5.Теорія держави і права як наука та навчальна дисципліна.

Теория государства и права как самостоятельная юридическая наука имеет свой собственный предмет изучения Являясь теоретической дисциплиной, она выявляет и изучает наиболее общие закономерности возникновения, развития и функционирования государства и права. Поэтому, основные понятия, которыми оперирует эта наука, носят абстрактный, обобщенный характер. В ней формулируются основные юридические термины, которые используются в других юридически дисциплинах, в текстах законов. Поэтому начинающему юристу просто необходимо в первую очередь усвоить положения науки теории государства и права, прежде чем переходить к изучению отраслевых юридических наук.Наука теории государства и права развивается во взаимодействии с другими юридическими науками. Обогащая их новыми теоретическими категориями, она, вместе с тем. вырабатывает их на основе конкретных данных, полученных другими юридическими науками. В науке теории государства и права используется широкий набор методов познания государственно-правовых явлений. Одним из таких методов является формально-логический. Наряду с ним используются сравнительный и исторический методы. Для получения обобщенных представлений о государстве и праве применяется метод абстрагирования. В исследуемых явлениях выделяются только сущностные черты н опускается случайное, частное, нехарактерное. Следует различать теорию государства и права как науку и учебную дисциплину. Во- первых, теория государства и права — учебная дисциплина полностью базируется на теории государства и права — науке. Поэтому чем масштабнее научные достижения, тем содержательнее и полнее соответствующая дисциплина. Во-вторых, различны их цели, задачи, субъекты. Так, цель учебной дисциплины — доведение до обучаемых при помощи методических приемов, учебного процесса уже добытых наукой и апробированных практикой знаний, цель науки — приращение, накопление новых сведений учеными-исследователями с использованием всего методологического арсенала. В-третьих, учебная дисциплина более субъективна, чем наука. Система теории государства и права как науки обусловлена реальной системой изучаемых сю государственно- правовых явлений и максимально к ней приближена. Система же теории государства и права как учебной дисциплины во многом производна 01 усмотрения составителей учебных программ, количества отведенных на ее изучение часов и личных качеств преподавателя .Теория государства и права — одна из наиболее сложных учебных дисциплин, изучаемых на первом курсе. Она насыщена обобщениями, абстрактными научными положениями, понятиями (категориями). Особое значение здесь приобретают научные определения (дефиниции), которые в сжатом виде отражают существо анализируемых явлений. Поэтому наряду с учебниками студентам надлежит самостоятельно и углубленно прорабатывать монографии, сборники ученых трудов, статьи в юридических журналах.Как учебная дисциплина теория государства и права выполняет две основные функции: вводит студеігтой в юридическое образование и обеспечивает их надлежащую общетеоретическую подготовку.Первая функция реализуется, когда изучаются основы теории государства и права. Здесь студснгы знакомятся с исходными понятиями и положениями государ-ствовсдсния и правоведения, что позволяет им перейти к изучению отраслевых юридических дисциплин — конституционного, гражданского, трудового, административного, уголовного права и лр.Вторая функция — развитие у студентов абстрактного, аналитического мышления, формирование политической и правовой культуры. Реализация ее начинается на первом курсе, а завершается на последнем, когда подводятся теоретические итоги всему обучению и студенты уже готовы к восприятию целостной картины юридической действительности, к уяснению возможностей права и правового регулирования в решении экономических, социальных и других щюблсм общества.

б.Теорії походження прана.

Существует несколько наиболее общих подходов к постановке и решению проблемы происхождения права Наиболее отчетливо просматриваются два, имеющие общефилософский характер подхода: идеалистический и материалистический. Первый ю них, основываясь на представлении о сверхпрИ|Н)ДИ0М. независимом от человека и общества характере права, связывает право с волей Бога (бог ов). Второй подход предполагает земные, коренящиеся в природе человека и/шіи общества, причины формирования права. В пределах идеалистической и материалистической парадигм сложилось несколько теорий (концепций) происхождения прана. В глубокой древности сложились теологические (мифологические) представления о происхождении нрава. В соответствии с ними гцшю было создано Богом (богами) и даровано человеку через посланника, про|Н»ка или правшеля. Оно выражает волк» Бога, воплощает вьісішій разум, добро и справедливость..Ія>гоогк|ювешіьій характер прива однозначно признают крупнейшие минотеисгическне ІЮИІПШ Так, иудеи СВІТЛІ от Моисея пронодшіком воли Божьей, воплощенной и Декалоге — десяти зановедях- -дисонах. Христиане, почитая Декалог, выводят право из проповедей Иисуса Христа. На таких же геологических позициях в правовых вопросах стоит ислам, видя в Мухаммеде единственного іцюрока предписаний Аллаха На основе этих широко распространенных представлений были созданы pasaquiyme іеории божественного происхождения нрава, наиболее известной из которых является учеіпіе католического богослова Фомы Лквинского (ХШ в.). Расцвет теологической теории П|К>нсхождения права ПРИХОДИТСЯ на период средневековья. но и сейчас существует немало ее приверженцев (например, Жак ЪЛарптсн)Јстеспиенно-прш<оеия теория, тоже имеющая давнюю историю, связывает происхождение права с идеалами добра, справедливости. разума. присущими человек)" но природе. Полсуствноьлеинос право, с позиций этой теории, лишь закреплял и создает гарантии дм действия естественного нрава. Одной и» таких гарантий является доукельносп. государства, созданного в регулі л а тс договора между людьми. Естественно-правовые представления о происхождении и сущности прав» доминировали на r»ajw Нового времени и сыграли огромную роль п совершенствовании права, утверждении принципов законности и юридического рапенства.Пс отбрасывая рационального зерна в идеалистических теориях происхождения прана, неділя не виден, их суше- стенного недостатки, ннвслнруіошсго весі, их Положи тельный эффеХТ.ДЕЛО в том. что вопрос о первопричинах возникновения права ими, но суги, снимается. Создателем права выступают Вот или Человек-идеал, но ответ на вопрос о том, почему именно праву, а не какому-то иному регулятору оказало предпочтение этим источником, остается открытым. Материалистический подход к проблеме происхождения права распространен намного

шире. 11 общем виде этот подход предполагает, что право искусственное творение человека и'или обвтества.Шардь Луи Монтескье и возникшая

в XIX в. и Германии историческая школа (Густав Гуго. Карл Фридрих Савниьн. Георг Фридрих ІІухта) стояли на полициях естественного спонтанного (непроизвольного) зарождения нрава в недрах народного сознания С точки зрения птих ученых право всегда, подобно зпыку, имеет национальный характер. Законодательная деятельность заключительная стадия образования права, законодатели только вмряжяюз в юри¬дической форме то. что создало народом. Любые правовые реформы, не и оді отопленные народным сознанием, с точки зрения исторической

школы, обречены на пропал Вместе с тем очевидны и просчеты і этой школы права: преувеличение зи ачення общссгвенного сознаї пая и исдооцснк

законодателя. Психологическая теориг (русско-польский юрис т Лев Пстражкцкий. французский сої ЦИОЛОГ И НСИХОЛОІ Гибрн »ль Тард) связывал

истоки права с разными проявлениями ЧСЛОВСЧССКОЙ ПСИХ юси (индивидуальной юш коллс ІКТИНИОЙ). Среди них — потребносп. :

подчинении, чувстве преемственности, желаниях И ВС роя а виях, волевые импульсы, средства к« ІК способ решения социолып .ix разногласий

т.д. Пстражинкий. в частности, сводят право к правовым эмощ кям императивно-атрибутивного хара ктера. Правовые пережнванн [я он разделял и

него решения) и переживані

автономного нрава, не связанного с положительным. Интунтиви юе право — абсолютное, а ноложитсл ьвос — относительное. Закон юдаїельстао ест

только «проекция» правовых переживаний, «фантазм» психі июі. Оїдавая нреимушество в iipou ессе возникновения права і психологически»

факторам. -.»ia теория не учитывала влияния на нею других объективных факторов. Марксистски* mt-ория (Карл Маркс. Фридрих Энгельс) связывала возникновение права с классовой борьбой С Точки зрения этой теории юснодсгвующий класс посредством государственного аппарата создает н модифицирует правовые нормы в соответствии со своими, в первую очередь, -»коиомичсскими интересами.Теория примирения (английский юрист Гарольд Еср-ман. шведский историк права Эрик Анисрс) объясняет происхождение права необходимостью упорядочения меж¬общинных отношений. Она исходит из того, что ь разрешении конфликтов между родами было заинтересовано все первобытное общество. Договоры о примирении сначала в устной, символической форме заключались с помощью народного собрания, совета сгоревший. С течением времени такие договоры в силу повторении ситуаций однотипною характера постепенно переросли в правила, юридические нормы (право примирения). Эта теория, хотя и основана на исторических фактах, но является односторонней, поскольку право возникло не только для Примирения ролов, но и для регулирования разных сторон жизнедеятельности общества, защипа личных и общих интересов его членов. Американские историки экономики, приверженцы теории неолитической революции Дуглас Норт и Роберт Томас придерживаются иной точки зрения. Они связывай» появление нрав» с возникновением отношений собственности. Чтобы перейти от охоты к земледелию, необходимы коренные изменения отношений собственности Земледелие принципиально оседлый вил деятельности: в течение многих ЛС| или постоянно

земля становится редким ресурсом, требующим защиты Возникает необходимое!», защищать обрабатываемые земли от попыток их захвата 7.Со1иаль»1С регу.попиннн у исрв^сиому сусиии.спи.

Наиболее ранней формой объединения людей было первобытное стадо. В пределах стада происходило биологи¬ческое формирование человека и зарождалось общество. На смену ему пришла родовая община — группа лиц. объединенных общим происхождением, общей хозяйственной деятельностью, общим местом проживания и погребения, общими ритуалами. Родовая община состояла из кровных родственников и приемышей (жен и мужей, взятых из других общин) и насчитывала несколько десятков людей Разделение труда осуществлялось по половозрастным признакам; всс результаты трудовой деятельности распределялись поровну между членами обшины.Разрастание рода приводило к обособлению от него новых родовых коллективов. Их объединение составляло пле.ш — тип этнической общности и соци;шьной организации первобытного общества. Для племени характерны кровные связи между отдельными его частями (родами), общность территории, отдельных элементов хозяйства (например, охота), самосознания, обычаев и культов, элементов управления.Отношения между родовыми общинами были нерегулярными и, как правило, не выходили за рамки размежевания хозяйственной территории и обмена избыточными продуктами.В родовой общине возникали разнообразные, хотя и примитивные, общественные отношения, возможны были конфликты. Координация отношений и урегулирование конфликтов требовали руководящих основ, власти.Высшей властью в родовой общине было собрание всех пзрослых членов общины. Его постановления (например, решения об изменении места проживания, об изгнании за пределы общины провинившегося сочлена) были обязательными для всех. В родовой обшиис мог появиться единоличный лидер (условно его называют старейшиной). Он не обязательно был старшим по возрасту. Лидером мог стать главный носитель знаний, жизненного опыта, или же наиболее удачливый охотник, организатор охоты. Специалисты в области этнографии и правовой антропологии особо указывают на щедрость как самое привлекательное для сородичей качество лидера.Очень похожим было положение вождя племени с тем лишь различием, что он применял свою власть намного реже: лишь в тех случаях, когда нужно было решить конфликт между общинами или принять меры к самозащите от племени-соперника. Старейшина и вождь не претендовали на привилегии, их власть базировалась исключительно на личном авторитете и воспринималась как производная от власти коллектива. Отношения между членами общины регулировались с помощью социальных норм (правил поведения). Главными источниками правил поведения были мифы, традиции, обычаи, ритуалы, обряды. Они регул провали работу, быт, семейные отношения, воспроизводство населения и решение конфликтов. Социальные нормы догосудлрствснного общества не могут быть причислены ни к категории правовых, ни к категории моральных норм. Вслед за российским этногра(|юм Л.И.Першнцем их называют мононормами. Мояоиормы — правила поведения, объединяющие зачатки права, морали, религии. Примером мононормы является табу — запрет определенного действия (например, охоты на конкретный вид животных). Действие табу обеспечивалось не только страхом перед наказанием, но и страхом перед гневом богов, осуждением или высмеиванием со стороны общнны.Наиболсс распространенным видом мопонорм были обычаи — исторически сформированные правила поведения людей, которые стали нормами вследствие многоразового применения на протяжении продолжительного времени. Признаки мононорм:онн складывались стихийно, существовали исключительно в сознании людей и передавались из поколения в поколение устно; основным средством регулирования был запрет;характсрным было отсутствие субъективных прав, возникновения зачатков положительных обязанностей. Права и обязанности члена родовой общины составляли одно цслос;нсполнение мононорм обеспечивалось всем коллективом общины, а не специальным аппаратом принуждения, который отсутствовал в первобытном общссгве.Длигельнос время мононормы рассматривали исключительно как признак первобытного общества, но в последнее время ученые признают существование мононорм и в современном обществе. Например, запрет убийства или кражи обеспечивается и моральным, и правовым, и религиозным воздействием, существует в сознании людей независимо от формально-юридической "его с|юрмулировки, что и роднит его с мононормами 8.Шляхи становления права.

Ученые правоведы, такие как: Алексеев С.С., Пиголкин A.C., Манов Г.Н. выделяют два пути возникновения права: восточный и западный. Восточный путь происхождения права.Был обусловлен необходимостью вести масштабные ирригационные работы, низкой орудийной развитостью. Первоначально возникли должности управляючих резервными пищевыми фондами, управляющих распределением продуктов, но соврсменем они обособились в особую группу управленцев. Социальная дифференциация в восточном обществе происходила на основе политического неравенства (функциональная система) - положения личности в системе власти. Экономика основана па государственной и общественной форме собственности,

частная собственность не играет значимой роли. Характерен для тех стран, в которых господствующее положение занимала государственная собственность. Основной источник (способ фиксирования правовых норм) - сборники нравственно-религиозных положений. Нормы носят казуальный характер и дополняются в случае необходимости другими обычаями или установлениями монарха. Западный путь происхождения права. Присущ странам, где явно доминировала частная собственность, которая устанавливала равенство собственников, нормы отличаются более высокой степеию формализованное™ и определённости. Очень хорошо развито гражданское право. Право возникает в результате имущественного неравенства, появления частной собственности и раскола общества на классы. Земля, главным образом, находится в частной собственности. Идёт постоянная борьба имущих и неимущих. Наиболее богатые занимают и наиболее высокие должности в государственном аппарате. Афины - классический пример такого пути возникновения права. Спарта - это государство отличается от афинского тем, что основную массу населения составляли захваченные спартанцами племена. Рим - здесь складывается похожая ситуация, но в процесс становления и формирования права активно вмешивается третья сила - плебс.