6. Імплементація lex mercatoria
На нашу думку, ніяк не можна погодитися з тезою щодо повної відсутності механізмів імплементації lex mercatoria. Адже норми lex mercatoria реалізуються так само, як і норми міжнародного права, тобто на рівні внутрішньодержавного права і за допомогою внутрішньодержавних механізмів імплементації міжнародно-правових норм. Як зазначив з цього приводу в одному зі своїх рішень італійський касаційний суд: «Ми також повинні визнати, що акти та рішення, здійснювані організаціями торгового співтовариства, зокрема арбітражними органами, мають ефект не тільки в області lex mercatoria, а й також у державі, де вони діють. Це визнання державами необхідно через те, що нестача суверенітету торгового співтовариства і недолік примусової влади його органів диктує необхідність звернення до примусової влади держави, щоб забезпечити ефективність дії її органів, як в комерційному середовищі, так і в самій державі». Крім того, реалізація норм lex mercatoria може забезпечуватися не тільки юридичними, а й соціально-психологічними засобами: як, наприклад, тиск професійного співтовариства, необхідність дотримуватися позитивної комерційної репутації тощо.
Щодо зауважень опонентів про недостатню визначеність lex mercatoria, то в останні роки все більше виявляється обнадійлива тенденція зростання ступеня визначеності його норм. Значним кроком у цьому напрямку слід вважати, насамперед, розробку і публікацію «Принципів міжнародних комерційних договорів» УНІДРУА (Міжнародного інституту уніфікації приватного права).
У вступі цього документа сказано, що «метою «Принципів»УНІДРУА є встановлення збалансованої системи правил, розрахованих на застосування в усьому світі, незалежно від юридичних традицій і економічних, і політичних умов у країнах, де ці «Принципи» будуть застосовуватися». Згадані «Принципи» є, з одного боку, «викладом загальних принципів контрактного права», існуючого сьогодні, а з іншого, - вони спрямовані на подальшу гармонізацію та уніфікацію правових систем різних держав. Преамбула до «Принципів» передбачає можливість їх застосування у таких випадках: 1) коли вони свідомо обрані сторонами міжнародного комерційного контракту;
Начало формы
КОНЦЕПЦІЯ LEX MERCATORIA І МІЖНАРОДНЕ ПРИВАТНЕ ПРАВО 1. Підстави виникнення теорії lex mercatoria Головною прикметою нашого часу є бурхливий процес глобалізації та інтернаціоналізації, що відбувається в усіх сферах соціального життя і має далекосяжні для всього людства наслідки. Безпосередній результат цього процесу - виникнення і формування глобального громадянського суспільства, матеріальною основою якого виступає світовий ринок і єдина світова економічна система. На теперішньому етапі становлення глобального громадянського суспільства виникає ряд протиріч між якісно новим станом світової економіки і неадекватністю існуючих механізмів і методів її правового регулювання. Якщо сучасній світовій економіці притаманна метанаціональная природа, коли обмін продуктів виробництва і безпосередньо саме виробництво мають транскордонний, міжнародний характер, то правове регулювання світової економіки як і раніше залишається за своєю суттю національним. Іншою проблемою є те, що швидкість змін, що відбуваються у світовій економіці, потребує оперативності і гнучкості існуючих механізмів правового регулювання, чого, на жаль, якраз і бракує окремим національним правовим системам, головною метою яких є регулювання не стільки міжнародних, скільки суто внутрішніх відносин. Отже, можна з повною підставою констатувати, що міжнародне приватне право, побудоване в основному на коллизионном методі правового регулювання майнових та особистих немайнових відносин з іноземним елементом, виявилося в кризі перед обличчям проблем, що виникли в процесі розвитку та глобалізації світової економіки. На наш погляд, саме даний криза спричинила необхідність пошуку більш адекватних методів правової регламентації зовнішньоекономічних операцій - заради подолання розриву, існуючого і продовжує поглиблюватися між інтернаціональним характером світової економіки і переважно національною формою її нормативної регламентації. У цьому сенсі концепція lex mercatoria є серйозним викликом традиційному міжнародного приватного права як альтернативний засіб коллизионному методом правового регулювання зовнішньоекономічних операцій. Слід зазначити, що концепція lex mercatoria є однією з найбільш суперечливих концепцій у сучасній теорії міжнародного приватного права. Навколо неї тривають численні, часом бурхливі дискусії її прихильників і опонентів. Суперечливість теорії lex mercatoria обумовлена невизначеністю її терміна, доктринальної дефініції і юридичного змісту. Це, очевидно, є суттєвою перешкодою на шляху до більш широкого визнання даної концепції в наукових колах вчених-цивілістів. На наш погляд, невизначеність lex mercatoria пояснюється, перш за все, тим фактом, що дана теорія - порівняно нове явище соціального життя і знаходиться ще на етапі становлення під впливом мінливості процесу розвитку світової економіки. Щодо самого терміну «lex mercatoria» (буквально означає «торгове право»), то в юридичній літературі ще не досягнуто єдність думок. Поряд з цим поняттям в доктрині міжнародного приватного права пропонувалися ще й такі поняття, як «транснаціональне» право, «позанаціональне» право тощо. Втім, поняття «lex mercatoria» найбільш поширене і вказує на певну спорідненість сучасного lex mercatoria зі старим lex mercatoria, які існували ще за часів Середньовіччя, яке було одним з історичних етапів розвитку нормативної регламентації міжнародної торгівлі. 2. Історія розвитку lex mercatoria Lex mercatoria (або jus mercatorum) виникло на рубежі ХІ-ХП століть паралельно з міжнародною торгівлею в основному в межах європейського регіону. Разом з тим окремі автори вказують на той факт, що торгові звичаї беруть початок ще в часи «Lex Rhodia» у країнах Середземномор'я - в III ст. до н. е.. Розквіт lex mercatoria, що став своєрідною реакцією купецького співтовариства на нездатність римського права ефективно регулювати міжнародні комерційні відносини, припав на XIII-XIV ст. і передував виникненню системи суверенних європейських держав. Характерними ознаками старого lex mercatoria було те, що: по-перше, це право регулювало відносини між середньовічними купцями, по-друге, воно створювалося не політичною владою, а самими купцями під впливом існуючої на той момент комерційної практики, по-третє, його норми втілювалися в життя завдяки curiae mercatorum, тобто спеціальними купецькими судами, судді яких самі мали комерційний досвід, по-четверте, норми цього права відрізняли надзвичайна деталізація і досконалість, про що свідчить їх застосування аж до нашого часу, по-п'яте, це право було вельми уніфікованим і по-справжньому міжнародним, тобто його положення були ідентичними в різних країнах. Джерелами старого lex mercatoria стали статути купецьких гільдій, торгові звичаї і прецедентне право купецьких судів. Особливостями існував на той момент lex mercatoria було й те, що купецькі суди намагалися виносити свої рішення у відповідності з принципом ех aequo et bono (тобто по справедливості) і в максимально короткий відрізок часу, що на той період було дуже важливо, враховуючи швидкість, з якою велася торгівля. Найбільшого поширення норми lex mercatoria отримали в містах-республіках Північної Італії і «консульських» містах півдня Франції, тобто там, де не було сильної феодальної влади. Слід також зазначити, що сучасне цивільне право багатьох держав зобов'язана lex mercatoria існуванням численних інститутів і принципам, що зародився в надрах саме цього права. Однак наприкінці XV ст. починається поступовий і невідворотний занепад lex mercatoria, який особливо посилюється у зв'язку з виникненням європейської системи суверенних держав і затвердженням абсолютної монархії в більшості країн Європи. Безпосереднім наслідком цього процесу стала «націоналізація» lex mercatoria, тобто кодифікація його норм у внутрішньому законодавстві держав. У Великобританії, наприклад, lex mercatoria трансформувалося в common law (загальне право), а купецькі суди інтегрувалися в судову систему загального права. Таким чином, починаючи з XVIII-XIX ст. регулювання міжнародних господарських зв'язків придбало суто національний характер, а головним методом їх правової регламентації став колізійних метод. На даний період концепція lex mercatoria отримала новий імпульс для свого розвитку, оскільки система суверенних держав виявилася нездатною адаптуватися до глобалізації торговельно-економічних зв'язків. Власне кажучи, міжнародні економічні відносини вийшли з-під контролю національного права окремих держав і знову придбали по-справжньому міжнародний характер. У зв'язку з цим у другій половині п'ятдесятих років XX ст. деякі вчені-юристи починають відстоювати концепцію нового lex mercatoria, яке, на їх думку, здатне подолати кризу, що виникла в практиці нормативного регулювання міжнародних торгово-економічних відносин. Серед прихильників цієї концепції відродженого lex mercatoria слід назвати, в першу чергу, таких відомих юристів, як Б. Гольдман, Ф. Фушар, Ф. Канн, Шмиттгофф та інших. Особливу популярність згадана концепція набула у представників французької юриспруденції. 3. Визначення lex mercatoria Разом з тим серед вчених-цивілістів ще не склалося єдиної загальновизнаної наукової дефініції lex mercatoria. Зокрема, один із засновників цієї концепції Б. Гольдман вважає, що lex mercatoria являє собою сукупність принципів, інститутів і норм, що випливають з усіх джерел, що живлять юридичні структури і діяльність спільноти, яка становлять учасники міжнародної торгівлі. Інші юристи бачать у lex mercatoria «норми права, властиві всім або більшості держав, що беруть участь у міжнародній торгівлі ..., а де подібні загальні норми не є чіткими, ... норми ... які арбітр вважає найбільш прийнятними і справедливими ... з урахуванням законів декількох правових систем », або« відображення зростаючого одноманітності комерційних законів основних юрисдикції »,« єдину систему права, що регулює міжнародні комерційні угоди »тощо. Поряд з доктринальними дефініціями lex mercatoria, пропоновані в науковій літературі, можна також зустріти спроби визначити це явище в судовій практиці. Визначення lex mercatoria як «системи права, що базується не тільки на інституціях і локальних звичаях окремої країни, а складається з певних принципів справедливості і торгових звичаїв, встановлених для загального зручності та обумовлених поняттям справедливості для регулювання міжнародної комерційної діяльності» *, якраз є одним з таких прикладів із сучасної судової практики. Щодо опонентів lex mercatoria, то деякі з них трактують його не стільки як повноцінне право, скільки як principia mercatoria, тобто як «сукупність загальних принципів», які не мають ніякої юридичної сили, або як квазіюридичних правила здорового глузду, справедливості та розсудливості, які правильніше були б застосовані і без посилання на lex mercatoria. 4. Джерела lex mercatoria У працях авторів, що відстоюють концепцію lex mercatoria, немає єдності щодо чіткого переліку джерел цього права. Найчастіше серед джерел lex mercatoria в науковій літературі називають: 1) міжнародні конвенції, насамперед Віденську конвенцію ООН про договори міжнародної купівлі-продажу товарів 1980 р., а також типові закони, що розробляються на міжнародному рівні; 2) торгові звичаї і звичаю (trade customs and usages); 3) загальні принципи права, визнані більшістю комерційних держав; 4) правила міжнародних організацій; 5) типові контракти і проформи; 6) рішення міжнародних комерційних арбітражів; 7) комерційну практику, починаючи ще з jus gentium; 8) теоретичні праці видатних юристів тощо. Втім, деякі із згаданих джерел серйозно критикують навіть прихильники lex mercatoria. 5. Правова природа lex mercatoria Яскравим прикладом недостатньої визначеності юридичної природи lex mercatoria може також вважатися проблема співвідношення між lex mercatoria і міжнародним публічним правом. Щодо цього у науковій літературі існує кілька основних підходів. По одному з них lex mercatoria є складовою частиною міжнародного права, що регулює комерційні відносини з участю не лише держав, а й фізичних та юридичних осіб, транснаціональних корпорацій, банків тощо. У цьому відношенні lex mercatoria, на думку прихильників даного підходу, є приватноправових відгалуженням {private-law leg) міжнародного права і свідченням того, що «міжнародне право втрачає свою публічну природу і починає безпосередньо застосовуватися до недержавних суб'єктів». Інакше кажучи, нормами lex mercatoria є ті норми міжнародного права, які, «хоча все ще залишаються публічними за походженням, проте є приватними за своєю природою». Однак більшість прихильників концепції lex mercatoria вважає це право автономним правопорядком як щодо міжнародного права, так і щодо національного права. У цьому сенсі lex mercatoria має спільні з міжнародним правом джерела, в першу чергу міжнародні конвенції, загальні принципи права та міжнародні звичаї. Не важко помітити, що принципи lex mercatoria, які найчастіше вказуються в науковій літературі, є в той же час принципами сучасного міжнародного публічного права. Отже, принципами, на яких базується lex mercatoria, є: принцип pacta sunt servanda; clausula rebus sic stantibus; принцип справедливості (equity); сумлінності (bona fides); пропорційності; відповідальності та ряд інших принципів. Разом з тим основними принципами lex mercatoria виступають також принципи, притаманні приватному (цивільному) праву більшості правових систем світу. Це, зокрема: заборона несправедливого збагачення; restitutio in integrum («відновлення в цілості»); принцип, за яким сторони контракту в разі виникнення непередбачених труднощів повинні сумлінно вести переговори з тим, щоб подолати ці труднощі; принцип, відповідно до якого істотне порушення умов контракту однією стороною звільняє іншу сторону від зобов'язань за контрактом, але вона повинна прийняти всі заходи задля мінімізації втрат, викликаних порушенням контракту; estoppel; lex voluntatis (принцип автономії волі сторін договору); actor incumbit probatio (позивач несе тягар доведення) і тому подібне. Розглядаючи концепцію lex mercatoria, не можна залишити поза нашої уваги питання філософсько-правового порядку: чи може існувати право без держави? Це, на перший погляд формальне питання, має принципове значення для з'ясування юридичної природи lex mercatoria. Справа в тому, що більшість юристів, які не визнають існування lex mercatoria, у своїх міркуваннях спираються на теорію юридичного позитивізму, за якою право - це продукт держави, а оскільки lex mercatoria не є результатом діяльності держави, то воно не існує взагалі. Слід мати на увазі, що в кінцевому підсумку право - це не стільки продукт держави, скільки результат самоорганізації суспільства. Це, до речі, добре розуміли давньоримські юристи, які вважали, що «там, де суспільство, там і право». Право взагалі і lex mercatoria, зокрема, - це не команда суверена, підкріплена санкцією, згідно позитивистскому поданням про характер права, а скоріше еталон, модель необхідного і правильного з точки зору суспільства поведінки суб'єкта права. Щодо lex mercatoria, то його матеріальним джерелом є головним чином міжнародне торгове (комерційне) співтовариство (societas mercatorum), що охоплює фізичні та юридичні особи і прагне створити автономну і єдину систему права, яка могла б забезпечити ефективну нормативну регламентацію міжнародної торгівлі. Для міжнародного торгового співтовариства lex mercatoria є в той же час нагальною потребою і метою, оскільки міжнародного приватного права за сучасних умов бракує необхідного рівня уніфікації, що робить його менш привабливим і недостатньо ефективним засобом в очах міжнародного торгового співтовариства. Разом з тим, опоненти lex mercatoria часто висувають два основних зауваження щодо цього явища: відсутність механізмів імплементації цього права, тобто забезпечення його реалізації в примусовому порядку, а також його недостатня визначеність і ясність. 6. Імплементація lex mercatoria На нашу думку, ніяк не можна погодитися з тезою щодо повної відсутності механізмів імплементації lex mercatoria. Адже норми lex mercatoria реалізуються так само, як і норми міжнародного права, тобто на рівні внутрішньодержавного права і за допомогою внутрішньодержавних механізмів імплементації міжнародно-правових норм. Як зазначив з цього приводу в одному зі своїх рішень італійський касаційний суд: «Ми також повинні визнати, що акти та рішення, здійснювані організаціями торгового співтовариства, зокрема арбітражними органами, мають ефект не тільки в області lex mercatoria, а й також у державі, де вони діють. Це визнання державами необхідно через те, що нестача суверенітету торгового співтовариства і недолік примусової влади його органів диктує необхідність звернення до примусової влади держав, щоб забезпечити ефективність дії його органів, як в комерційному середовищі, так і в самій державі ». Крім того, реалізація норм lex mercatoria може забезпечуватися не тільки юридичними, а й соціально-психологічними засобами: як, наприклад, тиск професійного співтовариства, необхідність дотримуватися позитивну комерційну репутацію тощо. Щодо зауважень опонентів про недостатню визначеність lex mercatoria, то в останні роки все більше виявляється обнадійлива тенденція зростання ступеня визначеності його норм. Значним кроком у цьому напрямку слід вважати, насамперед, розробку і публікацію «Принципів міжнародних комерційних договорів» УНІДРУА (Міжнародного інституту уніфікації приватного права). У вступі цього документа сказано, що «метою« Принципів »УНІДРУА є встановлення збалансованої системи правил, розрахованих на застосування в усьому світі, незалежно від юридичних традицій і економічних, і політичних умов у країнах, де ці« Принципи »будуть застосовуватися». Згадані «Принципи» є, з одного боку, «викладом загальних принципів контрактного права», існуючого сьогодні, а з іншого, - вони спрямовані на подальшу гармонізацію та уніфікацію правових систем різних держав. Преамбула до «Принципів» передбачає можливість їх застосування у таких випадках: 1) коли вони свідомо обрані сторонами міжнародного комерційного контракту; Начало формы
2) коли сторони контракту посилаються в його тексті на lех mercatoria або на загальні принципи права;
3) для доповнення або заміни національного права, якщо воно є недостатньо ясним і чітким;
4) для тлумачення або доповнення міжнародних конвенцій щодо комерційних питань;
5) як модель для національного законодавства.
Інакше кажучи, «Принципи» УНІДРУА мають великий потенціал як одне з джерел lex mercatoria, що значно підвищить ступінь визначеності та надійності норм lex mercatoria. Можна передбачати, що «Принципи» УНІДРУА, будучи не тільки своєрідним компромісом між різними юридичними традиціями, а й втіленням найвищих досягнень основних правових систем світу, можуть стати вельми популярними як серед суддів міжнародних комерційних арбітражів, так і серед міжнародних комерсантів під час укладення міжнародних контрактів; а, отже, зростатиме авторитет і самого lex mercatoria.
Як свідчить практика, міжнародні комерційні арбітражі, також як і національні суди, у своїй діяльності починають все більше звертатися до джерел і норм lex mercatoria. Застосування lex mercatoria отримало найбільше поширення саме серед міжнародних комерційних арбітражів. Згідно Європейської конвенції 1961 р. про зовнішньоторговельний арбітраж (ст. 7.1), Арбітражний регламент ЮНСІТРАЛ 1976 (ст. 33.3) і Арбітражний регламент Європейської економічної комісії ООН 1966 року (ст. 38), під час розгляду спорів арбітри керуються також торговими звичаями (trade usages), що, як вже зазначалося вище, є одним з джерел lex mercatoria. Слід також додати, що відповідно до Нью-Йоркської конвенції 1958 про визнання і виконання іноземних арбітражних рішень (ст. 3), держави - учасниці Конвенції зобов'язані виконувати арбітражні рішення, зокрема, прийняті міжнародними комерційними арбітражами відповідно до lex mercatoria. Щодо арбітражних рішень, винесених на основі норм lex mercatoria, то сьогодні їх можна знайти чимало.
Так, наприклад, у справі Sapphire International Petroleums Ltd. vs. National Iranian Oil Company арбітр міжнародного комерційного арбітражу застосував lex mercatoria замість національного права, посилаючись на те, що національне право може бути змінено державою і «часто є невідомим або недостатньо відомим для однієї з сторін контракту».
У справі Pabalk Ticaret vs. Ugilor / Norsolor арбітр обрав безпосередньо lex mercatoria замість одного з національних правопорядков для вирішення спору. Цікаво, що таке рішення було пізніше оскаржене в Австрії та Франції, але суди цих країн дійшли висновку, що арбітр не перевищив своїх повноважень, обравши lex mercatoria, і підтримали його рішення. Розглядаючи справу Mechema Ltd. (Великобританія) vs. ЗЛ. Mines, Mineraux et Mtaux (Бельгія), міжнародні арбітри прийшли до такого висновку: «Оскільки, як це було встановлено, характер контракту і місце, де він має наслідки, виключає обов'язкове застосування бельгійського або англійської закону, з цих причин арбітри будуть застосовувати lex mercatoria».
Серед інших важливих арбітражних рішень, що вказують на реальність концепції lex mercatoria, слід назвати справу В.Р. vs. Libya (тут шведський арбітр застосував до міжнародного комерційного контракту загальні принципи права через відсутність принципів, спільних для права Лівії та міжнародного права); а також справа Texaco and Calasiatic vs. Libya, в якому арбітр теж виніс рішення, посилаючись на норми lex mercatoria. Особливо часто посилання на lex mercatoria можна зустріти в арбітражних рішеннях Міжнародної торгової палати (ICC).
Якщо в міжнародній арбітражній практиці концепція lex mercatoria майже відразу почала завойовувати серйозні позиції, то досягти її визнання в національному праві держав виявилося набагато складніше. Спочатку концепція lex mercatoria викликала велику недовіру у національних судів. Зокрема, у справі Messageries maritimes (21 червня 1950 р.) французький касаційний суд виніс рішення, за яким «будь-який міжнародний контракт обов'язково повинен мати прив'язку до національного закону». Тільки з початку 80-х років національні суди поступово і не дуже охоче починають визнавати і застосовувати норми lex mercatoria. Зауважимо, що саме французькі суди одними з перших почали прихильно ставитися до lex mercatoria. За новим французьким Кодексом цивільного процесу (ст. 1496) арбітр застосовує до контракту право, обране сторонами контракту, а при відсутності такого вибору права він може застосовувати ті норми, які вважає найбільш доцільними. Як свідчить судова практика останніх років, французькі суди неодноразово підтримували арбітражні рішення, що базувалися на нормах lex mercatoria.
Національні суди інших західноєвропейських країн континентальної системи права також поступово почали брати приклад з французьких судів щодо lex mercatoria.
Щодо права США, що належить до системи загального права, слід зазначити, що хоч американські арбітри не надто схильні до використання lex mercatoria, проте американські суди навряд чи будуть заперечувати легітимність арбітражних рішень, в яких використано lex mercatoria. Як заявив американський Верховний суд у своєму рішенні по справі Mitsubishi Motors Corp. vs. Soler-Chrysler-Plymouth, Inc., «Міжнародний арбітражний суд не повинен бути попередньо лояльним до юридичних норм будь-якої окремої держави».
Говорячи про правову систему США і його ставлення до концепції lex mercatoria, неможливо залишити поза увагою Єдиний торговий кодекс (Uniform Commercial Code), який, на думку деяких американських юристів, є «кристалізацією lex mercatoria» і визнає, що lex mercatoria продовжує розвиватися і буде таким способом «доповнювати кодекс». Справа в тому, що ст. 1-103 цього кодексу включає lex mercatoria як право, яке доповнює положення кодексу, а офіційний коментар № 3 до ст. 1-105 безпосередньо вказує на те, що однаковий торговий кодекс є втіленням норм lex mercatoria.
Самими консервативними щодо концепції lex mercatoria виявилися англійські суди, які тривалий час були її супротивниками. Але зі спливом часу навіть вони почали схилятися до визнання lex mercatoria. Зокрема, у справі Overseas Insurance Co. vs. Mentor один з англійських судів все ж визнав легітимність арбітражного рішення, винесеного відповідно до норм lex mercatoria.
Виходячи з вищесказаного, ми можемо підвести певні підсумки щодо питання про те, яке місце сьогодні займає концепція lex mercatoria в сучасній теорії і практиці міжнародного приватного права?
По-перше, lex mercatoria - це реальність, а не міф, незважаючи на звинувачення цієї концепції в теоретичній сумнівності прихильниками юридичного позитивізму. До того ж, жодна теорія (юридичний позитивізм або будь-яка інша) не повинна обмежувати суддю чи арбітра, коли він приймає рішення.
По-друге, виникнення lex mercatoria є свідченням нездатності міжнародного приватного права з допомогою одного лише колізійного методу ефективно виконувати функцію правового регулювання зовнішньоекономічних операцій. У цьому сенсі концепція lex mercatoria, з одного боку, становить серйозний виклик і альтернативу традиційному міжнародному приватному праву як правило, базується на теоретичних засадах юридичного позитивізму і не визнає можливості існування автономного правопорядку поза державою. З іншого боку, lex mercatoria не може існувати без міжнародного приватного права, оскільки деякі важливі інститути контрактного права завжди повинні регулюватися не lex mercatoria, а національним законодавством за допомогою колізійного методу. Наприклад, такі питання, як договірна правоздатність, оподаткування, антитрестовське законодавство та охорона навколишнього природного середовища завжди повинні регулюватися на основі закону країни суду (lex fori).
По-третє, lex mercatoria є новим явищем і знаходиться в процесі формування. Звідси недосконалість і недостатня визначеність цього права. В принципі, можна погодитися з юристами, які вважають lex mercatoria «м'яким правом» (soft law), тобто сукупністю норм, що мають скоріше не юридичну, а морально-політичну силу. Однак слід додати, що хоча lex mercatoria і може розглядатися як «м'яке право», в той же час воно не є слабким правом і стрімко розвивається в напрямку «твердого права» (hard law).
По-четверте, lex mercatoria в очах транснаціонального комерційного співтовариства - більш зручний і більш справедливий засіб правової регламентації відносин, що виникають між суб'єктами цієї спільноти. Привабливість lex mercatoria для міжнародних комерсантів пояснюється, в першу чергу, тим фактом, що його норми є відносно простими порівняно зі складністю національних правових систем. Крім того, lex mercatoria - більш справедливе право, оскільки відносини між, скажімо, двома бізнесменами з різних країн регулюються не на основі одного з правопорядків якогось одного бізнесмена за рахунок іншого, а на основі третього, автономного правопорядку, який однаковою мірою відомий обом бізнесменам.
По-п'яте, існування lex mercatoria є свідченням недостатньої уніфікованості національних правових норм, що регулюють комерційні відносини, ускладнені іноземним елементом. Щодо цього концепція lex mercatoria, яка становить собою своєрідний спільний знаменник основних правових систем світу, в кінцевому підсумку висловлює невідкладну потребу глобального громадянського суспільства в уніфікованих матеріально-правових нормах, здатних забезпечити адекватну регламентацію світової торгівлі, а також є відображенням одвічного прагнення людства до єдності і несе в собі значний гуманістичний заряд.
По-шосте, lex mercatoria виконує важливу функцію заповнення правового вакууму між різними національними правовими системами, а також між національним і міжнародним правом.
І, нарешті, по-сьоме, подальша доля lex mercatoria не визначена заздалегідь і в чималій мірі залежить від того, чи зможе міжнародне приватне право вийти з нинішнього кризового стану.
На наш погляд, можна передбачити три основні варіанти відповіді міжнародного приватного права на виклик lex mercatoria.
1. Подальше зростання впливу lex mercatoria і відповідне зменшення авторитету міжнародного приватного права в середовищі міжнародних комерсантів. 2. Якщо міжнародне приватне право, в кінцевому рахунку, впорається зі своїми проблемами і піде шляхом більшої уніфікації національних правових систем, тоді, ймовірно, відбудеться занепад концепції lex mercatoria, яка ще не встигла повністю сформуватися.
3. Мирне співіснування і взаємодоповнення lex mercatoria та міжнародного приватного права.
Реалізація останнього варіанту була б найбільш доцільною, оскільки в кінцевому підсумку між lex mercatoria і міжнародним приватним правом існує тісний зв'язок, і вони не стільки заперечують один одного, скільки взаємодоповнюють і взаємозбагачують. Більше того, можна погодитися з професором А.С. Довгертом, який розглядає lex mercatoria як органічну частину справжнього міжнародного приватного права, що має глобальну природно-правову природу.
На кожній нації лежить не тільки культурна, але й юридико-політична місія - забезпечити мир і правду як всередині держави, так і в міжнародних відносинах. І для досягнення цієї священної мети, кожна держава потребує захисту з боку публічного та приватного міжнародного права.