1.7. Дочерние и зависимые хозяйственные общества.

В немецком праве – концерны, в англо-американском – холдинги.

Хозяйственное общество признается дочерним, если другое (основное) хозяйственное общество или товарищество имеет возможность определять решения, принимаемые таким обществом:

- в силу преобладающего участия в его уставном капитале,

- либо в соответствии с заключенным между ними договором,

- либо иным образом.

Следует учитывать, что взаимоотношения двух обществ могут рассматриваться как взаимоотношения основного и дочернего, в том числе и применительно к отдельной конкретной сделке, в случаях, когда основное общество (товарищество) имеет возможность определять решения, принимаемые дочерним обществом, либо давать обязательные для него указания (п.31 постановления Пленумов № 6/8).

Правовые последствия квалификации общества в качестве дочернего заключаются в возможности привлечения основного общества к ответственности:

1) основное общество (товарищество), которое имеет право давать дочернему обществу, в том числе по договору с ним, обязательные для него указания, отвечает солидарно с дочерним обществом по сделкам, заключенным последним во исполнение таких указаний;

2) в случае несостоятельности (банкротства) дочернего общества по вине основного общества (товарищества) последнее несет субсидиарную ответственность по его долгам;

3) участники (акционеры) дочернего общества вправе требовать возмещения основным обществом (товариществом) убытков, причиненных по его вине дочернему обществу, если иное не установлено законами о хозяйственных обществах (см. ст.105 ГК).

Хозяйственное общество признается зависимым, если другое (преобладающее, участвующее) общество имеет более 20 % голосующих акций АО или 20 % уставного капитала ООО. А ОДО?

Правовое последствие сводится к тому, что общество, которое приобрело более 20 %, обязано незамедлительно публиковать сведения об этом в установленном порядке.

Пределы взаимного участия хозяйственных обществ в уставных капиталах друг друга и число голосов, которыми одно из таких обществ может пользоваться на общем собрании участников или акционеров другого общества, определяются законом (см. ст.106 ГК).

!!!Следует учитывать, что:

1) это - не самостоятельные организационно-правовые формы;

2) общество может быть одновременно и дочерним, и зависимым.

2. Производственные кооперативы (артели).

1) Понятие: это добровольное объединение граждан на основе членства для совместной производственной или иной хозяйственной деятельности (производство, переработка, сбыт промышленной, сельскохозяйственной и иной продукции, выполнение работ, торговля, бытовое обслуживание, оказание других услуг), основанной на их личном трудовом и ином участии и объединении его членами (участниками) имущественных паевых взносов. Законом и учредительными документами производственного кооператива может быть предусмотрено участие в его деятельности юридических лиц (п.1 ст.107 ГК).

Таким образом, важнейшей отличительной чертой артели является личное трудовое участие членов организации.

2) Правовое регулирование:

- ст.ст.107-112 ГК;

- ФЗ от 08 мая 1996 г. № 41-ФЗ «О производственных кооперативах»;

- ФЗ от 08 декабря 1995 г. № 193-ФЗ «О сельскохозяйственной кооперации».

Данный закон выделяет следующие виды сельскохозяйственных производственных кооперативов:

а) сельскохозяйственная или рыболовецкая артель (колхоз);

б) кооперативное хозяйство (коопхоз).

Коопхозы, в отличие от колхозов, создаются не любыми гражданами, а только главами крестьянских (фермерских) хозяйств и (или) гражданами, ведущими личные подсобные хозяйства, причем они сохраняют земельные участки в своей собственности.

3) Фирменное наименование должно содержать его наименование и слова "производственный кооператив" или "артель" (п.3 ст.107 ГК).

4) Учредительный документ - устав, утверждаемый общим собранием его членов.

О содержании устава см. п.2 ст.108 ГК (условия о размере паевых взносов членов кооператива; о составе и порядке внесения паевых взносов членами кооператива и их ответственности за нарушение обязательства по внесению паевых взносов; о характере и порядке трудового участия его членов в деятельности кооператива и их ответственности за нарушение обязательства по личному трудовому участию; о порядке распределения прибыли и убытков кооператива; о размере и условиях субсидиарной ответственности его членов по долгам кооператива; о составе и компетенции органов управления кооперативом и порядке принятия ими решений, в том числе о вопросах, решения по которым принимаются единогласно или квалифицированным большинством голосов).

5) Имущество кооператива. См. ст.109 ГК, гл.4 ФЗ о ПК.

Оно включает две составляющие:

а) имущество, которое делится на паи его членов в соответствии с уставом кооператива. Пай состоит из паевого взноса члена кооператива и соответствующей части чистых активов кооператива (за исключением неделимого фонда) (п.3 ст.9 ФЗ о ПК). Паевые взносы образуют паевой фонд.

Член кооператива обязан внести к моменту регистрации кооператива не менее 10 % паевого взноса, а остальную часть - в течение года с момента регистрации.

Закон о с/х кооперации: другая терминология: паевой фонд – сумма паев (паевых взносов и приращенного пая);

б) неделимые фонды, решение об образовании которых принято единогласным решением членов кооператива (иное – устав) и которые используются на цели, определяемые уставом. Неделимый фонд не включается в паи.

6) Управление и контроль. См. ст.110 ГК, гл.5 ФЗ о ПК. Обратить внимание:

а) органами управления являются:

- общее собрание членов - высший орган управления. В с\х кооперативах, имеющих более 300 членов оно может проводиться в форме собрания уполномоченных;

- наблюдательный совет – орган, контролирующий деятельность исполнительных органов. Его создание необязательно: он может быть создан в кооперативе с числом членов более 50;

- правление и (или) его председатель – исполнительные органы, которые осуществляют текущее руководство деятельностью кооператива и подотчетны наблюдательному совету и общему собранию членов кооператива.

Их компетенция определяется законом и уставом. При этом следует учитывать, что в кооперативах действует принцип кооперативной демократии, когда собрание вправе рассматривать и принимать решения по любым вопросам образования и деятельности артели, в т.ч. входящим в компетенцию других органов (п.1 ст.15 Закона о ПК);

б) членами наблюдательного совета и правления кооператива, а также председателем кооператива могут быть только члены кооператива. Член кооператива не может одновременно быть членом наблюдательного совета и членом правления либо председателем кооператива;

в) член кооператива имеет один голос при принятии решений общим собранием!!!;

г) для контроля за финансово-хозяйственной деятельностью избирается ревизионная комиссия в составе не менее чем трех членов кооператива или ревизора, если число членов кооператива менее двадцати; допускаются и проверки внешним аудитором (ст.18 Закона о ПК).

7) Правовое положение участников:

а) членами могут быть граждане, достигшие 16 лет (п.2 ст.26 ГК); в силу закона и учредительных документов – также и юридические лица (п.1 ст.107 ГК). При этом ЮЛ участвует в деятельности кооператива через своего представителя (ст. 4 ФЗ о ПК);

б) число членов не должно быть менее пяти (п.3 ст.108 ГК).

При этом число членов кооператива, внесших паевой взнос, участвующих в деятельности кооператива, но не принимающих личного трудового участия в его деятельности, не может превышать 25 % числа членов кооператива, принимающих личное трудовое участие в его деятельности (п.2 ст.7 ФЗ о ПК);

в) права и обязанности – см. п.4 ст.109 ГК, гл.3 ФЗ о ПК. Обратить внимание:

- прибыль кооператива распределяется между его членами в соответствии с их трудовым участием, если иной порядок не предусмотрен законом и уставом кооператива; в таком же порядке распределяется имущество, оставшееся после ликвидации кооператива и удовлетворения требований его кредиторов;

г) ответственность: члены несут по обязательствам кооператива субсидиарную ответственность в размерах и в порядке, предусмотренных законом о производственных кооперативах и уставом кооператива (п.2 ст.107 ГК);

д) изменение состава участников – см. ст.111 ГК. Обратить внимание:

= передача пая (его части):

- другому члену кооператива допускается, если иное не предусмотрено законом и уставом кооператива;

- гражданину, не являющемуся членом кооператива, допускается, но лишь с согласия кооператива; при этом другие члены кооператива пользуются преимущественным правом покупки такого пая (его части);

= выход допускается в любое время, однако, выплата стоимости пая (выдача соответствующего имущества) производится только по окончании финансового года и утверждении бухгалтерского баланса кооператива, если иное не предусмотрено уставом кооператива;

= исключение – во внесудебном порядке: по решению общего собрания в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязанностей, возложенных на него уставом кооператива, а также в других случаях, предусмотренных законом и уставом кооператива.

Член наблюдательного совета или исполнительного органа может быть исключен из кооператива по решению общего собрания в связи с его членством в аналогичном кооперативе.

Член кооператива, исключенный из него, имеет право на получение пая и других выплат, предусмотренных уставом кооператива, по правилам о выходе.

8) Особенности реорганизации и ликвидации. См. ст.112 ГК. Обратить внимание:

1) решение о добровольной реорганизации или ликвидации принимается общим собрания членов;

2) преобразование допускается по единогласному (ужас!) решению его членов и только в хозяйственное товарищество или общество.