241 ГК. О практики налоговых органов по применению ст. 1235 см. также письма ФНС от 06.03.08 N 03-1-03/758; Минфина от 25.12.07 N 03-07-11/640.

Статья 1236. Виды лицензионных договоров

1. Анализ правил п. 1 ст. 1236 показывает, что:

1) в них неисчерпывающим образом указаны виды ЛД. Например, самостоятельными видами ЛД, по существу, являются:

сублицензионный договор;

"принудительная лицензия" (см. об этом коммент. к ст. 1238, 1239 ГК);

2) упомянутая в подп. 1 п. 1 ст. 1236 простая (неисключительная) лицензия позволяет:

а) лицензиату использовать результат ИД и СИ в пределах, предусмотренных в ЛД (см. об этом коммент. к ст. 1235 и 1237 ГК);

б) лицензиару предоставлять на указанный результат лицензии другим лицам (заключив с ними отдельные ЛД). При этом такие ЛД могут по условиям быть такими же, как и ЛД, заключенный с первым лицензиатом, но могут и отличаться (предусматривая условия, которых в ЛД, заключенного с первым лицензиатом, нет). Предоставление неисключительной лицензии означает, что:

лицензиар может предоставлять другим лицам и неограниченное количество лицензий (если иное не предусмотрено в ЛД);

все последующие лицензии могут быть только неисключительными;

3) в случае предоставления исключительной лицензии (упомянутой в подп. 2 п. 1 ст. 1236):

а) лишает права лицензиара предоставлять лицензии другим лицам;

б) не лишает права лицензиата (если иное не предусмотрено в самом ЛД) заключать сублицензионные договоры.

2. Применяя правила п. 2 и 3 ст. 1236, нужно обратить внимание на следующее:

1) по общему правилу лицензия всегда предполагается простой (т.е. неисключительной). О том, что лицензия исключительная, необходимо прямо указывать в ЛД (в противном случае считается, что лицензия неисключительная).

2) в одном ЛД могут содержаться условия (одновременно!):

а) о различных способах использования результата ИД и СИ (при условии, что лицензия неисключительная);

б) предусматривающие, что лицензиат по такому ЛД получает неисключительные лицензии по каждому из этих видов (способов) использования результата ИД и СИ.

Статья 1237. Исполнение лицензионного договора

1. В соответствии с п. 1 и 3 ст. 1237 лицензиат (см. о том, кто может быть лицензиатом, подробный коммент. к ст. 1235 ГК) обязан:

1) представлять отчеты лицензиару об использовании результата ИД и СИ:

а) лишь в той мере, в какой иное прямо не предусмотренного в ЛД. Иначе говоря отчет представляется и в случаях, когда в условиях ЛД прямо предусмотрена обязанность лицензиата представлять отчет, и в случаях, когда в ЛД нет условия о необходимости представлять отчет, но одновременно ЛД не содержит и условия о том, что отчет не следует представлять. Однако если в ЛД прямо указано, что отчет не нужно предоставлять, лицензиат не обязан такой отчет предоставлять (хотя и вправе), а лицензиар не вправе требовать предоставления отчета;

б) представлять отчет в письменной форме (в порядке и сроки, предусмотренные в ЛД). Однако если ЛД не содержит условий о порядке и сроках представления отчета, то лицензиат обязан представлять отчет в порядке и в сроки, указанные в требовании лицензиара (не следует при этом упускать, что форма требования может быть устной или письменной в зависимости от состава сторон и момента исполнения этого требования, т.е. и в данном случае действуют общие правила ст. 158-162 ГК, см. коммент. к ним);

в) использовать результат ИД и СИ лишь таким способом, который прямо предусмотрен в ЛД. Если же лицензиат использовал результат иным способом, лицензиат несет ответственность. В частности, он обязан выплатить лицензиару вознаграждение за приобретение исключительной лицензии (даже если по ЛД предусматривалось предоставление неисключительной лицензии). При этом:

упомянутое вознаграждение выплачивается в порядке и в сроки, указанные в ЛД. Если в ЛД такой порядок и сроки не предусмотрены, вознаграждение должно быть выплачено в порядке и в сроки, установленные в требовании лицензиара (вывод основан на анализе ст. 1234 и 1235 ГК);

такую же ответственность лицензиат несет, если результат ИД и СИ был использован:

после истечения срока действия ЛД;

любым иным образом, т.е. за пределами прав, предоставленных лицензиату по ЛД;

лицензиат несет и другие виды ответственности, предусмотренные в нормах ГК за нарушение исключительного права на результат ИД и СИ (см. об этом коммент. к ст. 1252, 1253 ГК).

Об ответственности за нарушение исключительного прав на ИД И СИ см. коммент. к ст. 1253, 1301, 1311, 1472, 1515, 1537 ГК. Установлена также административная (см. например, ст. 7.12 КоАП) и уголовная ответственность (см. например, ст. 146 УК).

2. В соответствии с п. 2 и 4 ст. 1237 лицензиар:

1) обязан воздерживаться (в течение всего срока действия ЛД) от совершения любых действий, затрудняющих (либо способных затруднить) использование лицензиатом предоставленных по ЛД прав;

2) вправе совершать любые действия, направленные на недопущение неблагоприятных последствий как для лицензиата, так и для самого лицензиара (если лицензиат использует результат ИД и СИ за пределами, предусмотренными ЛД);

3) может в одностороннем порядке отказаться от ЛД, в случаях когда лицензиат (которому предоставлено право использования произведения науки, культуры, искусства или объектов смежных прав, см. об этом коммент. к ст. 1255-1344 ГК):

а) не уплачивает лицензиару предусмотренное ЛД вознаграждение;

б) нарушает сроки уплаты такого вознаграждения;

4) вправе, кроме того, требовать возмещения причиненных таким расторжением ЛД убытков (последние исчисляются в соответствии со ст. 15, 393 ГК, см. коммент. к ним).

В случае если ЛД расторгается в одностороннем порядке (в соответствии с п. 4 ст. 1237), лицензиар должен направить лицензиату письменное требование об этом (в противном случае были бы нарушены правила ст. 452 ГК, с учетом того, что сам ЛД имеет письменную форму). Обязательного судебного порядка расторжения ЛД правила ст. 1237 не предусматривают.

Статья 1238. Сублицензионный договор

1. Анализ ст. 1238 позволяет сделать ряд выводов:

1) сублицензионный договор (СЛД) - самостоятельный вид ЛД. При этом СЛД:

а) имеет производный характер; он может быть заключен лишь в той мере, в какой до этого был заключен ЛД;

б) может иметь место лишь при одном условии: необходимо, чтобы в ЛД была предусмотрена возможность (право) лицензиата заключить СЛД. Впрочем, СЛД может быть заключен и в случаях, когда в ЛД нет прямого упоминания о праве лицензиата заключить ЛД: главное, чтобы в ЛД не содержалось запрета на это и чтобы лицензиат получил письменное согласие лицензиара на заключение СЛД;

в) предоставляет право использовать результат ИД и СИ другому лицу (т.е. не лицензиату, а иному ЮЛ или гражданину);

2) т.к. СЛД имеет производный характер, то по этому договору:

а) могут быть предоставлены лишь такие же права на использование результата ИД и СИ, какие предусмотрены в самом ЛД. Иначе говоря, за пределы способов использования результата ИД и СИ, предусмотренных в ЛД, выходить невозможно. С другой стороны, способ и объем использования результата ИД и СИ по СЛД могут быть yже, чем по ЛД;

б) право на использование результата ИД и СИ передается на срок, равный сроку действия ЛД или меньший. Иначе говоря, если срок действия ЛД истек, то подлежит прекращению и СЛД. Кроме того, досрочное расторжение ЛД влечет за собой такое же досрочное расторжение СЛД;

3) место лицензиара занимает лицензиат по ЛД, а место лицензиата - лицо, которому предоставлено право использования результата ИД и СИ.

2. Применяя правила ст. 1238, нужно также иметь в виду, что:

1) может быть заключен один СЛД, но может быть заключены и несколько СЛД (ст. 1238 этому не препятствуют);

2) ответственность перед лицензиаром за действия сублицензиата по-прежнему несет лицензиат (если только в ЛД не предусмотрено, что сам сублицензиат и несет ответственность перед лицензиаром);

3) к СЛД применяются нормы ГК, относящиеся к ЛД. См., в частности, коммент. к ст. 1235-1237 ГК. О применении ст. 1238 налоговыми органами см. письмо УФНС по г. Москве от 20.05.08 N 19-11/48005.

Статья 1239. Принудительная лицензия

1. Анализ ст. 1239 позволяет сделать ряд выводов:

1) принудительная лицензия - самостоятельная форма распоряжения результатом ИД и СИ.

Она отличается и от договора на отчуждение исключительного права (см. об этом коммент. к ст. 1234 ГК), и от исключительной лицензии, и от неисключительной лицензии, и от предоставления прав использования результата ИД и СИ по СЛД (см. об этом коммент. к ст. 1237, 1238 ГК);

2) принудительная лицензия:

а) может быть выдана лишь в случаях, прямо предусмотренных в самом ГК (а не в других законах, не говоря уже об иных правовых актах). Например, возможность принудительной лицензии предусмотрена в ст. 1362 ГК (см. коммент. к ней);

б) выдается лишь на основании вступившего в законную силу решения суда (арбитражного или общей юрисдикции - в зависимости от состава лиц, участвующих в деле, и подведомственности дела, предусмотренной в нормах АПК и ГПК);

в) может быть выдана лишь по требованию заинтересованного лица. Пока такое лицо не заявит в суд требование о выдаче ему принудительной лицензии, последняя не может быть выдана.

2. В решении суда (упомянутом в ст. 1239 ГК) должны быть указаны не только сведения, которые обычно содержатся в этом судебном акте (в соответствии со ст. 198, 206, 207 ГПК; ст. 170, 173, 174 АПК), но также:

1) сведения о результате ИД и СИ, права использования которого передаются по принудительной лицензии;

2) лицо, которому предоставляется принудительная лицензия;

3) условие (пределы использования результата ИД и СИ, способ использования, размер вознаграждения и т.д.) принудительной лицензии;

4) срок действия принудительной лицензии.

Принудительная лицензия прекращается не только по общим основаниям прекращения обязательств, но также при возникновении оснований, указанных в решении суда. См о принудительной лицензии см. также коммент. к ст. 1362, 1405, 1423 ГК.

Статья 1240. Использование результата интеллектуальной деятельности в составе сложного объекта

1. Анализ правил п. 1 ст. 1240 позволяет сделать ряд выводов:

1) сложные объекты перечислены в комментируемой статье не исчерпывающим образом: кинофильм, иное аудиовизуальное произведение, различные театрально-зрелищные представления (спектакль, гала-концерт, шоу и т.п.), мультимедийный продукт (тоже имеет различные виды), единая технология (в области, например, пищевых производств, машиностроения, выплавки стали, космических исследований). В любом из этих сложных объектов могут использоваться как один, так и несколько результатов ИД и СИ (что чаще всего и бывает в современных условиях);

2) лицо, организовавшее создание сложного объекта (например, кинофильма, новой технологии сыроварения, изготовления броневой стали) - это, как правило, ЮЛ (в т.ч. и некоммерческие организации) или ИП (что случается реже). Тем не менее не исключены случаи, когда создание сложного объекта организует и гражданин, не являющийся ИП. Однако если этим созданием он будет заниматься систематически, извлекая при этом доходы, то налицо - предпринимательская деятельность и ее нужно зарегистрировать (вывод основан на систематическом анализе ст. 1240 и ст. 2, 23 ГК, ст. 11 НК, ст. 171 УК);

3) в п. 1 ст. 1240 (так же как и в других пунктах данной статьи) имеются в виду именно сложные объекты, при создании которых использовано несколько результатов ИД и СИ;

4) лицо, организовавшее создание сложного объекта, приобретает право использования результатов ИД и СИ (которые включены в сложный объект) на основании:

а) либо договора на отчуждение исключительного права (см. коммент. к ст. 1234);

б) либо ЛД (в ряде случаев - СЛД, см. об этих договорах коммент. к ст. 1235-1238);

5) указанные договоры необходимо заключать с лицами, обладающими исключительными правами на соответствующие результаты ИД и СИ. Возможно, что не одно лицо обладает всеми упомянутыми правами, но чаще всего именно несколько лиц обладают исключительными правами на различные результаты ИД и СИ. Это означает, что договоры необходимо заключить с каждым правообладателем (либо с одним лицом, если исключительные права на все результаты ИД и СИ принадлежат одному правообладателю);

6) всегда налицо именно договор на отчуждение исключительного права, если приобретается право на результаты ИД и СИ, специально созданные (создаваемые) для включения в сложный объект. Однако такое правило - диспозитивное: соглашением сторон может быть предусмотрено иное (например, то, что заключается ЛД);

7) если заключен именно ЛД, то он заключается:

а) на весь срок использования ИД и СИ;

б) в отношении всей территории действия того или иного исключительного права (например, на территории субъектов РФ, входящих в Уральский федеральный округ). Впрочем, в ЛД могут быть предусмотрены и иные условия (например, что ИД и СИ используются только в течение одного года).

2. Сравнительное толкование п. 1, 2, 4 и 5 ст. 1240 показывает, что:

1) в ЛД (если такой договор заключен для использования результата ИД и СИ в составе сложного объекта) должны содержаться условия, обычно характерные для подобных договоров и указанные в ст. 1235 ГК (см. коммент. к ней). Однако запрещено включать в ЛД условия, ограничивающие использование результата ИД и СИ. С другой стороны, использование результата ИД и СИ (далее в составе сложного объекта) не означает, что право авторов и другие неимущественные права (см. о них коммент. к ст. 1228 ГК) утрачиваются, наоборот - они сохраняются;

2) в ходе использования результата ИД и СИ в составе сложного объекта лицо, которое организовало создание этого объекта, вправе (хотя оно может этим правом и не воспользоваться) указывать свое имя (если это лицо - гражданин) или свое наименование (а коммерческая организация - свое фирменное наименование, см. коммент. к ст. 54 ГК). Оно также вправе требовать, чтобы его имя (наименование) было указано. Если оно пользуется псевдонимом (в установленном законом порядке), то сказанное относится и к указанию псевдонима;

3) если единая технология (т.е. один из видов сложного объекта), в составе которой использован результат ИД и СИ, была создана за счет средств федерального бюджета (но не местного бюджета или бюджета субъекта РФ!), то и в этих случаях правила ст. 1240 подлежат применению (но лишь в той мере, в какой иное не предусмотрено нормами ст. 1542-1551, см. коммент. к ним).

Статья 1241. Переход исключительного права к другим лицам

1. Анализ правил ст. 1241 позволяет сделать ряд выводов:

1) по общему правилу переход исключительного права на результат ИД и СИ происходит на основании договора, в частности:

а) договора на отчуждение исключительного права (см. коммент. к ст. 1233, 1234);

б) ЛД или СЛД (см. коммент. к ст. 1235-1238 ГК);

2) в ряде случаев такой переход возможен на основании принудительной лицензии (см. коммент. к ст. 1239 ГК).

2. Однако переход исключительного права на ИД и СИ возможен также и по иным основаниям, указанным в ст. 1241 неисчерпывающим образом. В качестве таких иных оснований перехода исключительного права на результат ИД и СИ выступают, в частности:

1) переход указанного права в порядке наследования (по закону или завещанию, см. коммент. к ст. 1110-1185 ГК);

2) переход исключительного права к правопреемникам реорганизованного ЮЛ (при выделении, разделении, слиянии, преобразовании или присоединении, см. коммент. к ст. 57-60 ГК);

3) переход исключительного права (как разновидности имущественного права, см об этом ст. 1227 ГК) при обращении взыскания на имущество правообладателя.

Статья 1242. Организации, осуществляющие коллективное управление авторскими и смежными правами

1. Применяя правила п. 1 ст. 1242, нужно иметь в виду следующие обстоятельства:

1) некоммерческие организации могут быть созданы:

а) авторами (или соавторами). См. о том, кто признается автором, коммент. к ст. 1257, 1258 ГК;

б) исполнителями (см. коммент. к ст. 1313 ГК);

в) изготовителями фонограмм (см. о них коммент. к ст. 1322 ГК);

г) иными обладателями смежных прав (например, обладатель исключительных прав на сообщение радио или телепередач, публикаторы, изготовители баз данных, см. коммент. к ст. 1329, 1330, 1334, 1337 ГК);

2) указанные выше некоммерческие организации:

а) прямо не указаны в нормах части 1 ГК. Однако и ГК, и Закон о НКО позволяют создавать некоммерческие организации и в иных организационно-правовых формах (в т.ч. и прямо не предусмотренных в ГК, см. коммент. к ст. 50 ГК);

б) создаются в той мере, в какой:

перечисленные выше правообладатели не могут (независимо от причин) осуществлять свои исключительные права в индивидуальном порядке либо когда осуществление этих прав в индивидуальном порядке затруднено;

в соответствии с нормами ГК (но не других законов!) допускается использование авторских и смежных прав без согласия правообладателей (и даже без выплаты им вознаграждения, см. об этом, например, коммент. к ст. 1273-1280 ГК);

в) основаны на членстве. При этом данная некоммерческая организация проходит процедуру государственной регистрации в общеустановленном порядке, приобретает права ЮЛ и осуществляет (в соответствии с полномочиями, которые предоставлены правообладателями) управление авторскими смежными правами на коллективной основе;

г) не могут (не вправе) препятствовать другим ЮЛ и гражданам выступать представителями правообладателей. И последние, и указанные организации могут одновременно выступать представителями правообладателей.

При создании упомянутых выше некоммерческих организаций следует учитывать положения Административного регламента исполнения Федеральным агентством по печати и массовым коммуникациям государственной функции по принятию в соответствии с законодательством РФ решения об управлении находящимся в федеральной собственности фондом законченных производством и прошедших в эфир телерадиопрограмм, передач, фонограмм, а также иных аудиовизуальных произведений (за исключением кинофильмов), (утв. приказом Минкультуры от 12.11.07 N 1305).

2. Организации по управлению правами на коллективной основе (ОУПКО), упомянутые в ст. 1242:

1) могут создаваться для управления правами:

а) относящимися или только к одному, или сразу к нескольким видам объектов авторских смежных прав (по выбору правообладателей);

б) в отношении только некоторых способов использования прав или для управления сразу всеми авторскими и (или) смежными правами.

Конкретно вопрос об объеме управления правами, о способах управления правами и т.д. определяется в договоре между правообладателями и ОУПКО;

2) осуществляют свои полномочия на основании договора с правообладателями. Этот договор:

а) заключается в письменной форме (см. о том, когда письменная форма договора считается соблюденной, коммент. к ст. 434, 438 ГК);

б) должен соответствовать общим положениям об обязательствах и договорах (см. об этом подробный коммент. к ст. 307-453 ГК), если только иное прямо не вытекает из такого договора, из содержания и характера переданного в управление права. При этом правила ст. 1234-1238 ГК (см. коммент. к ним) не подлежат применению к данному договору;

в) в качестве предмета имеет передачу ОУПКО полномочий по управлению авторскими и (или) смежными правами. К числу других существенных условий относятся условия о способах использования указанных прав, о сроке действия договора, иные условия, предусмотренные законом (см. об этом коммент. к ст. 432 ГК);

г) не заключается, если ОУПКО управляет правами и собирает вознаграждения в случаях, предусмотренных в абз. 1 п. 3 ст. 1244 ГК (когда правообладатель по тем или иным причинам не пожелал заключить этот договор, см. коммент. к ст. 1244 ГК);

д) может быть заключен или только с правообладателями, являющимися членами ОУПКО, или и с последними, и с правообладателями, которые не являются членами ОУПКО;

е) вправе заключить такие ОУПКО, у которых в качестве уставной деятельности указана такая деятельность, как осуществление управления правами (более того, такие организации именно обязаны заключать указанные договоры, а не только наделены правом).

Нужно иметь в виду, что приказом Минкультуры от 19.02.08 N 30 утверждены "Типовой устав аккредитованной организации по управлению правами на коллективной основе"; и "Общие Методические рекомендации" по применению этого Типового устава. Об аккредитации ОУПКО и исполнении ею своих функций см. также коммент. к ст. 1243 и 1244 ГК

3. Анализ п. 4-6 ст. 1242 показывает, что ОУПКО:

1) не имеют права (даже если правообладатели не возражают против этого) самостоятельно использовать объекты авторских и смежных прав, исключительное право на которые передано им в управление.

В практике возник вопрос:

можно ли ОУПКО передать исключительное право (т.е. разновидность имущества) в доверительное управление (т.е. по договору доверительного управления имуществом) и вправе ли в таком случае ОУПКО обойти запрет, предусмотренный в п. 4 ст. 1242? На этот вопрос следует дать отрицательный ответ: дело в том, что систематическое толкование ст. 1242 и ст. 1012-1026 ГК (см. коммент. к ним) определяет, что доверительным управляющим может быть по общему правилу или ИП, или коммерческая организация (а некоммерческие организации или граждане, не являющиеся ИП, только в случаях, прямо предусмотренных законом). В ст. 1242 о том, что ОУПКО может быть стороной в договоре доверительного управления имуществом (а именно доверительным управляющим), не сказано. Наоборот, ст. 1242 устанавливает, что ОУПКО выступает стороной в другом договоре, а именно в договоре о передаче полномочий по управлению правами. Кстати, одна ОУПКО может заключить такой договор и с другой ОУПКО (в т.ч. иностранной), что не характерно для договора доверительного управления имуществом (иначе были бы нарушены правила ст. 1021 ГК). В свою очередь, авторов и обладателей смежных прав невозможно отнести к собственникам имущества, передаваемого в доверительное управление (т.е. они не могут выступать учредителями доверительного управления пусть даже исключительными правами);

2) вправе предъявлять требования в суде (как общей юрисдикции, так и в арбитражном суде) или от своего имени, или от имени правообладателей;

3) могут совершать все необходимые юридические действия (в т.ч. сделки, это вытекает из ст. 153 ГК), необходимые для защиты прав, переданных им в управление (а не для защиты интересов авторов и обладателей смежных прав, хотя косвенно защита переданных в управление прав в конечном итоге обеспечивает и защиту прав и законных интересов правообладателей);

4) могут получать государственную аккредитацию (в порядке, определяемом Правительством РФ) на осуществление деятельности в сферах коллективного управления, перечисленных в подп. 1-6 п. 1 ст. 1244 ГК (см. коммент. к ним). В этом случае ОУПКО также вправе предъявлять требования в суде от имени неопределенного круга правообладателей (эти требования должны предъявляться именно в целях защиты прав, управление которыми ОУПКО осуществляет, т.е. нельзя расширительно толковать данное право ОУПКО);

5) должно всецело руководствоваться нормами ГК (посвященными, в частности, правовому положению некоммерческих организаций), а также положениями Закона о НКО и устава ОУПКО (который является учредительным документом данной организации). См. о Типовом уставе выше.

В практике возник вопрос:

могут ли иные формы некоммерческих организаций (например, фонды, союзы, ассоциации) осуществлять деятельность по управлению правами на коллективной основе? На этот вопрос можно ответить положительно, если в уставе таких организаций возможность осуществления этой деятельности указана. Нормы ст. 1242 этому не препятствуют.

Статья 1243. Исполнение организациями по управлению правами на коллективной основе договоров с правообладателями

1. Характеризуя правила п. 1 и 2 ст. 1243, необходимо иметь в виду следующее:

1) ОУПКО - это самостоятельная форма некоммерческих организаций. Она создается в соответствии с нормами ГК, Закона о некоммерческих организациях и имеет в качестве учредительного документа устав (см. об этом коммент. к ст. 1242 ГК). Она имеет членами организации авторов и (или) обладателей смежных прав, которые передают ей в управление принадлежащие им исключительные права;

2) указанные в ст. 1243 ОУПКО:

а) вправе заключать с пользователями исключительных прав ЛД (такие договоры должны соответствовать положениям ст. 1235 ГК, см. коммент. к ней). Предметом ЛД в данном случае является предоставление пользователю права, переданного в управление ОУПКО (конечно, такой ЛД заключается в интересах правообладателей - авторов и обладателей смежных прав). В ЛД должны (наряду с предметом) содержаться и иные существенные условия договора, в т.ч. условия о способах использования исключительного права, вид лицензии (лицензия может быть только неисключительная); размер и порядок уплаты пользователями вознаграждений (они собираются ОУПКО для последующей передачи правообладателям) и т.д. (см. об этом коммент. к ст. 432, 1235 ГК);

б) заключают с пользователями договоры о выплате вознаграждения (в случаях, когда объекты авторских и смежных прав могут быть использованы без согласия авторов или обладателей смежных прав);

в) собирают средства на выплату вознаграждений авторам и обладателям смежных прав;

г) не вправе отказать любому пользователю в заключении договора (в т.ч. ЛД) без достаточных к тому оснований (в противном случае ОУПКО может быть понуждено к заключению договора в судебном порядке (см. об этом коммент. к ст. 445 ГК);

3) ОУПКО могут собирать вознаграждение за использование объекта авторских или смежных прав в случаях, когда:

а) договор с пользователем был заключен непосредственно (т.е. без учета ОУПКО) между пользователем и правообладателем;

б) такая обязанность ОУПКО прямо предусмотрена в указанном договоре. Иначе говоря, если в договоре данный вопрос не разрешен (либо имеются условия о том, что вознаграждение непосредственно уплачивается правообладателю), то ОУПКО не только не обязана, но даже не вправе собирать с пользователей суммы соответствующих вознаграждений.

О государственной аккредитации ОУПКО см. коммент. к ст. 1244 ГК.

2. Анализ подп. 3-5 ст. 1243 показывает, что ОУПКО:

1) вправе требовать от пользователя прав отчета (в письменной форме) о характере и способах использования исключительного права; представления иных сведений и документов, необходимых для сбора и распределения вознаграждения. Согласно п. 3 ст. 1244 перечень и сроки представления отчета, сведений, документов должны быть предусмотрены условиями договора с пользователем (т.е. относятся к существенным условиям этого договора);

2) может удерживать часть суммы вознаграждения в целях:

а) покрытия расходов, понесенных для сбора, распределения вознаграждения, для его учета, перечисления (выплаты) правообладателю, оплаты услуг банка и т.д.;

б) формирования специальных фондов, которые создаются в ОУПКО в соответствии с уставом организации. Эти специальные фонды формируются с согласия правообладателей для обеспечения деятельности самой ОУПКО, а также покрытия заранее непредвиденных затрат, для осуществления общих затрат и т.п. Порядок формирования и расходования средств специальных фондов, их размеры и т.п. предусматриваются в уставе ОУПКО;

3) должно распределять и выплачивать вознаграждение:

а) регулярно (а не единовременно; иначе говоря запрещается как полная предоплата, так и накопление суммы вознаграждения и последующая ее выплата);

б) в сроки, предусмотренные уставом ОУПКО (таким образом, устав помимо сведений, предусмотренных в ст. 52 ГК, см. коммент. к ней, должен предусматривать сроки распределения и выплаты вознаграждения);

в) пропорционально фактическому использованию соответствующих объектов авторских или смежных прав. Оно определяется на основе сведений и документов (например, отчетов, договоров, выписок из банка и т.п.), получаемых от пользователей, а также других данных (полученных, например, из налоговых органов, путем анализа деятельности пользователей, из статистической, бухгалтерской и т.п. отчетности);

г) с одновременным представлением правообладателю письменного отчета. Помимо обычных сведений (которые содержат документы подобного рода) данный отчет должен включать сведения, указанные в п. 4 ст. 1243;

4) обязана формировать реестры (которые должны иметь сведения, прямо указанные в п. 5 ст. 1243, а также иные сведения по усмотрению ОУПКО и правообладателей). При этом ОУПКО должна:

а) предоставлять сведения из реестра всем заинтересованным лицам. Порядок предоставления сведений определяется ОУПКО самостоятельно. Однако сведения, которые не могут разглашаться без согласия правообладателя (в случаях, прямо предусмотренных законом), ОУПКО не обязана предоставлять;

б) размещать в общедоступной информационной системе (например, в СМИ, в Интернете) информацию о правах, указанных в п. 5 ст. 1243.

Статья 1244. Государственная аккредитация организаций по управлению правами на коллективной основе

1. Анализ п. 1-4 ст. 1244 позволяет сделать ряд важных выводов:

1) ОУПКО лишь вправе, но вовсе не обязана получать государственную аккредитацию; данный вопрос организация решает самостоятельно;

2) государственная аккредитация (упомянутая в ст. 1244):

а) может быть получена на осуществление видов деятельности, исчерпывающим образом перечисленных в подп. 1-6 п. 1 ст. 1244 (см. об этом также коммент. к ст. 1245, 1263, 1293, 1326 ГК);

б) осуществляется на основе принципов открытости процедуры и учета мнения всех заинтересованных лиц (в т.ч. правообладателей). Эти лица могут, в частности, предоставлять в госорганы заявления и ходатайства, возражения против государственной аккредитации данной ОУКПО, об отсутствии основания для государственной аккредитации и т.п. сведения и документы. Конкретный порядок осуществления процедуры государственной регистрации определяет Правительство РФ. Оно (постановлением от 29.12.07 N 992) утвердило "Положение о государственной аккредитации организаций, осуществляющих коллективное управление авторскими и смежными правами" (оно вступило в силу с 01.01.08) и установило, что Типовой устав ОУПКО утверждается Министерством культуры и массовых коммуникаций РФ (последний утвердил такой Типовой устав приказом от 19.02.08 N 30);

в) на осуществление любого из видов деятельности, указанных в подп. 1-6 п. 1 ст. 1244 (при этом в отношении каждого из этих видов в отдельности), может быть получена только одной ОУПКО. Иначе говоря, невозможно, чтобы, например, аккредитация на такой вид деятельности, как управление правом следования в отношении произведения изобразительного искусства, а также авторских рукописей (автографов) литературных и музыкальных произведений, получили две или более ОУПКО. С другой стороны, одна и та же ОУПКО одновременно может получить государственную аккредитацию на осуществление деятельности нескольких (например, трех) сферах коллективного управления, перечисленных в подп. 1-6 п. 1 ст. 1244;

г) означает, что ОУПКО, ее получившая, осуществляет свою деятельность без ограничений, установленных нормами антимонопольного законодательства;

3) аккредитованная ОУПКО вправе (хотя и не обязана, данный вопрос она разрешает самостоятельно) управлять не только правами тех правообладателей, с которыми она заключила соответствующие договоры (см. об этих договорах подробный коммент. к ст. 1242 ГК), но также управлять правами и иных правообладателей и осуществлять для последних сбор вознаграждений (отсутствие договора в данном случае роли не играет);

4) то, что в той или иной сфере коллективного управления уже есть аккредитованная ОУПКО, не может служить препятствием по созданию других ОУПКО в тех же сферах (однако государственную аккредитацию ни одна из них получить не сможет, иначе были бы нарушены положения п. 2 ст. 1244; впрочем, если ОУПКО, ранее получившая государственную аккредитацию, например, будет ликвидирована, то другие организации вправе ходатайствовать о предоставлении им государственной аккредитации). Указанные "другие" ОУПКО вправе заключать договоры с пользователями в интересах тех правообладателей, которые предоставили ОУПКО полномочия на основе договора о передаче полномочий по управлению правами (см. о нем коммент. к ст. 1242 ГК);

5) если правообладатель не заключил с ОУПКО договор о передаче полномочий по управлению правами, то такой правообладатель (в отличие от тех, которые подобный договор заключили) вправе в любой момент полностью либо частично отказаться от услуг ОУПКО (по управлению правами и сбору вознаграждений). При этом такой правообладатель должен направить в аккредитованную ОУПКО письменное уведомление об отказе. Если отказ частичный, необходимо в уведомлении четко указать перечень прав и объектов, в отношении которых он не нуждается в услугах ОУПКО по управлению. Закон не установил конкретный срок направления упомянутого уведомления. Однако в любом случае он должен быть предварительным и его следует направлять заблаговременно. Уведомление можно подать как лично, так и направить его по почте.

2. Применяя правила п. 5-7 ст. 1244, следует обратить внимание на ряд обстоятельств:

1) если ОУПКО получила государственную аккредитацию, то она именно должна (а не только наделена правом) принимать разумные и достаточные меры (с учетом ее возможностей, доступа к информации, особенностей сферы коллективного управления, указанных в подп. 1-6 п. 1 ст. 1244, территории деятельности и т.п. обстоятельств):

а) по установлению правообладателей (в т.ч. граждан и ЮЛ), которые имеют право на получение вознаграждения (в соответствии с ЛД или договорами о выплате вознаграждения, см. об этих договорах коммент. к ст. 1235, 1243 ГК);

б) по заключению с правообладателями соответствующих договоров. При этом ОУПКО не вправе отказать в приеме в члены этой организации любому правообладателю, пожелавшему стать членом ОУПКО, а также любому правообладателю, который имеет право на получение вознаграждения. Отказ возможен лишь в случаях, прямо предусмотренных законом; иные основания отказа (например, по мотивам нецелесообразности, по причине чрезмерно большого числа членов ОУПКО) недопустимы;

2) деятельность ОУПКО должна осуществляться под контролем федеральных органов исполнительной власти (в настоящее время это - Роспатент, Минкультуры РФ, Федеральная служба по надзору в сфере массовых коммуникаций и охране культурного наследия). В связи с этим ежегодно ОУПКО должна представлять в эти госорганы письменный отчет о своей деятельности. Сроки представления отчета, форма этого отчета, порядок его заполнения и т.п. вопросы определяются указанными госорганами. Данная отчетность не заменяет другие виды отчетности, представление которых предусмотрено федеральными законами (например, налоговой, бухгалтерской, статистической и т.д.);

3) ОУПКО должна ежегодно публиковать в общероссийском СМИ (например, в газете "Российская газета") указанный выше отчет (это не освобождает от представления отчета в упомянутый госорган);

4) Типовой устав аккредитованной ОУПКО (упомянутый выше) вступил в силу с 20.06.08.

Статья 1245. Вознаграждение за свободное воспроизведение фонограмм и аудиовизуальных произведений в личных целях

1. В п. 1 и 2 ст. 1245 установлены правила, имеющие новаторский и императивный характер. Установлено, что авторам, а также обладателям смежных прав (исполнителям, изготовителям фонограмм и аудиовизуальных произведений; см. об этом коммент. к ст. 1257, 1258, 1313, 1322 ГК) принадлежит право:

а) на вознаграждение за свободное (любыми третьими лицами) воспроизведение (например, во время концерта, шоу и т.п.) фонограмм и аудиовизуальных произведений. Речь идет о воспроизведении даже в личных целях (т.е. не связанных с извлечением прибыли, а воспроизведениях, например, в целях домашнего прослушивания, просмотра в кругу друзей, родственников). В любом случае вознаграждение подлежит уплате;

б) на получение упомянутого вознаграждения не непосредственно от тех лиц, которые воспроизводят фонограмму или аудиовизуальное произведение, а от аккредитованных ОУПКО. Дело в том, что указанное вознаграждение:

имеет чисто компенсационный характер. Оно выплачивается правообладателю за счет средств, которые подлежат уплате изготовителями и импортерами оборудования и материальных носителей (например, СD-дисков, компакт-кассет, видеокассет, видеооборудования и т.п.), используемых для воспроизведения в личных целях соответствующих фонограмм или произведений. Перечень оборудования и материальных носителей, а также размер и порядок сбора соответствующих средств утверждает Правительство РФ, а сбор средств для его выплаты возлагается на ОУПКО, получившую государственную аккредитацию (см. об этом подробный коммент. к ст. 1244 ГК). При этом не играет роли, что правообладатели не заключили с ОУПКО соответствующих договоров.

2. В соответствии с п. 3 и 4 ст. 1245 указанное выше вознаграждение:

1) распределяется между правообладателями в той пропорции, которая прямо указана в п. 3 ст. 1245. Конкретный порядок распределения, сроки выплаты, порядок представления отчетности определяются Правительством РФ;

2) не выплачивается в случаях, когда оборудование и носители отвечают хотя бы одному из признаков, исчерпывающим образом указанных в п. 4 ст. 1245.

Статья 1246. Государственное регулирование отношений в сфере интеллектуальной собственности

1. Согласно п. 1 и 2 ст. 1246 в случаях, прямо предусмотренных только в нормах ГК (но в не других федеральных законах; этим часть 4 ГК отличается от ранее действовавшего гражданского законодательства, которое отсылало к другим законам, в частности, к Закону об авторстве, к Закону об ЭВМ, к Закону об ИМС), издание нормативных правовых актов (например, приказов, инструкций, положений) в целях регулирования отношений:

1) в сфере интеллектуальной собственности, связанных с объектами авторских и смежных прав, осуществляет специально уполномоченный федеральный орган исполнительной власти. В настоящее время - это Министерство образования и науки РФ, в состав которого входит Федеральная служба по интеллектуальной собственности, патентам и товарным знакам (Роспатент). Именно Минобрнауки России уполномочено осуществлять функции по принятию нормативных правовых актов в данной сфере (п. 13 Указа N 314);

2) в сфере интеллектуальной собственности, связанных с изобретениями, ПМ или ПО, программами для ЭВМ, базами данных, топологиями ИМС, ТЗ и знаками обслуживания, НМПТ, также осуществляют Минобрнауки России и входящие в его систему Роспатент.

2. Анализ п. 3 и 4 ст. 1246 показывает, что в настоящее время:

1) Роспатент осуществляет юридически значимые действия по государственной регистрации объектов, перечисленных в п. 3 ст. 1246. При этом в пункте неисчерпывающим образом перечислены действия по охране результатов ИД и СИ (в т.ч. не подлежащие государственной регистрации), которые осуществляет Роспатент;

2) государственную регистрацию юридически значимых действий, а также иных действий, связанных с правовой охраной и использованием секретных изобретений осуществляют и иные федеральные органы исполнительной власти, определяемые Правительством РФ;

3) государственную регистрацию СД и иных юридически значимых действий с СД совершает Министерство сельского хозяйства РФ.

Статья 1247. Патентные поверенные

1. В соответствии со ст. 1247 ведение дел с Роспатентом (т.е. упомянутым в комментируемой статье "федеральным органом исполнительной власти по интеллектуальной собственности" см. нем коммент. к ст. 1246 ГК) может осуществляться:

1) непосредственно заявителем (например, при подаче заявки на регистрацию товарного знака);

2) правообладателем (например, автором);

3) иным заинтересованным лицом (например, работодателем правообладателя).

Указанные лица вправе самостоятельно (без обращения к каким-либо посредникам) вести дела с Роспатентом. Однако они вправе вести эти дела и через патентного поверенного либо через иного представителя.

2. Анализ правил п. 2 и 3 ст. 1247 позволяет сделать ряд важных выводов:

1) патентным поверенным может быть:

а) лишь гражданин РФ. При этом речь идет не о любом гражданине РФ, а лишь о том, который постоянно проживает на территории РФ (т.е. зарегистрирован по месту жительства в жилом помещении на территории РФ или во всяком случае отвечает требованиям ст. 20 ГК (о том, что местом жительства признается место, где гражданин постоянно или преимущественно проживает, см. коммент. к ней). В связи с этим, если гражданин РФ временно выезжает за границу (например, в командировку, в туристическую поездку и т.п.), то это не препятствует тому, чтобы он мог быть патентным поверенным. См. об этом также постановление Совета Министров - Правительства РФ от 12.02.93 N 122 "Об утверждении Положения о патентных поверенных" (оно применяется в части, не противоречащей части 4 ГК);

б) гражданин РФ, который прошел процедуру государственной регистрации в качестве патентного поверенного (в Роспатенте). В настоящее время следует руководствоваться приказом Роспатента от 16.02.93 N 6 "Об утверждении Правил проведения аттестации и регистрации патентных поверенных"

2) иными представителями могут быть граждане и ЮЛ, которым выдана соответствующая доверенность;

3) граждане, постоянно проживающие за пределами РФ (в т.ч. и российские граждане), а также иностранные ЮЛ по общему правилу ведут свои дела с Роспатентом именно через патентного поверенного, причем российского (иное может быть установлено лишь международным договором РФ);

4) доверенность, выдаваемая патентному поверенному или иному представителю, должна соответствовать общим требованиям, установленным в ст. 185-189 ГК (см. коммент. к ним). О требованиях к доверенности см. также п. 3.5.2 Рекомендаций от 31.03.04;

5) если заявитель, правообладатель, иное заинтересованное лицо ведут свои дела с Роспатентом самостоятельно (либо через представителя, не являющегося патентным поверенным), то они обязаны сообщить Роспатенту (по ее требованию) адрес на территории РФ (для переписки). Не обязательно, чтобы этот адрес совпадал с местом жительства данного лица: главное, чтобы он был на территории РФ и обеспечивал получение направляемой Роспатентом корреспонденции;

6) лишь федеральным законом (а не актами, например, Минобрнауки России, Роспатента) устанавливаются требования, которым должен отвечать патентный поверенный, а также порядок его аттестации и регистрации в Роспатенте; его правомочия по ведению дел, связанных с охраной результатов ИД и СИ.

Статья 1248. Споры, связанные с защитой интеллектуальных прав

1. Анализ п. 1 и 2 ст. 1248 позволяет сделать ряд выводов:

1) в основном споры, связанные с защитой интеллектуальных прав, рассматриваются и разрешаются судом, а именно:

а) судом общей юрисдикции (с учетом подведомственности и подсудности, предусмотренных ст. 22-33 ГПК, см. их комментарий в книге: Гуев А.Н. Постатейный комментарий к ГПК РФ. Изд. 2 М.: Экзамен, 2006);

б) арбитражным судом (с учетом подведомственности и подсудности, установленных в ст. 27-39 АПК, см. их анализ в книге: Гуев А.Н. Постатейный комментарий к АПК РФ. М.: Экзамен, 2007);

2) в случаях, прямо предусмотренных в нормах самого ГК (а не других законов!), защита интеллектуальных прав в отношениях, исчерпывающим образом перечисленных в п. 2 ст. 1248, осуществляется в административном порядке. При этом рассмотрение и разрешение споров в административном порядке осуществляет:

а) Роспатент (например, при рассмотрении заявки на выдачу патента);

б) Минсельхоз России (например, при защите прав на СД). См. об этом приказ Минсельхоза РФ от 31.10.07 N 559 "Об утверждении Правил рассмотрения и разрешения споров по защите нарушенных интеллектуальных прав на селекционное достижение";

в) специально уполномоченный Правительством РФ федеральный орган исполнительной власти при подаче заявки на выдачу патента на секретные изобретения, в иных случаях, предусмотренных в ст. 1401-1405 ГК (см. коммент. к ним).

2. Правила, указанные в п. 3 ст. 1248, должны были быть приняты к01.01.2008. Пока не все они приняты.

Статья 1249. Патентные и иные пошлины

1. Анализ правил п. 1 ст. 1249 показывает, что за совершение юридически значимых действий, исчерпывающим образом перечисленных в п. 1 ст. 1249, подлежат взиманию:

1) патентные пошлины. Впредь до утверждения новых размеров патентных пошлин необходимо руководствоваться Положением о пошлинах, которое применяется постольку, поскольку не противоречит части 4 ГК (ст. 4 Закона N 231);

2) иные пошлины (например, таможенные пошлины и сборы, регистрационные сборы);

3) государственные пошлины. Так как это разновидность налогов и сборов (а именно - вид федеральных налогов и сборов, это предусмотрено в ст. 13 НК), то необходимо руководствоваться нормами налогового законодательства.

2. Применяя правила п. 2 ст. 1249, необходимо обратить внимание на то, что перечень юридически значимых действий:

1) прямо не указанных в п. 1 ст. 1249, за совершения которых взимаются патентные или иные пошлины, а также порядок и сроки их уплаты, льготы по их плате (в виде полного освобождения от их уплаты, частичного освобождения, предоставления отсрочки в их уплате, уменьшения их размеров и т.п.) устанавливаются Правительством РФ. Впредь до принятия новых нормативных правовых актов по данному вопросу сохраняют силу акты, ранее изданные Правительством РФ (например, Положение о пошлинах, Положение о регистрационных сборах). Это предусмотрено ст. 4 Закона N 231;

2) связанных с программой для ЭВМ, базой данных, топологией ИМС за совершение которых взимаются госпошлины, определяются НК. Нормы налогового законодательства регулируют также установление размеров госпошлины, порядок и сроки их уплаты, основания для освобождения от уплаты госпошлины или уменьшения их размеров, отсрочки в их уплате, зачет их сумм или возврата. В связи с этим нужно иметь в виду, что в соответствии со ст. 333.35 НК от уплаты госпошлины освобождаются:

а) физическое лицо - гражданин РФ, являющийся единственным автором программы для ЭВМ, базы данных, топологии ИМС и правообладателем на нее, испрашивающим Свидетельство о регистрации на свое имя. При этом речь идет о физическом лице - инвалиде (либо учащемся или воспитаннике образовательных учреждений). Данная льгота предоставляется за совершение действий, предусмотренных п. 4-7 ст. 333.30 НК;

б) коллектив авторов, правообладателей, каждый член которого является инвалидом либо участником Великой Отечественной войны (или инвалидом Великой Отечественной войны).

3. Для правильного применения п. 2 ст. 1249 необходимо учитывать положения ст. 333.30 НК, устанавливающие, что:

"При обращении в уполномоченный федеральный орган исполнительной власти за совершением действий по официальной регистрации программы для электронных вычислительных машин, базы данных и топологии интегральной микросхемы государственная пошлина уплачивается в следующих размерах:

1) за рассмотрение заявки на официальную регистрацию программы для ЭВМ, базы данных и топологии интегральной микросхемы (далее в настоящей статье - заявка на регистрацию):

организации - 720 рублей;

физического лица - 270 рублей;

2) за внесение в Реестр программ для ЭВМ, Реестр баз данных, Реестр топологий интегральных микросхем сведений об официальной регистрации программы для ЭВМ, базы данных и топологии интегральной микросхемы:

по заявке организации - 270 рублей;

по заявке физического лица - 135 рублей;

3) за выдачу свидетельства об официальной регистрации программы для ЭВМ, базы данных и топологии интегральной микросхемы (далее в настоящей статье - свидетельство о регистрации) - 180 рублей;

4) за внесение дополнений, исправлений и уточнений (далее - изменения) по инициативе заявителя в материалы заявки на регистрацию до публикации соответствующих сведений в официальном бюллетене - 180 рублей;

5) за выдачу свидетельства о регистрации, связанную с внесением по инициативе заявителя изменений в материалы заявки:

организации - 360 рублей;

физическому лицу - 180 рублей;

6) за регистрацию договора о полной передаче исключительных (имущественных) прав на программу для ЭВМ, базу данных и топологию интегральной микросхемы - 675 рублей;

7) за регистрацию договора о частичной передаче исключительных (имущественных) прав на программу для ЭВМ, базу данных и топологию интегральной микросхемы - 450 рублей".

3. Федеральным законом от 30.06.08 N 104-ФЗ "О внесении изменений в ст. 1249 части четвертой ГК РФ" в абз. 2 п. 2 ст. 1249 внесено важное изменение. Установлено, что перечень иных, кроме указанных в абзаце первом п. 2 ст. 1249 (а не в п. 1 ст. 1249, как было ранее!) юридически значимых действий за совершение которых взимаются патентные (или иные) пошлины, их размеры, порядок и сроки их уплаты, основания для освобождения от их уплаты, уменьшения их размеров, отсрочки их уплаты, их возврата устанавливаются Правительством РФ. Данные изменения вступили в силу с 14.07.08.

О порядке и сроках уплаты госпошлины, о возможности предоставить отсрочку в их уплате, об их возврате см. также подробнее в книге: Гуев А.Н. Постатейный комментарий к Налоговому кодексу РФ. Том 3. М.: Экзамен. 2007. Приказом Роспатента от 29.12.06 N 146 сообщены реквизиты для уплаты пошлин в российской и иностранной валюте.

Статья 1250. Защита интеллектуальных прав

1. Правильное применение норм ст. 1250 возможно только с учетом положений:

1) ст. 1226 ГК (о том, что в состав интеллектуальных прав включаются исключительное право (оно является имущественным правом), а также личные неимущественные права и иные права, например, право следования, право доступа, см. коммент. к ней);

2) ст. 1229, 1230, 1252 ГК (посвященных важнейшему из интеллектуальных прав, а именно исключительному праву и сроку его действия и его защите, см. коммент. к ним);

3) ст. 1251 ГК (о защите личных неимущественных прав, см. коммент. к ней);

4) ст. 12 ГК, посвященной способам защиты гражданских прав. Она устанавливает, что защита гражданских прав (в т.ч. интеллектуальных прав) осуществляется путем:

признания права;

восстановления положения, существовавшего до нарушения права, и пресечения действий, нарушающих право или создающих угрозу его нарушения;

признания оспоримой сделки недействительной и применения последствий ее недействительности, применения последствий недействительности ничтожной сделки;

признания недействительным акта государственного органа или органа местного самоуправления;

самозащиты права;

присуждения к исполнению обязанности в натуре;

возмещения убытков;

взыскания неустойки;

компенсации морального вреда;

прекращения или изменения правоотношения;

неприменения судом акта государственного органа или органа местного самоуправления, противоречащего закону;

иными способами, предусмотренными законом.

Указанные способы защиты интеллектуальных прав могут применяться не автоматически, а лишь по требованию:

а) самих правообладателей (например, авторов, исполнителей, обладателей иных смежных прав);

б) ОУПКО (см. об этих организациях подробный коммент. к ст. 1242-1244 ГК);

в) иных лиц в случаях, предусмотренных законом (например, законных или иных представителей правообладателя).

2. В п. 3 ст. 1250 предусмотрен ряд важных правил. Установлено, что:

1) отсутствие вины (в т.ч. умысла или неосторожности) нарушителя интеллектуальных прав не освобождает его в любом случае от обязанности прекратить нарушение этих прав (как только это станет физически и технически возможным). Кроме того, в отношении такого нарушителя (несмотря на отсутствие его вины) возможно применение мер, направленных на защиту интеллектуальных прав;

2) меры защиты интеллектуальных прав (применяемых к невиновному нарушителю) перечислены неисчерпывающим образом. В конкретной ситуации могут быть применены и иные меры защиты. См. также коммент. к ст. 1252 ГК.

3. О том, что защита интеллектуальных прав осуществляется в судебном порядке (а в случаях, установленных в ГК, также в административном порядке), см. коммент. к ст. 1248 ГК. Об ответственности за нарушение интеллектуальных прав см. коммент. к ст. 1253 ГК. Об особенностях защиты прав лицензиата см. коммент. к ст. 1254 ГК.

Статья 1251. Защита личных неимущественных прав

1. Применяя нормы п. 1 ст. 1251, нужно учитывать положения:

1) ст. 1226 ГК (о том, что личные неимущественные права включаются в состав интеллектуальных прав, см. коммент. к ней).

В отличие от исключительного права (являющегося имущественным правом) личные права не относятся к числу имущественных;

2) ст. 1229 ГК (она посвящена защите не личных, неимущественных прав, а наоборот, защите исключительного права, см. коммент. к ней);

3) ст. 12 ГК (она посвящена общим положениям о способах защиты прав, см. коммент. к ней, а также ст. 1250 ГК). В п. 1 ст. 1251 неисчерпывающим образом перечислены способы защиты личных неимущественных прав: в конкретной ситуации могут применяться и другие, не запрещенные законом способы защиты (не следует забывать, что и в ст. 12 ГК перечень способов защиты прав оставлен открытым).

2. Пункт 2 ст. 1251 императивно предписывает применять правила п. 1 ст. 1251 и при защите таких прав, как право:

1) указывать свое имя (либо наименование, если речь идет об организации) при использовании результата на ИД и СИ в составе сложного объекта (см. коммент. к ст. 1240 ГК);

2) использовать такие издания, как энциклопедии, словари, периодические и продолжающиеся сборники самим издателем, а также при любом использовании такого издания - право указывать наименование издателя либо требовать такого указания (см. коммент. к ст. 1260 ГК);

3) изготовителя аудиовизуального произведения при любом использовании такого произведения указывать свое имя (наименование) либо требовать такого указания. По общему правилу именно лицо, имя (наименование) которого указано на этом произведении, и считается его изготовителем (см. коммент. об этом к ст. 1263 ГК);

4) работодателя при использовании служебного произведения на указание своего имени (наименования) либо требовать такого указания (см. коммент. к ст. 1295 ГК);

5) изготовителя фонограммы - на указание на экземплярах фонограммы (или ее упаковке) своего имени или наименования (см. коммент. об этом к ст. 1323 ГК);

6) изготовителя базы данных на указания на экземплярах баз данных (или на упаковке) своего имени или наименования (см. коммент. к ст. 1333 ГК);

7) публикатора на указание своего имени на экземплярах обнародованного им произведения, а также в иных случаях его использования, в т.ч. при переводе или другой переработке произведения (см. коммент. к ст. 1338 ГК).

3. Специфика правил п. 3 ст. 1251 состоит в том, что:

1) они посвящены защите таких личных неимущественных прав, как:

честь (т.е. исключительную оценку нравственных, деловых, профессиональных качеств граждан, например, автора, обладателя смежных прав);

достоинство (т.е. отражение в сознании гражданина - правообладателя места, занимаемого им в системе различных социальнозначимых связей, в т.ч. и в сфере интеллектуальной деятельности, это самооценка правообладателя, основанная на оценке, данной в обществе);

деловая репутация (она присуща как гражданам, так и ЮЛ и состоит в высокой оценке профессиональных, нравственных и прочих качеств правообладателя в условиях рыночной экономики);

2) они императивно предписывают осуществлять защиту чести, достоинства, деловой репутации автора в соответствии с нормами ст. 152 ГК. Последняя, в частности, устанавливает, что:

а) гражданин (в т.ч. автор) вправе требовать по суду опровержения порочащих его честь, достоинство или деловую репутацию сведений, если распространивший такие сведения не докажет, что они соответствуют действительности.

По требованию заинтересованных лиц допускается защита чести и достоинства гражданина и после его смерти.

Если сведения, порочащие честь, достоинство или деловую репутацию гражданина, распространены в средствах массовой информации, они должны быть опровергнуты в тех же средствах массовой информации.

Если указанные сведения содержатся в документе, исходящем от организации, такой документ подлежит замене или отзыву.

Порядок опровержения в иных случаях устанавливается судом;

б) автор, в отношении которого средствами массовой информации опубликованы сведения, ущемляющие его права или охраняемые законом интересы, имеет право на опубликование своего ответа в тех же средствах массовой информации.

Если решение суда не выполнено, суд вправе наложить на нарушителя штраф, взыскиваемый в размере и в порядке, предусмотренных процессуальным законодательством, в доход РФ. Уплата штрафа не освобождает нарушителя от обязанности выполнить предусмотренное решением суда действие;

в) автор, в отношении которого распространены сведения, порочащие его честь, достоинство или деловую репутацию, вправе наряду с опровержением таких сведений требовать возмещения убытков и морального вреда, причиненных их распространением;

г) если установить лицо, распространившее сведения, порочащие честь, достоинство или деловую репутацию гражданина, невозможно, лицо, в отношении которого такие сведения распространены, вправе обратиться в суд с заявлением о признании распространенных сведений не соответствующими действительности.

См. об этом подробнее в книге: Гуев А.Н. Постатейный комментарий к части 1 ГК РФ. Изд. 4. М.: Экзамен, 2006.

4. О судебной (а в установленных ГК случаях - административной) защите личных неимущественных прав см. также коммент. к ст. 1248 ГК. О защите иных интеллектуальных прав см. коммент. к ст. 1250 ГК.

Статья 1252. Защита исключительных прав

1. Правильное применение норм п. 1 ст. 1252 показывает, что:

1) в них конкретизированы общие положения ст. 12 ГК (посвященные способам защиты гражданских прав, см. коммент. к ней) применительно к защите такого вида интеллектуальных прав, как носящее имущественный характер исключительное право (см. о составе интеллектуальных прав коммент. к ст. 1226 ГК). См. об исключительном праве, сроках его действия, о способах распоряжения им и о государственной регистрации подробный коммент. к ст. 1229-1241 ГК;

2) в п. 1 ст. 1252 перечислены лишь важнейшие (наиболее часто встречающиеся) способы защиты исключительных прав. Однако это не означает, что иные способы защиты исключительных прав неприменимы: не следует забывать, что и ст. 12 ГК, и п. 1 ст. 1252 оставляют открытым перечень этих способов;

3) требования, указанные в подп. 1-5 п. 1 ст. 1252 ГК, могут быть предъявлены только к лицам, прямо перечисленным в этих подпунктах.

2. Анализ п. 2 и 5 ст. 1252 позволяет сделать ряд важных выводов:

1) требование об обеспечении иска по делам о нарушении исключительных прав:

а) может быть заявлено истцом или его представителем;

б) заявителем (в зависимости от того, в каком суде рассматривается дело) в соответствии со ст. 92-99 АПК (см. об этом подробнее в книге: Гуев А.Н. Постатейный комментарий к АПК РФ. М.: Экзамен, 2007) или в соответствии со ст. 139-146 ГПК (см. об этом в книге: Гуев А.Н. Постатейный комментарий к ГПК РФ. М.: Экзамен, 2006);

в) может быть заявлено именно в отношении материальных носителей (например, партии СD-дисков), оборудования (например, профессиональных видеокамер) и материалов, в отношении которых выдвинуто предположение о нарушении исключительного права на результат ИД и СИ;

2) оборудование, прочие устройства и материалы, упомянутые в п. 5 ст. 1252, могут быть изъяты из оборота и уничтожены:

а) лишь по вступившему в законную силу решению суда (т.е. иные органы, в т.ч. милиция, таможенные органы, подразделения Роспатента и др., данный вопрос разрешать не вправе);

б) за счет самого нарушителя. Может иметь место ситуация, когда изъятие из оборота (уничтожение) оборудования было сначала осуществлено, а потом с нарушителя были взысканы соответствующие суммы;

в) лишь в той мере, в какой законом (но не иным правовым актом) не предусмотрено обращение оборудования (устройства, материалов) в доход РФ (но не субъекта РФ, не в доход муниципального образования). Изъятие из оборота или уничтожение в этом случае не допускается.

3. В ходе применения норм п. 3 и 4 ст. 1252 нужно обратить внимание на следующее:

1) лишь в случаях, предусмотренных в самом ГК (но не в других законах, не говоря уже о других нормативных актах) и лишь в отношении отдельных результатов ИД и СИ, при нарушении исключительного права правообладатель:

а) вместо возмещения убытков вправе требовать компенсации за нарушение указанного права (например, это предусмотрено в ст. 1299, 1300, 1301, 1311, 1436, 1515, 1537 ГК, см. коммент. к ней). При этом правообладатель:

обязан доказать факт правонарушения;

не должен доказывать размер причиненных ему убытков. Дело в том, что размер компенсации определяется судом, но в пределах, установленных в нормах ГК (например, в пределах от 10 тыс. до 5 млн руб., как это предусмотрено в ст. 1301 ГК). См. о пределах размера компенсации также коммент. к ст. 1311, 1515, 1538 ГК;

б) вправе требовать указанной компенсации либо:

за каждый случай неправомерного использования ИД и СИ (при этом не играет роли, что каждый раз нарушителем было одно и то же лицо);

за все допущенные правонарушения в целом (но в пределах, предусмотренных нормами ГК);

2) правообладатель самостоятельно решает вопрос: требовать возмещения убытков или уплаты указанной компенсации. Во всех же других случаях (т.е. прямо не предусмотренных ГК) у правообладателя права выбора нет: он может требовать не выплаты компенсации, а возмещения убытков (они исчисляются по общим правилам ст. 15, 393 ГК, см. коммент. к ним);

3) если действия, прямо и исчерпывающим образом перечисленные в п. 4 ст. 1252, приводят к нарушению исключительных прав на результат ИД и СИ, то материальные носители (в которых выражены эти результаты):

а) считаются контрафактными (а указанные действия могут повлечь за собой административную (по ст. 7.12 КоАП) или уголовную (по ст. 146 УК) ответственность;

б) подлежат изъятию из оборота и уничтожению, но лишь по вступившему в законную силу решению или приговору суда. При этом:

по общему правилу, никакой компенсации не выплачивается;

лишь в случаях, предусмотренных законом (например, УК, КоАП, ТК), могут наступить иные последствия.

О судебной практике см. п. 1-9 Постановления Пленума ВС РФ N 14.

4. Характеризуя правила п. 6 и 7 ст. 1252, следует иметь в виду, что:

1) правила п. 6 ст. 1252 распространяются лишь на СИ (такие, как ТЗ, фирменное наименование, знак обслуживания, коммерческое обозначение);

2) если указанные СИ оказываются тождественными или сходными до степени смешения (см. об этом подробный коммент. к ст. 1483 ГК), в результате чего могут быть введены в заблуждение потребители (т.е. лица, признаваемые потребителями в соответствии с Законом о потребителях) либо иные контрагенты (например, ЮЛ, которые закупают партию товаров), то:

а) преимущество имеет то СИ, на которое исключительное право возникло ранее (хотя бы на один день);

б) обладатель такого исключительного права вправе (в соответствии с нормами ГК) требовать (в т.ч. в судебном порядке) признания недействительным предоставления правовой охраны ТЗ (знаку обслуживания).

В практике возник вопрос:

распространяются ли положения п. 6 ст. 1252 ГК на НМПТ? На этот вопрос следует дать отрицательный ответ, при этом ссылка на ст. 6 ГК (о применении гражданского законодательства по аналогии) в данном случае неправомерна;

в) указанный обладатель права может также требовать признания полного или частичного запрета на использование фирменного или коммерческого наименования. При этом в п. 6 ст. 1252 дается легальное (но только для данного конкретного случая) определение "полного или частичного запрета";

3) п. 7 обусловливает возможность применения антимонопольного законодательства к защите исключительного права на ИД и СИ тем условием, что нарушение этого права одновременно обладает (с учетом норм ст. 10 ГК и Закона о конкуренции) признаками недобросовестной конкуренции. См. о судебной практике п. 1-9, 28, 33 Постановления Пленума ВС РФ N 14.

Статья 1253. Ответственность юридических лиц и индивидуальных предпринимателей за нарушения исключительных прав

1. Характеризуя правила ст. 1253, нужно иметь в виду следующие обстоятельства:

1) под ЮЛ в ней понимаются как коммерческие, так и некоммерческие (в т.ч. и ОУПКО, см. о них коммент. к ст. 1242 ГК) организации;

2) если нарушение исключительного права допущено ИП, то его предпринимательская деятельность (причем во всех сферах, а не только в той сфере, в которой он допустил нарушение исключительного права) может быть прекращена по вступившему в законную силу решению суда (в т.ч. арбитражного) или приговору суда общей юрисдикции. Требования об этом могут подать любые заинтересованные лица, а также прокурор, налоговые органы (это предусмотрено в ст. 31 НК).

2. Основанием предъявления требования о ликвидации ЮЛ или о прекращении деятельности ИП может быть не любое нарушение исключительного права, а лишь:

1) грубое нарушение. Закон не раскрывает данное понятие. В связи с этим необходимо исходить из учета конкретных обстоятельств (таких, как характер нарушения, тяжесть наступивших последствий, обстановка, при которой нарушение было допущено, установлена ли за это нарушение административная или уголовная ответственность и т.п. обстоятельства). Так, безусловно грубым является нарушение, которое содержит признаки состава преступления, предусмотренного в ст. 146 УК ("Нарушение авторских и смежных прав"), ст. 147 УК ("Нарушение изобретательских и патентных прав"), ст. 180 УК ("Незаконное использование товарного знака"). См. об этом в книге: Гуев А.Н. Комментарий к УК РФ для предпринимателей. Изд. 4. М.: Экзамен, 2006;

2) неоднократные нарушения. Признак неоднократности налицо, если лицо, допустившее нарушение исключительного права, совершило такое нарушение вновь (т.е. повторно). При этом, конечно, сроки давности в данном случае следует учитывать;

3) установленное судом. Суд праве (но вовсе не обязан) удовлетворить требование прокурора о ликвидации ЮЛ в соответствии с п. 2 ст. 61 ГК (см. коммент. к ней). При этом чаще всего такие требования прокурора рассматривают арбитражные суды. Однако в ряде случаев главное решение может быть принято и судом общей юрисдикции (например, если такой суд рассматривал дело, а ЮЛ впоследствии было привлечено к участию в деле). См. также подробный коммент. к ст. 51 ГК.

Статья 1254. Особенности защиты прав лицензиата

1. Правильное применение ст. 1254 возможно лишь с учетом положений:

1) п. 1 ст. 1235 ГК о том, что лицензиат - это одна из сторон ЛД. Иначе говоря, это лицо, которому в соответствии с условиями ЛД лицензиар (правообладатель) предоставляет (либо обязуется предоставить) право использования результата ИД или СИ (см. об этом коммент. к ст. 1235 ГК);

2) ст. 1236 ГК (о том, что исключительная лицензия (упомянутая в ст. 1254) означает, что лицензиату предоставлено право использования результата ИД и СИ без сохранения за лицензиаром права выдачи лицензий другим лицам. О том, что лицензиату предоставляется именно исключительная лицензия, должно быть прямо указано в ЛД; см. коммент. к ст. 1235, 1236 ГК).

2. Анализ правил ст. 1254 позволяет сделать ряд выводов:

1) не любые нарушения прав лицензиата имеются в виду в ст. 1254, а именно нарушения исключительных прав, предоставленных ему в соответствии с исключительной лицензией;

2) возможно, что нарушение направлено было против прав лицензиара. Тем не менее, если такое нарушение затрагивает права лицензиата (полученные в соответствии с исключительной лицензией), лицензиат может воспользоваться способами защиты, предусмотренными в ст. 1254;

3) в соответствии со ст. 1254 лицензиату предоставлено право воспользоваться как общими способами защиты гражданских прав (они предусмотрены в ст. 12 ГК), так и специальными способами защиты, предусмотренными:

а) в ст. 1250 ГК (она посвящена способам защиты интеллектуальных прав, см. коммент. к ней);

б) ст. 1252 ГК (она посвящена защите исключительных прав, см. коммент. к ней);

в) ст. 1253 ГК (она посвящена мерам ответственности ЮЛ и ИП за нарушение ими исключительных прав, см. коммент. к ней).

3. О защите авторских прав см. коммент. к ст. 1301, 1302 ГК. О защите прав автора и патентообладателей см. коммент. к ст. 1406, 1407 ГК. О защите прав авторов СД см. коммент. к ст. 1446, 1447 ГК.