Глава 1.

Понятие и система права массовых коммуникаций

1.1 Информационные правоотношения

Развитие современных информационных технологий повлекло за собой становление нового направления юридической науки изучающего правовое регулирование общественных информационных отношений. Информационные отношения в комплексном понимании обычно характеризуются как информационный обмен, включающий в себя процессы создания, сбора, обработки, накопления, хранения, поиска, распространения и потребления информации. Информационные отношения неизбежно взаимосвязаны с процессами создания и применения информационных систем, информационных технологий и средств информационной безопасности.¹

Информационное право, как комплексная отрасль права и законодательства, сталкивается с проблемами неопределённости предмета правового регулирования и стремится объединить в себе правовые институты, по отношению к которым крайне сложно выработать единообразный правовой подход и общие принципы регулирования. Представляется, что у традиционных информационно-правовых институтов, таких как: защита государственной тайны и распространение продукции средств массовой информации, больше принципиальных отличий, чем предметного сходства.

Информационные правоотношения не однородны и могут неоднозначно квалифицироваться различными участниками рынка и государственными органами. При регулировании информационных отношений сочетаются императивные и диспозитивные методы правового воздействия, выработанные в рамках конституционного, административного и гражданского права. В основании информационных действий могут лежать как административно-правовые акты, так и гражданско-правовые договоры, достаточно часто необходимо их сочетание в сложном юридическом составе.

В правовом государстве императивное воздействие органов власти на социальные отношения осуществляется за счёт создания юридических норм соответствующих ценностно-нравственной основе общества. Проблематика правого регулирования информационных отношений изначально обусловлена тем, что сама нравственно-ценностная основа общества имеет информационную природу и неоправданное публично-правовое вмешательство в процессы информационного обмена есть попытка отойти от принципов правового государства, где публичная власть ограничена справедливым законом.

Вместе с тем, самоустранение государства от регулирования информационного обмена, равно как и попытки регулировать массовые информационные отношения диспозитивным методом таят в себе ряд критических угроз безопасности общества, среди которых пропаганда различного рода экстремизма и введение общественности в заблуждение. В условиях демократии, где народ является носителем государственного суверенитета и имеет возможности определять судьбу страны, введение группами давления в заблуждение широких слоёв общественности имеет конкретные политические последствия, представляющие угрозу национальным интересам страны.

Особым видом информационных отношений являются массовые информационные отношения. Массовое информирование в современном обществе получило широкое распространение, как вследствие эффективности массово-информационных технологий при достижении политических целей в условиях демократии, так и благодаря потенциальной возможности получения экономического эффекта за счёт привлечения внимания к собственным начинаниям со стороны больших аудиторий и вовлечения их в коммуникативный процесс.

Правовое регулирование общественных отношений, предметом которых является информация, неразрывно связано с закономерностями развития процессов передачи-получения информации в постиндустриальном обществе. Процессы передачи-получения информации профессор А.Н.Кокотов называет «информотоком»,² данный термин отражает непрерывность информационных отношений, и соответственно невозможность вычленения отдельного фрагментарного акта коммуникации в ноосфере. Термин «информоток» являясь новым, хорошо отражает специфику современной социальной среды, в которой происходит распространение массовой информации.

Сторонами информационного отношения являются распространитель информации – информатор и получатель информации – реципиент. Информационное отношение это конкретное общественное отношение с передачей информации реципиенту, которое можно считать завершенным только после восприятия сообщения.³ В рамках коммуникативных процессов информатор и реципиент могут меняться местами, между ними могут появляться посредники - коммуникаторы, непосредственное участие которых в информационном обмене определяет его содержание.

Специфика содержания информационного правоотношения определяется отсутствием физического, материального результата при информационном взаимодействии субъектов информационного права. Под отсутствием материального результата понимается отсутствие изменений в объективной реальности, в том числе экономической, при реализации информационных прав и обязанностей. Целью и прямым результатом информационного отношения является знание о чем-то, возникающее у субъектов информационного взаимодействия, но при этом изменение в объеме их субъективных прав может не происходить. Такая правовая конструкция, где результат субъективен и недоказуем, создаёт определённые трудности всякий раз, когда для правовой характеристики деяния юридическое значение в силу закона или договора имеют последствия как элемент объективной стороны юридического факта.

Предметом информационного отношения является информация, объектом права на информацию и её распространение. Понятие «информация» встречается достаточно часто, как в международном праве,⁴ так и во внутригосударственном законодательстве различных стран. В России применительно к информации действуют такие законы как: Федеральный закон от 27 июля 2006 г. № 149-ФЗ "Об информации, информационных технологиях и о защите информации",⁵ Закон Российской Федерации от 21 июля 1993 г. № 5485-1 "О Государственной тайне",⁶ Федеральный закон от 27 декабря 1991 года № 2124-1"О средствах массовой информации",⁷ другие нормативные акты. Информационное законодательство регулярно изменяется и дополняется. Понятийный аппарат информационного права законодательно закреплён и широко используются, как в национальном праве России, так и в международных соглашениях, однако легальные и доктринальные определения терминов информационного права не всегда окончательно сложились и законодательная политика в их отношении не всегда последовательна.

Статья 2 Федерального закона от 27 июля 2006 г. № 149-ФЗ "Об информации, информационных технологиях и о защите информации" определяет информацию как «сведения (сообщения, данные) независимо от формы их представления». Ряд учёных полагает, что информация как феномен социальной среды относится к области естественного права.⁸ Доктриной информационного права признаётся факт того, что «пользование информацией и средствами ее передачи первоначально складывалось произвольно и лишь постепенно стало обычаем, предметом обычного права…».⁹ По словам О.А.Городова, «благо, представленное информацией, особого рода: оно материально в том смысле, что материя способна переносить, отражать или содержать информацию, и нематериально, поскольку не является особым видом материи».¹⁰

По определению ЮНЕСКО информа­ция – это “универсальная субстанция, пронизывающая все сферы человеческой деятельности, служащая проводником знаний и мне­ний, инструментом общения, взаимопонимания и сотрудничества, утверждения стереотипов мышления и поведения”.¹¹

В рамках социальных наук информация – это понимание (представление, интерпретация), которое возникает в аппарате мышления человека, после получения им данных, взаимоувязанных с предшествующими знаниями и понятиями. Такое представление об информации переносит информационные отношения в сферу субъективизма и ограничивает возможности императивного воздействия на них со стороны законодателя, так как полностью относит информацию в область естественно правовой свободы мысли.

Анализ социальной природы и физических свойств информации в юридической науке характеризует возможность применения механизмов правового регулирования к объектам информационной сферы, по аналогии с объектами гражданского и административного права, и открывает перспективы использования приёмов и способов правового воздействия на общественные отношения сформировавшихся в течение всей истории развития правовой науки.

Особое значение для применения к информации приемов и способов правового регулирования имеют следующие физические и социальные свойства информации.

1. Свойство идеальности информации выражается в способности информации существовать в форме идей, мыслей и образов. Лишь через действия субъектов правоотношений информация может фиксироваться на носителе, без которого не может существовать самостоятельно и независимо от человека. Теоретически верным будет являться признание человека универсальным носителем информации, однако такое признание связано с определением информации как части субъекта правоотношений неразрывно с ним связанной. Вместе с тем, существует «динамическая информация – информация, передаваемая по каналам связи или в пространстве»,¹² и её носителем является само пространство, в котором она перемещается в форме сигнала-сообщения.

Юридическое значение свойства идеальности заключается в двуединстве информации и материального носителя, на котором эта информация закрепляется. Профессор В.А.Копылов говорил о совокупности свойств «обособляемости», «информационной вещи (информационного объекта)» и «экземплярности».¹³ Информацию как предмет правоотношений целесообразно рассматривать во взаимосвязи с её носителем, взаимосвязь носителя и информации в конечном счёте определяют содержание информационного правоотношения.

2. Свойство неисчерпаемости проявляется в возможности использования сообщений неограниченным числом субъектов неограниченное количество раз, в том числе из разных мест и одновременно. Это основное отличие информации от вещи и энергии. Правовое значение свойства неисчерпаемости ее физическая неотчуждаемость от создателя, обладателя и потребителя, а также неделимость информации.

Американский ученый Т.Стоунер пишет о свойствах информации: "информация имеет некоторые специфические свойства. Если у меня есть 1000 акров земли, и я из них отдам кому-нибудь 500 акров, у меня останется лишь половина первоначальной площади. Но если у меня есть некоторая сумма информации, и ее половину я отдам другому человеку, у меня останется все, что было. Если я разрешу кому-нибудь использовать мою информацию, резонно полагать, что и он поделится со мной чем-нибудь полезным. Так что в то время как сделки по поводу материальных вещей ведут к конкуренции, информационный обмен ведет к сотрудничеству".¹⁴

3. Свойство количественной определенности, при нелинейности отражается в способности к сохранению, агрегированию, интегрированию, накоплению, «сжатию» информационных сообщений и влечёт за собой отсутствие прямой зависимости между количественными и качественными характеристиками информации при ее воздействии на человека и информационные системы.

Юридическое значение свойства нелинейности информации состоит в том, что в большинстве случаев нецелесообразно придавать объему информационных сообщений правовое значение, однако размер сообщений имеет значение для технического регулирования передачи получения информационных сообщений.

4. Свойство системности информации - это структурированность элементарных сегментов информации с приданием сообщению смыслового значения. Под элементарными сегментами информации понимаются элементы сообщения, не поддающиеся дальнейшему дроблению. Согласно взглядам Ю.М.Лотмана и других исследователей, изображения являются системой, не имеющей означивающих единиц. Восприятие творчества базируются на семантическом принципе передачи информации, и картина как иконическое изображение не делится на дискретные единицы. Отсутствие дискретных единиц приводит к тому, что значение порождается всей картиной как нечленимой целостностью.¹⁵

Юридическое значение свойства системности информации проявляется в процессе анализа содержания сообщений, и вследствие разнообразия систем кодирования информации для правовой оценки её содержания необходимо использовать соответствующих экспертов, способных анализировать, в том числе, семантическую информацию, где буквальное толкование часто искажает реальный смысл.

5. Свойство динамичности выражается в том, что лишь коммуникация как процесс передачи-получения информации способен отразить содержание и сущность информации в социальной системе. Информация проявляется вовне только при её передаче, распространении, трансляции. Как следствие ошибочно в процессе научного обоснования оборотоспособности информации сводить всю информацию к закреплённой на физическом носителе именно динамично транслирующиеся сообщения подпадают под информационный правовой режим.

В последних диссертационных исследованиях по гражданскому праву отмечается, что «поскольку информация имеет нематериальную сущность, заключающуюся в известной независимости информации от материального носителя, невозможно закрепление права собственности (вещного права) на информацию или на некие «информационные ресурсы». Следовательно, информация в гражданском праве может быть объектом только обязательственных, исключительных, либо корпоративных правоотношений».¹⁶

Относительно понимания специфики правового значения объема информации лучше всего обратиться к доктрине авторского права, где информация представлена в виде произведения – «совокупность идей, мыслей и образов, получивших в результате творческой деятельности автора своё выражение в доступной для восприятия человеческими чувствами конкретной форме допускающей возможность воспроизведения».¹⁷ Из этого определения видно, что произведение это систематизированная совокупность идей. Идеи и мысли неисчерпаемы и идеальны, так как идеальность включается в понятие творчества. О.С.Иоффе писал: «творчество является интеллектуальной деятельностью, завершающейся производящим актом, в результате которого появляются новые понятия, образы и (или) формы их воплощения, представляющие собой идеальное отражение объективной действительности».¹⁸ Если быть последовательными то получается, что объем информации представляется лишь материальной формой идеальных образов воздействующей на воображение воспринимающего информацию лица.

Все сказанное выше позволяет полагать, что специфика информации проявляется в процессе передачи знаний-сообщений, которые порождают новое смысловое значение, вступая во взаимодействие с опытом лица интерпретирующего информацию. Правовое регулирование осмысления возможно только в рамках охранительных отношений, гарантирующих каждому право на неприкосновенность личности и свободу мысли.

В научной литературе достаточно часто обращается внимание на то, что следует избегать излишнего правового регулирования в информационной сфере.¹⁹ Развитие саморегулирования складывающихся общественных отношений и соблюдение особых этических норм информационного пространства может со временем стать достаточно эффективным средством создания информационного правопорядка в гражданском обществе.

В сфере массовых коммуникаций (журналистике, кинематографии и других направлениях массовой культуры) активно развиваются концепции саморегулирования и самоуправления. Такая модель регулирования представляет собой такой механизм реализации государственной власти, при котором государственный интерес является средством и условием реализации частных интересов, то есть обеспечивается приоритет частного интереса над государственным. Следует, однако, четко разграничивать саморегулирование и произвол. Произвол возникает при самоустранении государства от регулирования общественных отношений, с последующим неизбежным преобладанием радикализма вызванного тем, что место государства как лица ответственного за регулирование социальных отношений занимает определённая социальная группа.

Саморегулирование информационной сферы, в свою очередь, есть средство обеспечения участия государства в процессах информационного обмена опосредованно через общественные организации и другие аналогичные структуры. Саморегулирование предполагает создание особого рода регулирующих субъектов, таких как ассоциации и союзы. Ассоциации и союзы создают корпоративное право, за исполнением требований которого сами же и осуществляют действенный контроль.

Саморегулирование следует отличать от самоуправления. Движение к самоуправлению предполагает расширение границ, в которых саморегуляция личности не может быть подвергнута направляющему, исправляющему воздействию со стороны внешних сил (в том числе и органов власти и управления). В то же время самоуправление не предполагает отсутствия управленческих структур и совпадения власти (управления) с народом.

Самоуправление в информационной сфере может существовать благодаря общественной связи, достигаемой через свободное влияние все большего числа лиц на ход общественной жизни. При самоуправлении создаются такие условия развития активности личности, в которые не могут вмешиваться управляющие структуры в лице государства и нормативные системы в лице права. Самоуправление создает зоны, недоступные для влияния управленческих структур. Благодаря этим зонам происходит раскрытие потенциала и возможностей личности. Поскольку управленческие структуры не могут блокировать самореализацию личностей и господствовать над ней, то конфликт интересов личности и государства утрачивает свой смысл и существование. Разумеется, полная реализация такой модели в современных условиях невозможна.

Документирование и саморегуляция определённо являются приемами законодательного воздействия на информационную среду, но ни один из этих приёмов нельзя признать самостоятельным методом правового регулирования общественных отношений. Документирование и саморегуляция представляют всего лишь типичные административные приёмы регулирования информационных отношений, основанные на формализации информационных отношений за счёт корпоративного и административного воздействия на коммуникативную среду общества.

Регулирование административными методами информационных правоотношений сталкивается с определёнными проблемами, в числе которых: отсутствие материального объекта для приложения власти, неэффективность штрафных мер применяемых к участникам информационного рынка, невозможность установления контроля над стремительно развивающейся информационной инфраструктурой.

Можно предположить, что регулирование информационных отношений будет эффективно лишь при условии учёта специфики самой коммуникации и потребностей её участников. Установление мер правовой ответственности за нарушение норм информационного права представляется потенциально эффективным только при условии соответствия этих норм как по форме, так и по содержанию потребностям законопослушных участников информационного рынка, информационного общества и государства.

Юридическая ответственность в информационной сфере определяется, как правовое явление, рассматриваемое в динамике, имеющее своей сутью взаимосвязь диспозиции и санкции правовой нормы, позитивной ответственности, мер государственного принуждения, обеспечивающих должное поведение физических лиц и ответственность юридических лиц.²⁰ Для информационных отношений чрезвычайно важна динамика деликтных информационных отношений, так как в информационной сфере определённого результата можно достичь только за счёт в определённой степени продолжительного воздействия на правонарушителя, в противном случае привлечение к ответственности одного участника коммуникативной инфраструктуры нанесёт вред всей системе коммуникации.

Анализ отечественных законодательных актов показывает, что позитивная ответственность предусмотрена информационным законодательством. Так, например, п. 5 ст. 19 Закона РФ «О средствах массовой информации» устанавливает, что главный редактор несет ответственность за выполнение требований, предъявляемых к деятельности средств массовой информации.²¹ При этом, очевидно, что в данном случае словосочетание «несет ответственность» означает ответственное отношение редактора к выполняемой им функции помимо гипотетической вероятности привлечения его к различным видам ответственности (дисциплинарной, административной, гражданско-правовой, уголовной в зависимости от характера совершённого правонарушения) в общем порядке.

Относительно норм информационного права необходимо отметить, что они регулируют информационные общественные отношения (воздействуют на них) только путем предоставления субъектам отношений определенных прав и возложения на них соответствующих обязанностей. Поскольку, никаких иных последствий кроме наступления прав и обязанностей нормы права не предусматривают, нормы информационного права могут предусматривать информационные и прочие неинформационные обязанности. Разновидностями информационных обязанностей являются формы ретроспективной юридической ответственности, имеющие информационное содержание. Формы ретроспективной юридической ответственности, имеющие информационное содержание можно назвать информационно-правовой ответственностью, которая является разновидностью административной ответственности.²²

Правовая ответственность обеспечивает законность и правопорядок во всех сферах жизнедеятельности человека и информационная сфера не является исключением. В большинстве социальных сфер ответственность, являясь неблагоприятным последствием правонарушения, имеет определённую специфику неразрывно связанную со свойствами объектов правового регулирования. Специфика такого объекта как информация обуславливает своеобразие видов и форм юридической ответственности в информационной сфере.

Цель юридической ответственности - это идеально предполагаемая, гарантируемая и обеспечиваемая государством модель будущего развития общественных отношений, к достижению которой при помощи установления и применения норм юридической ответственности стремятся субъекты правотворческой и правореализаторской деятельности.²³ Исходя из того, что юридическая ответственность - это исполнение обязанности на основе государственного или прировненного к нему общественного принуждения,²⁴ можно предположить, что ответственность в информационной сфере основана на информационном принуждении. Юридическая ответственность является частью правоотношения: правовые последствия, возникающие между правонарушителем и государством в лице его компетентных органов должны быть идентичны по своему характеру основному правовому отношению.

Вопросу формирования информационной обязанности в научной литературе уделяется неоправданно мало внимания. Обязанности в информационной сфере связаны со спецификой коммуникативных отношений. Такие формы ответственности как штраф, лишение свободы и т.п. применяются в информационной сфере также как и в иных сферах. Нарушение норм права в информационной сфере, как правило, влечёт классические обременения свойственные административной, гражданско-правовой, уголовной и дисциплинарной ответственности, однако обременение может быть выражено и в сугубо информационной форме. В частности анализ действующего законодательства позволяет выделить следующие формы информационной ответственности:

- запрет на распространение информации;

- возложение обязанности по опровержению;

- осуществление контр-коммуникации, в частности (контр-рекламы);

- отказ государственных органов в постановке информационного ресурса на учёт в регистр;

- установление неблагоприятной классификации информационного ресурса согласно регистрам;

Наступление ретроспективной ответственности в информационной сфере как разновидности юридических последствий нормы информационного права связывают лишь с определенными юридическими фактами, отрицательно оцениваемыми правом (неисполнением обязанностей в информационной сфере, нарушением запретов, субъективных прав). Ретроспективная ответственность в информационном праве отличается от других обязанностей по содержанию - это всегда обязанность, носящая ущербный, нежелательный для субъекта, на которого она возлагается, характер, ущемляющая его правовой статус, сводящаяся к нежелательной коммуникативной форме или к иному обременению.